第六章合同法

1、第六章 合同法学习目标了解：合同的概念、特征和基本原则；掌握：合同法律关系的特征，合同的订立、合同的效力、合同的履行、合同的变更、合同的转让、违约责任等相关的合同法律制度；应用：学会订立合同，学会分析并处理合同纠纷。基本术语合同 合同的订立 缔约过失责任 合同的效力 合同的履行 合同的变更 合同的转让 合同的终止 合同的解除 违约责任第一节 合同法概述一、合同的概念和特征（一）合同的概念合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（二）合同的特征合同具有三个方面的特征：合同是一种法律行为，是引起当事人之间民事权利义务关系产生、变更、终止的合法行为，而非事

2、实行为；合同的目的和宗旨是在当事人之间设立、变更和终止民事权利义务关系；合同是当事人意思一致的表示，是他们之间的协议。二、合同法的基本原则合同法的基本原则是贯穿于整个合同法的根本性准则，其内容不仅适用于总则部分，对于分则也同样具有指导意义。在处理具体问题时，如果合同法的分则没有规定时，可以按照合同法总则中所确定的原则精神去处理。（一）合同自愿原则。当事人依法享有在缔结合同、选择相对决定合同内容以及在变更和解除合同、选择合同补救方式等方面的自由。即在法律规定的范围内，当事人是否订立合同、与谁订立合同、订立什么样的合同以及是否变更或解除合同、选择合同补救方式等方面享有完全的自主权，任何单位、个人不

3、得强迫、阻止或干预当事人订立、变更或解除合同。（二）诚实信用原则简称诚信原则，指当事人在从事民事活动中诚实守信，以善意的方式履行其义务，不得滥用权利及规避法律或合同规定的义务。（三）合法原则要求当事人应在合同法及其它法律规定的范围内享有合同权利并履行合同义务，而且要求当事人在享有权利和履行义务的过程中，不得损害国家、集体和第三人的合法权益，不得损害社会的公共利益。（四）鼓励交易原则只要是当事人在真实意思一致基础上产生的交易，不违背法律和社会的公共利益，不损害国家、集体和第三人的合法权益，即使缺少了某些合同要件，也不一味地宣告全同无效，而给予当事人予以调整、补正的机会，从而使交易能够顺利进行。第

4、二节 合同的订立一、合同订立的程序（一）要约1要约的构成要件。要约须是以缔结合同为目的而为的意思表示；要约须是特定的当事人向相对人作出的意思表示，要约人为特定人，相对人一般是特定人，也可以是不特定的人；要约内容须包括足以决定合同成立的主要条款；要约必须表明一经承诺即受拘束的意思。2要约的效力。要约必须到达受要约人时才能产生法律效力。对要约人的拘束力指要约一经生效，除非法律另有规定，要约人即受到要约的拘束。（1）要约撤回。在要约尚未发生法律效力之前，要约人宣告取消要约的意思表示。撤回通知必须先于或与要约同时到达受要约人，撤回通知才能发生法律效力。（2）要约撤销。在要约发生法律效力之后受要约人作出

5、承诺之前，要约人作出的欲使要约丧失法律效力的意思表示。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。但在要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销或受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作的情况下该要约不可撤销。（3）要约的失效。要约在受要约人拒绝要约, 受要约人在规定有承诺期间内未承诺，要约人撤销要约等情况下要约失效。（二）承诺1构成要件。承诺须是受要约人向要约人作出的意思表示；承诺须是对要约作出的答复且承诺的内容须与要约的内容一致；承诺须在要约的有效期内作出；承诺须具备相应的形式。2承诺的效力。承诺的生效时间采用到达主义，即承诺于到达要约人支配的

6、范围内生效，承诺生效时合同即告成立。承诺可以在其生效之前撤回，阻止承诺生效，撤回承诺的通知应当先于或与承诺的通知同时到达要约人。二、合同的形式订立合同可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。书面形式包括合同书、信件、数据电文（电报、电传、传真、电子交换和电子邮件）法律、行政法规规定应当采用书面形式、当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。三、合同的内容合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：当事人的名称或者姓名和住所；标的；数量；质量；价款或者报酬；履行期限、地点和方式；违约责任；解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。 四、合同的成立（一）合同成立的时间以双方意思表示

7、达成一致的时间为合同成立的时间，承诺生效之时为合同成立之时；以履行特定合同形式或手续为合同成立时间；以交付完成的时间为合同成立时间。知识链接合同法关于合同成立的规定第三十五条当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。第三十七条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。第三十八条国家根据需要下达指令性任务或者国家订货任务的，有关法人、其他组织之间应当依照有关法律、行政法规规定的

8、权利和义务订立合同。（二）合同成立的地点1以承诺生效地点为合同成立地点。2以完成约定或法定的形式或手续的地点为合同成立的地点。如书面合同，合同中写明的签订地为合同成立地；未写明的，双方共同签字或盖章的地点为合同的成立地点；签字或盖章不在同一地的，以最后一方签字或盖章地为合同成立地。应以物之交付地为合同成立地。3采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，依其约定。五、缔约过失责任（一）缔约过失责任的概念缔约过失责任，是指在订立合同过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务而致另一方信赖利益的损失，依法应承担

9、的民事责任。缔约过失责任不是违约责任，因为当事人违反的不是合同义务，而是基于诚实信用原则的法定的先合同义务。缔约过失责任也不同于侵权责任，它发生在合同订立过程中而不是因为侵犯他人法定权利而发生。因此缔约过失责任是一种特殊的法律责任。（二）缔约过失责任的适用缔约过失责任主要有三种情形：假借订立合同，恶意进行磋商；故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；有其他违背诚实信用原则的行为。（三）赔偿范围1在合同不成立，或虽已成立但被宣告为无效或被撤销的情况下，构成缔约过失的一方应赔偿对方的直接损失，通常包括订立合同的费用（如旅差费、通讯费）、准备履行合同所支出的费用（如仓库预租费）以及上述费用

10、的利息，间接损失主要指对方因此丧失商机所造成的损失；2由于一方当事人在订立合同的过程中未尽照顾、保护义务而使对方遭受人身损害时，应赔偿因此产生的实际财产损失； 3由于一方当事人在订立合同的过程中未尽通知、说明义务致使另一方遭受财产损失时，也应赔偿其实际财产损失。第三节 合同的效力一、合同的效力的概念（一）合同的效力，是指法律赋予依法成立的合同具有拘束当事人各方乃至第三人的强制力，是法律对于成立后的合同法律效果的评价。（二）合同成立与合同生效 1.合同成立，是指订约当事人就合同的主要条款达成合意。2.合同生效，是指已经成立的合同在当事人之间产生了一定的法律拘束力。3.合同成立与合同生效的区别。合

11、同成立是针对当事人之间是否达成合意而言的，合同生效则是针对法律是否赋予已成立的合同以法律效果。因此，合同成立后，既可能是无效的，也可能是有效的。 二、合同的生效要件（一）一般生效要件：行为人具有相应的民事行为能力；意思表示真实、自由；不违反法律或者社会公共利益；合同的内容必须确定且可能。（二）特别生效要件：附始期的合同，期限届至，合同才生效；附停止条件的合同，条件成就后，合同才生效。 三、无效合同、可撤销合同及效力待定合同（一）无效合同合同已经成立，但严重欠缺合同的有效要件，自始、绝对、确定、当然不按照行为人设立、变更和终止民事法律关系的意思表示发生法律效力的合同。1合同无效的法定情形。有下列

12、情形之一的，合同无效：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； 恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定。合同中的下列免责条款无效：造成对方人身伤害的；因故意或者重大过失造成对方财产损失的。2合同无效的法律后果。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。（二）可变更、可撤销合同 1可变更

13、、可撤销合同，指合同虽已成立，但因欠缺合同的生效要件，使当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销的合同。 2可变更、可撤销合同的产生原因：因重大误解订立的；在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。 3变更权、撤销权的行使。变更权、撤销权须经受害方向人民法院或仲裁机构申请方得行使。有下列情形之一的，撤销权消灭：具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。（三）效力待定合同1效力待定合

14、同，指合同虽已成立，但是否生效尚不确定，只有经过特定当事人的行为，才能确定生效或不生效的合同。效力未定的合同，既存在转变为无效合同的可能性，也存在转变为生效合同的可能性。 2效力待定合同的类型（1）限制行为能力人待追认的行为。限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。（2）欠缺代理权的代理行为。行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。但相对人有正当理由相信代理人有代理权的，该代理行为有效。（3）无权

15、处分行为。无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。3效力待定合同的效果（1）追认，是追认权人实施的使他人效力未定行为发生效力的行为。在无权处分中，追认权属于处分权人；在无权代理中，追认权属于被代理人；在限制民事行为能力人实施的待追认行为中，追认权属于法定代理人。（2）催告权，相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。（3）撤销权，善意相对人在追认权人未予追认前可以撤销该合同，撤销应当以通知的方式作出。第四节 合同的履行合同的履行，是指债务人全面地、适当地完成其合同义务，使债权人的合同债权得到完全实现。合同发

16、生效力之后，即涉及到履行问题。合同的履行源于合同的成立和生效，是整个合同法的核心。一、合同的履行原则（一）适当履行原则。又称全面履行原则或正确履行原则，当事人应当按照合同的约定全面履行自己的义务。它要求当事人按合同约定的标的及其质量、数量，合同约定的履行期限、履行地点、适当的履行方式、全面完成合同义务的履行原则。（二）协作履行原则。基于诚信原则要求对方当事人协助其履行债务的原则。（三）经济合理原则。履行合同时，讲求经济效益，付出最小的成本取得最大的合同利益。（四）情势变更原则。合同依法成立后，因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预见的情事变更，致使合同的基础丧失或动摇，若继续维持合同原有效力

17、则显失公平，允许变更、解除合同的原则。二、合同的履行对于依法生效的合同而言，在其履行期限届满以后，债务人应当根据合同的具体内容和合同履行的基本原则实施履行行为。债务人在履行的过程中，应当遵守一些合同履行的基本规则。（一）履行主体合同履行须由本人履行，也可以由债权人、债务人的代理人履行。当事人可以约定由债务人向第三人履行债务的，第三人可以向债务人请求履行债务，债务人未向第三人履行债务或履行债务不符合约定，应向债权人承担违约责任。当事人也可约定由第三人向债权人履行债务的，债权人接受第三人的履行，第三人违约时，债务人向债权人承担违约责任。（二）履行标的。标的的质量和数量上必须严格按照合同的约定进行履

18、行。如果合同对标的的质量没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议，协议不成的，按照合同的条款和交易习惯来确定。如果仍然无法确定的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。在标的数量上，全面履行原则的基本要求便是全部履行，而不应当部分履行，但是在不损害债权人利益的前提下，也允许部分履行。（三）履行期限是指债务人履行合同义务和债权人接受履行行为的时间。作为合同的主要条款，合同的履行期限一般应当在合同中予以约定，当事人应当在该履行期限内履行债务。履行期限不明确的，双方当事人可以另行协议补充，如果协议补充不成的，应当根据合同的有关条款和交易

19、习惯来确定。如果还无法确定的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（四）履行地点是债务人履行债务、债权人受领给付的地点，履行地点往往是纠纷发生以后用来确定适用的法律的根据。如果合同中明确约定了履行地点的，债务人就应当在该地点向债权人履行债务，债权人应当在该履行地点接受债务人的履行行为。如果合同约定不明确的，双方当事人可以协议补充，如果不能达成补充协议的，则按照合同有关条款或者交易习惯确定。如果履行地点仍然无法确定的，则根据标的的不同情况确定不同的履行地点。如果合同约定给付货币的，在接受货币一方所在地履行；如果交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履

20、行义务一方所在地履行。（五）履行方式主要包括运输方式、交货方式、结算方式等，履行义务人必须首先按照合同约定的方式进行履行。如果约定不明确的，当事人可以协议补充；协议不成的，可以根据合同的有关条款和交易习惯来确定；如果仍然无法确定的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用是指债务人履行合同所支出的费用。如果合同中约定了履行费用，则当事人应当按照合同的约定负担费用。如果合同没有约定履行费用或者约定不明确的，则按照合同的有关条款或者交易习惯确定；如果仍然无法确定的，则由履行义务一方负担。因债权人变更住所或者其他行为而导致履行费用增加时，增加的费用由债权人承担。三、双务合同履行中的抗辩权（一

21、）同时履行抗辩权 1双务合同的当事人没有先后履行顺序，一方在对方履行之前或对方履行债务不符合约定时，拒绝其相应履行要求的权利。 2成立要件：双方当事人互负对待给付义务；双方互负的债务均已届清偿期；须对方未履行债务或是履行不符合约定；对方的对待履行是可能的。 3效力：当事人行使同时履行抗辩权拒绝向对方履行债务，不构成违约；对抗相对方的请求权，但不具有消灭对方请求权的效力，如对方已作了适当履行的，应当接受请求，履行自己的义务。（二）先履行抗辩权 1先履行抗辩权指当事人互负债务，有先后履行顺序的，负有先履行义务的当事人履行期届满未履行义务或履行义务不符合约定的，后履行一方当事人有权拒绝其相应的履行请

22、求。先履行抗辩权本质上是对违约的抗辩权。 2成立要件：双方当事人互负债务；债务有先后履行顺序，如果没有先后履行顺序，就适用同时履行抗辩权；负有先履行义务的一方未履行或履行不符合约定。 3效力：后履行一方当事人能对抗对方的请求权，但在先履行一方采取了补救措施，变违约为适当履行时，先履行抗辩权消灭，后履行一方须履行其义务。（三）不安抗辩权 1不安抗辩权指当事人互负债务，有先后履行顺序的，负有先履行义务的当事人有充分的证据证明后履行义务一方当事人将不履行义务或无力履行义务时，有权暂时中止履行。 2成立要件：双方当事人互负债务；债务有先后履行顺序。负有先履行义务的当事人有充分证据证明对方有下列情形之一

23、的，可以中止履行：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；严重丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 3效力：权利人可暂时中止履行，通知对方当事人在合理的期限内提供适当担保；如果对方当事人在合理的期限内提供了适当的担保，中止履行的一方应当恢复履行；未能提供担保的，中止履行的一方可以解除合同。 四、债的保全债的保全，是指法律为防止因债务人的财产不当减少而给债权人的债权带来危害，而授权债权人采取的积极预防和救济措施。债的保全包括代位权和撤销权制度。 （一）债权人的代位权债权人的代位权，指当债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向法院请求以自己名义代位行

24、使债务人之债权的权利。1成立要件，债权人与债务人、债务人与次债务人之间的债权均为到期债权；债务人怠于行使其到期债权；债务人怠于行使其到期债权的行为有害于债权人的债权；债权人代位行使的权利不是专属于债务人自身的权利。2行使方式：债权人应以自己的名义，以次债务人为被告向法院提起代位权诉讼；债权人行使代位权的的界限以债权人的债权为限；费用由债务人承担，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人承担。3债权人代位权行使的效力（1）对债务人的效力：债权人行使代位权所获得的清偿应直接归属于债务人。债务人不积极受领的，债权人可代位受领。但债务人仍有权要求债权人归还所授领的财产。（2）第三人的效力：代位权的行使相当于债务

25、人向第三人行使权利，第三人不得以与债权人无任何关系拒绝。同时， 第三人取得的对债务人的抗辩权，都可以对抗债权人。（3）对债权人的效力：债权人的代位权必须通过诉讼程序行使，且不能超过债务人债权的范围。行使代位权支出的必要费用，可以向债务人请求返还。起诉以次债务人为被告向法院提起代位权诉讼。（二）债权人的撤销权债权人的撤销权，指因债务人放弃到期债权或无偿转让财产或以明显不合理的低价转让财产且受让人知道该情形，对债权人的债权造成损害，债权人可请求法院撤销债务人行为的权利。1.成立要件。客观要件：债务人有放弃其到期债权或无偿转让财产或以明显不合理的低价转让财产且受让人知道该情形的积极行为；债务人的处分

26、行为必须以财产为标的；债务人的行为有害债权；债权人对债务人须存在有效的债权。主观要件：债务人主观上有恶意。2行使方式：债权人以债务人为被告向法院提起撤销权诉讼；撤销权的行使以债权人的债权为限；费用原则上由债务人承担，第三人有过错时，应适当分担。撤销权行使的诉讼时效期间为1年，自知道或应当知道撤销事由之日起起算。撤销事由发生之日起5年内不行使的，撤销权消灭。3撤销权的效力：债权人的撤销权诉讼经法院审理后认为撤销权成立的，债务人危害债权的行为自始无效； 行使撤销权收回的利益作为全体债权人的共同担保，撤销权人没有优先受偿权。第五节 合同的变更与转让一、合同的变更（一）合同变更，指合同主体不变，合同内

27、容予以改变的现象。合同主体的变更称为合同的转让。 （二）合同变更的种类合同变更一般有以下几种：基于法律的直接规定变更合同；当事人协商变更合同；当事人对因重大误解而订立的或在订立时显失公平的合同，行使变更权而变更合同的内容；在情势变更使合同履行显失公平的情况下，当事人诉请变更合同，法院依职权裁决变更合同；形成权人行使形成权使合同变更。知识链接形成权虽然债权人可以依据请求权，要求债务人提供某项给付。但是如果债务人不履行给付，债权人通常就必须通过国家机关的强制执行才能实现其权利。与请求权相反，在特定情形下，法律允许权利主体对某项法律关系采取单方面的行动。在义务人不履行某项请求权的情况下，必须以强制力

28、来迫使其履行。而在这里则是另外一种情况。权利主体采取行动不需要另外一个人的参与。这种权利便是形成权。（三）合同变更的条件合同变更须符合以下条件：存在合法有效的合同；合同内容发生变化；合同的变更须依据当事人的协议或法律的直接规定、法院的裁决或形成权人的意思表示；须符合法定的形式。（四）合同变更的效力合同变更后，当事人应当依变更后的合同内容作出履行，否则将构成违约；合同变更除当事人另有约定或法律另有规定外，仅对将来发生效力，已经按变更前合同履行的债务不因合同的变更而失去法律根据；合同部分变更的，未变更部分继续有效；合同变更不影响当事人要求赔偿损失的权利。二、合同的转让合同转让是指合同权利、义务的转

29、让，即在合同内容不变的前提下，合同关系的一方当事人。将合同的权利和义务全部或部分地转让给第三人的法律行为。具体包括以下三种形式：债权让与、债务承担和合同的概括承受。（一）债权让与 1债权让与指不改变合同的内容，债权人将其债权转于第三人享有的法律行为。其中债权人称为转让人，第三人称为受让人。 2债权让与的条件：须存在有效的合同债权；被让与的合同债权须具有可让与性；让与人与受让人须就合同债权的转让达成合意；债权人须向债务人作出债权让与的通知，未经通知的，该转让对债务人不发生效力。 3债权让与的效力：原债权人（让与人）脱离原合同关系，受让人取代让与人成为合同关系的新债权人，部分让与时，让与人和受让人

30、共同享有债权；从属于债权的从权利，如利息债权、违约金债权等，一并随之转移。 债权让与对债务人的效力以债权让与通知为准，在债务人收到债权让与通知之前，对让与人（原债权人）所为的履行有效；债务人对让与人（原债权人）的抗辩，可以向受让人主张； 债权人将债权让与第三人的事项通知债务人后，即使让与并未发生或让与无效，债务人基于对让与通知的信赖而向该第三人所为的履行仍然有效。 （二）债务承担 1债务承担指在不改变合同内容的前提下，债权人、债务人通过与第三人订立转让债务的协议，将债务全部或部分移转给第三人承担。 2种类。免责的债务承担：第三人取代原债务人地位而承担全部债务，债务人脱离合同关系。免责的债务承担

31、必须取得债权人的同意才能生效。并存的债务承担：债务人不脱离合同关系，第三人加入合同关系中，与债务人连带承担合同义务。并存的债务承担也须征得债权人同意。 3债务承担的条件：须存在有效的债务；被移转的债务具有可移转性；第三人须与债权人或债务人就债务的移转达成合意；债务承担须经债权人同意。 4债务承担的法律效力：免责的债务承担有效成立后，第三人取代原债务人成为新债务人，原债务人脱离合同关系。并存的债务承担有效成立后，第三人加入合同关系当中成为新债务人，同原合同债务人一起对债权人连带承担合同义务；无论免责的债务承担还是并存的债务承担，新债务人都可以主张原债务人对债权人的抗辩；从债务随之移转。（三）合同

32、的概括承受 1合同的概括承受，指原合同当事人一方经对方同意，将其合同权利义务一并移转给第三人，由第三人概括地继受这些权利义务。2合同概括承受的类型（1）合同承受，是指合同关系一方当事人与第三人订立合同，经对方当事人同意后，将合同的权利和义务全部或部分地移转给该第三人，由其在移转范围内承受自己在合同上的地位，享受合同权利并负担合同义务。（2）企业的合并与分立，当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。 3合同概括承受的效力：合同概括承受既包括

33、合同权利的转让，也包括合同义务的移转，因而涉及合同权利转让的部分可准用有关合同债权让与的有关规定，涉及合同义务移转的部分可准用债务承担的有关规定。第六节 合同的权利义务终止一、清偿清偿是指合同双方当事人按合同的约定实现债权目的的行为。即合同履行完毕，双方的合同关系终止。二、解除（一）意定解除，包括协议解除和约定解除 1协议解除，在合同成立后，未履行或未完全履行以前，当事人双方可以通过协议解除合同，使合同的效力消灭。协议解除是通过订立新的合同来消灭原有合同的效力。 2约定解除，合同订立之时，当事人双方在合同中约定了当事人的单方解除权，在合同生效之后履行完毕之前，如果发生了当事人在合同中约定的可以

34、解除合同的条件，则双方当事人均可以自己的意思表示通知对方而解除合同。（二）法定解除 1法定解除指当法定的合同解除的情形出现时，合同一方当事人以自己的单方意思表示使合同的效力终止。法定解除是合同当事人行使合同解除权的结果。 2法定解除的原因：因不可抗力致使合同目的不能实现；在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行主要债务；当事人一方迟延履行主要义务，经催告后在合理的期限内仍未履行义务；根本违约：当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；法律规定的其他情形。三、抵销（一）抵销。双方互负同类给付债务时，各以其债权充当债务之清偿，而使其债务与对方的债务在对等

35、额内相互消灭。抵销依其产生的根据不同，分为法定抵销与合意抵销。法定抵销的抵销权任何一方均可行使,行使抵销权只须通知对方，不以对方同意为生效要件。通知到达对方时，即产生抵销效力。合意抵销是指按照当事人双方的合意所为的抵销，可不受法律规定的构成要件的限制。（二）法定抵销的条件1双方当事人互享债权互负债务，双方互有的债权必须合法有效； 2互负的债务种类相同，包括标的物的种类、品质相同，否则，只有双方协商一致，才能抵销； 3互负债务已届清偿期，已经到期的债权人可以放弃其期限利益，与未到期的债权人抵销债权； 4须双方债务均为可抵销之债务。依法律规定或者依债之性质不得抵销的，不得主张抵销。四、提存（一）提

36、存，由于债权人的原因无法向其交付合同标的物时，债务人将标的物交给法定的提存部门而消灭债务的制度。（二） 提存的原因：债权人无正当理由拒绝受领；债权人下落不明；债权人死亡未确定继承人或丧失民事行为能力未确定监护人；法律规定的其他情形。五、免除指债权人抛弃债权，从而全部或部分消灭合同权利义务的单方行为。免除为债权人处分债权的行为，因而债权人必须具有处分该债权的能力，无行为能力人或限制行为能力人不得为免除行为，应由其法定代理人代为免除或征得其同意。六、混同（一）混同，指债权和债务同归一人，致使合同权利义务关系消灭的事实。（二）混同的原因。合同权利义务的概括承受，如作为债权人和债务人的企业合并，则债权

37、债务消灭； 合同权利义务的特定承受系指债务人受让债权人的债权或债权人承受债务人的债务。（三）混同的效力。合同关系消灭，从权利同时消灭； 债权系他人的权利的标的时，为保护第三人的合法权益，债权不消灭。第七节 违约责任一、违约责任概念及特征（一）违约，即违反合同，指合同当事人一方或双方不履行或者不完全履行合同义务。违约责任指违反合同义务应承担的强制性法律后果。（二）违约责任的特征： 违约责任是一种财产责任；违约责任仅存在于合同当事人之间；违约责任基于法律的规定或者当事人的约定而产生；违约责任的产生是以合同的有效存在为前提；违约责任是合同当事人不履行债务所应承担的责任。二、违约责任的构成要件违约责任

38、的构成：当事人之间存在合同义务；须当事人有违约的行为；须无法定的或约定的免责事由的存在。三、违约责任归责原则违约责任的归责原则采无过错责任原则，也就是说只要合同当事人不履行合同义务，除非法律规定免责的，就要承担违约责任。 四、违约形态（一）预期违约 1也称先期违约，指在履行期限到来之前，一方无正当理由而明确表示其在履行期到来后将不履行合同，或者其行为表示其在履行期到来以后将不可能履行合同。 2特点。预期违约是在履行期到来之前的违约；预期违约在责任后果上与实际的违约行为不同，一般造成的是信赖利益的损失。 3类型。明示毁约：指一方当事人无正当理由，明确肯定地向另一方当事人表示他将在履行期限到来时不

39、履行合同；默示毁约：指在履行期到来之前，一方当事人以自己的行为向对方当事人表明将在履行期到来之后不履行合同。 （二）实际违约 1实际违约，指在履行期限到来以后，当事人不履行或不完全履行合同义务。 2类型（1）不适当履行，是指债务人虽然履行了债务，但其履行不符合合同约定的违约形态。包括标的物的品种、规格、型号、数量不符合合同约定或者标的物存在缺陷、履行的方式不符合合同约定、债务人违反附随义务等。（2）迟延履行，债务人迟延，指债务人能够履行，但在履行期届满时未履行债务的违约形态。合同未定履行期限时，债权人应先催告债务人履行，债务人在指定的期限内未履行的，构成迟延履行。债权人迟延，又叫受领迟延，指债

40、权人对于债务人的履行未为受领或未予以必要协助的违约形态。（3）拒绝履行，也称毁约，指债务人有履行的能力但对债权人表示不履行合同的违约形态。债务人可以是明示的，也 可以是默示的，比如债务人将应交付的标的物转让给第三人，即应认定为是默示拒绝履行。 五、违约责任承担方式（一）继续履行也称强制实际履行，指在违约方不履行合同时，另一方有权要求其依据合同的规定继续履行的违约责任方式。 1继续履行条件：有违约行为存在；必须有非违约方在合理期限内提出继续履行的请求；必须依据法律和合同的性质能够履行；实际履行在事实上是可能的和在经济上是合理的。 2不适用强制履行的情形：债务人履行不能；债务的标的不适于强制履行或

41、履行费用过高，如具有人身专属性的合同；债权人在合理期限内未要求履行。（二）采取补救措施 1采取补救措施作为一种独立的违约责任形式，是指因合同不适当履行（质量不合格）时，而采取的修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等形式，使履行缺陷得以消除。它与继续履行和赔偿损失具有互补性，可以相互并存。 （三）赔偿损失1. 赔偿损失，指债务人不履行合同债务或履行合同义务不符合约定时依法赔偿债权人所受损失的责任。2构成要件： 有违约行为；债权人受有损失；违约行为与损失发生有因果关系。3赔偿范围：包括积极损失和可得利益损失。积极损失又称直接损失，指既存利益因违约行为而减少。可得利益损失，又称间接损失，是因违约

42、行为的发生而导致当事人在合同得到适当履行的情况下可以获得的利益的损失。4赔偿损失的限制（1）合理预见原则，违约方承担的间接损害赔偿责任的范围不得超过其在订立合同时所能预见或应当预见到的因违反合同可能造成的损失。（2）减轻损失原则。非违约方有义务采取适当措施防止损失的扩大，未尽义务，不得就扩大的损失要求赔偿。5法定损害赔偿金。合同法第一百一十三条规定:经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照中华人民共和国消费者权益保护法的规定承担损害赔偿责任；食品安全法第九十六条规定:生产不符合食品安全标准的食品或者销售明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者销售者要求支付价款十倍的赔偿金。（四）违约金1. 违约金，指由当事人约定的或法律直接规定的，在一方当事人不履行合同时向另一方当事人支付一定数额的金钱或财物。 2.违约金与损害赔偿金的关系（1）约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求法院或仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求法院或仲裁机构予以适当减少。（2）违约金责任与损害赔偿责任可以并存。（3）损害赔偿的适用要以实际发生的损失为前提，而违约金的适用不以实际损害为前提。（五）定金 1定金，指合同当事人为了确保合同的履行，依据法