论我国器官移植立法过程中应坚持的基本原则

1、论我国器官移植立法过程中应坚持的基本原则        【摘要】传统立法过程中需要遵循一些基本原则，这些立法基本原则也适用于我国的器官移植立法但很显然，我国器官移植立法在遵循传统立法基本原则的同时，也要坚持一些特有原则。这是我国器官移植法立法科学性的内在需要：【关键词】我国；器官移植立法；基本原则【中图分类号】d92216；r617【文献标识码】a【文章编号】10079297(2005)01001805on the legislative principles in organ transplantation en

2、actment in china liu chang 1 chen zhanbiao2200020，law institute，shanghai academy ofsocial sciences；200020，newsroom ofsocial sciences weekly【abstract】 some necessary principles should be followed in traditional legislationthese legislative principles are al-so appropriate in organtransplantation enac

3、tment in china but its evidently true that besides the traditionally necessarylegislative principles，there are also some special principles for the enactment of organ transplantation in chinaits requiredby the science of organ transplantation enactment in china【key words】china；enactment of organ tra

4、nsplantation；necessary principle器官移植被称为“21世纪医学之巅”。伴随着新世纪的来临器官移植又进入了一个蓬勃发展的新时期。我国器官移植自20世纪50年代末开始起步以来已获得了较好的临床医疗效果在肝移植、肾移植等领域也已迈人了世界先进国家的行列。与此同时，我国器官移植技术的发展带来了诸多社会问题与法律问题急需法律予以规范。然而令人遗憾的是，迄今为止我国却还没有在器官移植方面进行全国性的统一立法。这无疑极大地阻碍了我国器官移植技术的进一步发展与应用也使相关法律问题的解决找不到明文法律依据。为此，需要加强我国在器官移植及其相关方面的立法步伐。对于在该方面还没有任何统

5、一立法经验的我国而言器官移植法显然也不可能一蹴而就。为了能够更好地适应现实需要我国器官移植法应当在坚持某些基本立法原则的基础上有计划、有步骤的进行。为此本文拟就我国器官移植立法过程【作者简介】刘长秋(1976)，男，山东人，汉族，法学硕士，研究人员，迄今已在国内各类刊物上发表学术论文6o余篇，主要研究生命法。tel：1 3331 976533： email：shangujushisinacorn法律与医学杂志2005年第12卷(第1期)中应当坚持的基本原则浅发拙论，以求抛砖引玉，丰富我国器官移植立法的研究一、我国立法基本原则与我国器官移植立法立法的基本原则，是指在立法过程中应遵循的指导思想和方

6、针。作为社会主义国家的法律，我国在立法过程中应坚持以下几项基本原则(一)从本国实际出发与借鉴外国有益经验相结合原则任何国家的立法都是为调整本国内部一定范围的社会关系而制定的，只有从本国实际出发才能够使立法符合现实需要，实现立法的目的。为此，需要立法者具有较高的法律素养和深入实际的务实作风。为了避免立法的任意性立法者须不断深入实际调查研究，正确认识事物发展的规律性，尤其注意对我国现存社会关系的研究。同时，为了节约立法成本，也应当摆脱封闭的思维，善于寻找、发现和利用各国立法过程中所普遍遵循的立法规律，勇于借鉴国外的先进立法经验。这既是“解放思想，实事求是”的哲学原理在立法方面的基本反映，也是科学立

7、法的内在要求。在器官移植立法过程中，我们也需要坚持这一原则         。为此需要特别考虑我国社会的一些现状。具体而言首先要充分注意我国社会伦理色彩较为浓厚，人们较为看重道德修养的特点，在立法中注意将某些较具有普适性的道德加以法律化：同时，注意通过立法来保障自愿捐献器官或遗体的那些所谓的“绝对利他性”的道德行为；倡导更多的人加入到器官捐献或遗体捐献的行列中来。其次，也要充分考虑到我国公众整体上还远没有接受现代高尚生命观念的现实，在立法中只宜提倡人们自愿捐献遗体或器官，而不宜强制要求人们非自愿捐献，否则，不仅立法

8、在施行中会遇到阻障而无法贯彻，且会严重伤及人们的生命尊严。(二)法制统一、原则性与灵活性相结合原则法制统一是指一国的全部现行法之间应相互一致和相互协调不应存在冲突或相互矛盾的现象。为此，需要在立法过程中做到以下3点原则：(1)一切法律、法规的制定都须以宪法为最高依据，不得违背宪法；(2)应注意对拟制定的规范性法律文件与其他法律文件进行比较和对照，避免可能出现的矛盾；(3)应注意各法律部门之间的相互补充与相互配合，并尽量避免不必要的重复。同时，为了避免立法与现实脱节，保证立法的适用性还必须在坚持以上原则性的同时，坚持适当的灵活性。具体而言，应在不违背以上3项原则的基础上允许根据各地区因地制宜制定

9、地方性法规。这一点，在我国器官移植的立法过程中贯· 19 ·彻得相对较好。在坚持不违背宪法及与立法法的规定保持一致的原则下，我国在器官移植方面采取了先由各地方根据本地实际情况各自立法待时机成熟后再进行全国性统一立法的思路，在这一立法思路的指导下，上海市遗体捐献条例、宁波市遗体捐献条例以及深圳经济特区人体器官捐献移植条例等地方性器官移植法规或器官移植关系法规先后出台。从内容上来看，这些地方性立法基本上坚持了各国器官移植法通行的一些重要原则，为我国器官移植法保持统一性打下了良好的基础。而这些地方性立法的制定与实施，无疑为我国进行全国性的器官移植立法积累了经验或教训从而有益于在我

10、国制定统一适用且效力层次更高的器官移植立法。(三)总结经验与科学预见相结合原则一般而言，法律总是社会实践经验的总结，任何国家的法律都是保护、巩固和发展现实生活中出现的各种形式的社会关系。但法律对“社会实践经验的总结”并不意味着法律只能消极地承认现实也不意味着立法只是为了维持某种现状。“人们在总结实践经验、认识既成事实的过程中，总会从实践经验中抽象出对未来有指导意义的东西，从分析事物中看到它们的未来发展。”因此科学地预测和把握客观事物的未来发展也应当是法律的一个重要任务 这就要求立法者在立法过程中必须坚持总结经验与科学预见相结合的立法原则在保护、巩固和发展现实社会关系的同时，也要致力于对未来社会

11、关系的规范。这一点，在科技性较强的现代生命立法领域尤其具有重要意义。这是因为，现代科技是一把“双刃剑”，其合法运用会增进人类社会福利、保障人类社会稳步发展，反向运用即滥用也会危害整个人类社会的存续。这样一来，科学地预测现代生命科技发展过程中可能会产生的负面效应借助立法来防范这些负面效应的发生，就成为生命科技立法所必须担当的一项历史使命。器官移植法作为现代器官移植技术的规范和保障法，是防范器官移植技术滥用从而引发各种器官移植犯罪的制度屏障。因此，在器官移植法立法的过程中，更要注意坚持总结经验与科学预见相结合的立法原则。二、我国器官移植立法应坚持的特殊原则笔者以为我国在器官移植法的立法过程中首先应

12、当遵循普通立法所均应坚持的一些基本原则，如以上我们所介绍的三项基本原则。然而作为法律体系中一类较为特殊的立法我国器官移植法在立法过程中显然也应当坚持一些相对特殊的立法原则。具体来说包括以下3项原则。· 20 ·(一)立法经济性原则所谓立法经济性原则就是指在立法过程中应综合考虑立法的成本问题考虑立法投入与社会效益支出之间的关系在遵循效益最大化这一原则的基础上加以立法，尽量减少立法的社会成本与经济成本使立法行为符合经济效益的要求。为此，在立法过程中需要做好以下几个方面的具体工作。1在立法论证与立法规划中充分注意立法的经济性要求立法论证与立法规划是立法过程中的一项重要基础性工作其

13、目的是保证立法适合调整现实社会关系的需要，并保证立法的进程与我国的宏观经济战略与社会战略相一致。立法是一项很复杂的社会系统工程它产生于社会的实际需要。当某一类社会关系发展到特定历史阶段时，必然会引发一些新的问题这时通常需要国家通过立法来对这种社会关系加以规范，以保障其所引发的社会问题的解决维护社会秩序的稳定。然而，由于社会生活的复杂性，很多时候经常会出现这样的问题即某一立法看似具备了立法的必要性但实际上立法的时机还远未成熟而如果在条件尚不成熟的情况下仓促进行立法经常会引发更为严重的社会问题。因此为了保障立法的科学性需要立法者在立法之前充分作好立法的论证工作。此外立法作为国家有权机关制定、修改和

14、废止法律的活动并不是一蹴而就的而需要依据不同阶段的不同需要有步骤、有根据地逐步进行在什么阶段该立什么法，具体分几个步骤进行这些立法等等均需要立法者进行合理地规划。否则在该立法时没能立法或者在不该立法时错误地进行了立法都会影响立法本身的实效，使立法达不到应有的经济与社会效益。可见，立法论证与立法规划对于立法工作而言都是极为重要必不可少的器官移植立法作为一项立法工作在立法过程中更应当注意坚持立法的经济性原则，这是由器官移植法的特殊性决定的。器官移植作为保障和规范器官移植顺利进行并保障器官移植各方当事人合法权益的法对于整个医学的发展及人们生命的救助都具有不可估量的重要现实意义。具体表现在：首先器官移

15、植技术是一项生命科学技术而在现代社会中科技无疑是第一生产力无论是对生命科学技术来说还是对其他任何科学技术来说器官移植法作为器官移植技术发展的保障法，实际上也是生产力发展的保障法；其次，器官移植客观上挽救了许多人的生命与健康，使人们重新恢复了工作能力这实际上是保障了法律与医学杂志2005年第12卷(第1期)作为社会生产力重要构成要素的劳动者的要素，因而保障了整个社会生产力的发展；最后，器官移植法的出台还会产生巨大的社会效益而随着时间的推移这些社会效益最终也都会转化为具体的经济效益。可见器官移植法实际上是保障社会生产力健康、持续发展的法。对于这样的法律，立法者在立法时，显然更应当做好立法论证与立法规划工作以使其充分适应经济社会发展的需要并符合立法的经济性原则，收到良好的社会效益及经济效益。当前我国政府对器官移植立法给予了较高重视并就我国器官移植法的立法问题进行了初步规划但另一方面，相关的理论论证工作却并没有充分完全地展开。当前医学界、法学界及伦理学界都已对器官移植及器官移植法进行了多方位的研究，但一个不容忽视的问题是医学界对器官移植的研究是纯技术的角度来进行的而其对器官移植法的研究也主要侧重于解决器官移植中的实际需要，其立法论证主要集中在如何通过立法使人们更多地捐献自己的器官如何使人们尽早地接受脑死亡的概念，保障器官移植手术的成