浅析公司捐赠的法律激励与约束

1、浅析公司捐赠的法律鼓励与约束摘要:公司捐赠是公司承当社会责任的一种方式，它既能提升社会福利，又能改善公司自身形象，从而使公司利益与社会利益相协调。公司捐赠涉及很多法律问题，如公司捐赠是否背离其营利本质，如何对公司捐赠行为进行有效的鼓励和约束等。本文对上述法律问题作了分析，并对我国关于公司捐赠的法律规定作了探讨。 关健词:公司捐赠公司社会责任鼓励约束 (一)公司捐赠的理论根底:公司的社会责任     公司捐赠是指公司对非公司经营业的社会事业捐献资金、实物、无形资产的行为，其理论根底是公司应该承当社会责任。     公司的社会责任是随着公

2、司法理论的开展而提出的。传统的公司法理念认为公司存在的惟一目的就是为股东营利，公司管理人只对股东有相当于受托人的责任，公司的管理人员仅仅对股东的利益负责。但是随着经济开展所带来的社会问题的逐渐增多，如环境污染、贫富差距等，越来越多的人认识到:公司不仅仅是一个营利性实体，同时也是社会的一员，公司除了谋求股东的最大利益外，还应注意社会整体的利益，以尽其社会责任。主张公司应负社会责任者，还提出了以下理由:(1)现代社会对公司组织的期待已由纯粹的经济组织转变为兼具社会使命的组织。因此，公司应调整其角色，负起社会责任，否那么可能危及公司存在的合法性。(2)公司追求的“利润最大化应从过去的短期目标更改为对

3、长期目标的追求。因此，公司应当履行社会责任，改善公司所处的社会环境，从而有利于公司长期利益的实现。(3)社会上的很多问题是由公司所直接造成的，如环境污染，公司有义务帮助社会处理这些问题。(4)公司本身拥有很多资源可供解决社会问题。(5)公司承当社会责任有利于提升自身形象，从而有利于公司的开展川。     目前，由公司担负起局部社会责任，从而调和公司利益与社会利益，已是公司法开展的一大趋势。根据美国法学研究院1984年制定的“公司治理原那么:分析与建议第条的规定，公司社会责任的范畴按强制性的不同可分为三个层次:(1)强制性责任。公司同自然人一样，必须遵守法律，在法律

4、允许的范围内活动。(2)道义性责任。可以适当考虑与公司经营中执行社会责任相符的伦理因素。(3)劝导性责任。可以基于公共福利、人道主义、教育和慈善的目的，从事合理的捐赠。根据这一分类标准，公司捐赠是属于公司社会责任的一种，但它只是一种劝导性责任，具有单方性和自愿性的特点。因此，只能通过一些制度性安排与鼓励机制来劝导公司承当，而不能强制其承当。     (二)公司捐赠的法律鼓励     公司捐赠的主体，通常为一些有经济实力的大型公司，其捐赠的对象通常为一些公益机构(如红十字会、孤儿院)，社会弱势群体协会(如残联)，公益性的“社会工程(如希

5、望工程).以及由于特定不可抗力引起的灾难群体(如洪灾地区群众)，这些捐赠行为在一定程度上缓解了政府的压力。因此，很多国家和地区的法律规定了一系列制度和措施来鼓励公司进行捐赠。     1.确认公司捐赠的合法性、有权性。公司的本质特征是其营利性，而公司捐赠行为并不能直接为公司带来利润，也不能使股东获得股利。因此，首先要从制度上确认公司捐赠行为是否属于超出“登记范围，的越权行为，是否与其营利性的本质相违背，公司经营者是否有权就公司资产做出捐赠决定。     美国是较早对公司捐赠进行法律调整的国家之一。公司捐赠的合法性和有权性在美国也经历了

6、一个开展变化的过程间。早期的司法判例认为公司的目的就在于谋取“最大利益，因此公司的任何行为(包括公益行为)都不得与之相抵触，否那么即为违法。在1919年著名的“道济诉福特汽车公司( Dodge V Ford Motor Co.)案中，福特汽车公司董事长兼总经理Henrv Ford在少数股东反对下，运用其权力，保存局部公司股利扩厂增产，以便降低汽车价格，使美国群众得到优惠。法院认为“商事公司是为使股东获利而成立并存续的，董事只能为此目的行使权利，其自由裁量权也只限于选择为到达该目的的方式而已，董事不得改变这一目的。本案中，Ford先生之设想固然可敬，但不应慷他人(股东)之慨，因为公司毕竟不是慈善

7、机构。随着时代和社会的开展，这一传统观念在20世纪中叶已经改变。1953年的“史密斯公司诉巴楼，(A P Smith 11-lanufacturing Co. V Barlow)案中，该公司捐给普林斯敦大学1500美元，公司股东以捐款行为是越权行为而提起诉讼。公司管理人员认为该捐款有利于改善公司环境，提高公司形象，社会群众也对此类“社会性的捐款行为有所期待，因此该捐款行为并非越权行为。法院最终判决支持该公司的捐款行为，认为该捐款行为有助于公司目的的实现，是公司的隐含权限。另外，公司对私人学术机构在合理范围内的捐赠，对于公司所处的“民主制度及“自由经济的维持，至为重要，因此其捐款行为可认为已被正

8、当化，应不构成越权行为。     现代的美国案例更进一步抛弃前述值接利益.，的测试标准，直接允许商业公司为公共福抵、人道、教育或慈善等目的使用公司资源。其转变的理由，主要认为维持健全的社会制度，当然有助于长期的公司目的的达成。美国法律研究院于1984年通过的公司治理之原那么:分析与建议第条规定:“商业公司从事商业行为，应以提升公司利润与股东利得为目标:惟有下述情形之一者，那么不问公司利润与股东利得是否因此提升:(3)得为公共福抵、人道主义、教育与慈善目的，捐献合理数目之公司资源:另外，?模范商业公司法?第4条第项规定:“每一公司得为公共福抵、慈善、科学或教育之目的

9、而为捐赠。     我国在?公司法?中没有明文规定公司有捐赠的权利，只在第14条第1款规定:“公司从事经营活动，必须遵守法律，遵守职业道德，加强社会主义精神文明建设，接受政府和社会公众的监督。这一规定被认为是我国公司法要求公司承当社会责任的根底性规定。正如有学者提出的，“强调公司以盈利为目的，并不否认公司的社会责任，公司在追求经济目标的同时，也要考虑整体利益，提高社会效益，不能把追求盈利与社会利益对立起来闭。此外，我国在?公益事业捐赠法?中明确规定了享有捐赠的权利，该法第1条说明立法宗旨是“为了鼓励捐赠、标准捐赠和受赠行为，保护捐赠人、受赠人和受益人的合法权益，促

10、进公益事业的开展，;第2条规定的捐赠主体包括“自然人，法人或其它组织。由此可见，我国是成认公司捐赠的合法性和有效性的。这有助于实现公司的社会责任，符合社会对公司制度的期望。     2.给予公司捐赠以优惠措施。由于公司的捐赠行为客观上能帮助国家解决一些社会问题，因此各国都给予其一些优惠措施，主要是财政税收方面的优惠。如美国有关慈善捐赠的税收优惠措施规定，捐赠者对公益慈善团体的捐赠，在捐赠者毛所得50%以内的局部可予以扣除;对私人非营业性慈善团体的捐赠，在毛所得20%以内的局部可予以扣除。这些优惠措施能够鼓励公司向慈善团体进行捐赠，从而促进了教育、科研等各项事业的开

11、展。     我国对公司捐赠主要有以下两类优惠机制:(1)财政税收优惠措施。?公益事业捐赠法?第24条规定“公司和其他依照本法的规定捐赠财产用于公益事业，依照法律、行政法规的规定享受所得税方面的优惠。按照我国所得税法的规定，所得税实行33%的比例税率，纳税人(金融、保险业除外)用于公益性、救济性的捐赠，在年应纳税额3%以内的局部，准予扣除。企事业单位、社会团体等社会力量，通过非营利性的社会团体和国家机关向红十字事业、福利性、非营利性的老年效劳机构、农村义务教育、公益性青少年活动场所的捐赠，在缴纳所得税前准予全额扣除:  (2)其他优惠措施。如?公益事业捐

12、赠法?第8条第3款规定:“对公益事业有突出奉献的自然人、法人或其他组织，由人民政府有关部门予以表彰。该法第14条还规定:“捐赠人对于捐赠的公益事业丁程工程可以留名纪念;捐赠人单独捐赠的工程工程或者主要由捐赠人出资兴建的工程工程，可以由捐赠人提出工程工程的名称，报县级以上人民政府批准。    (三)公司捐赠的法律约束     公司作为社会中的一员.承当社会责任有其合理性，但这不能改变公司作为商事主体所具有的营利性本质特征，因此公司捐赠应以不影响其经营开展以及不损害股东和债权人的利益为前提，这就涉及到公司捐赠的法律约束问题，如公司捐赠的法律根底，由

13、谁来决定公司捐赠，捐赠的数额如何确定，以及在捐赠法律关系中公司享有的权利和承当的义务等。     1.公司捐赠的法律根底。如前所述，公司捐赠并不与其营利本质相违背，也没有超越其行为能力。相反，通过公司捐赠，可以加强精神文明建设，促进社会进步，改变人们认为公司惟利是图的观念。因此，大多数国家和地区的法律对公司捐赠都有明确规定，这些法律规定钩成了公司捐赠行为的法律依据和法矛耘根底     2，公司捐赠的决策主体。公司作为一种社团.是以股东为其成立根底的从理论上讲.股东对其投人公司的资本额享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者等权利公司

14、捐赠直接关系到股东的资产受益权能否实现的问题.因此应当由股东来决定捐但同时，随着公司开展规模不断扩大，股东人数众多，股权分散，而且在现代公司制度下，股东的所有权与经F7权相别离，在这种情况下，由股东来决定捐赠，本钱太高，而且不太现实:有鉴于此，对于由谁来决定捐赠的问题，通常认为，应视公司类型的不司而有所不同;对于有限责任公司，由于其股东人数较少，因此可由股东决定而对于股份，那么应当授权董事决定同时，为防止公司的董事借捐赠之名而谋自己的私利.或借捐赠损害其他股东权利，一般都规定董事在决定捐赠时负有注意义务和忠实义务二董事的注意义务是指董事在决定捐赠时应当合理考虑公司的长期利益和相关的制度鼓励因素

15、。董事的忠实义务是指公司捐赠不能有董事个人利益的表达，董事不能通过公司捐赠为自身谋利一为保护股东利益.规定股东在特别情况下享有代位诉讼的权利，付董事违反法律和章程进行捐赠的行为予以救济。     3.公司捐赠的对象与数额根据公司捐赠对象的不同，公司捐赠又包括公益捐赠、政治捐赠(也称“政治献金)、对宗教团体的捐赠以及对其他人(如明星)的捐赠由于公司捐赠的目的是提升社会福利，因此各国一般都只允许公益捐赠。对于政治献金，为防范钱权交易.一般都加以禁止，因为假设“允许公司得为政治日的.将使公司成为一可怕的政治幽灵而捐赠给宗教团体.大多认为股东之间信仰可;一定一致.为了防止

16、股东间的纠纷，故不宜为之:而公司捐赠给诸如明星等名人，那么会导致社会分配不公，形成不良社会风气，因此也不予提倡。我国也采取这一观点，认为捐赠的目的应当是公益性的，?公益事业捐赠法?第3条具体列举了以下公益事业:救助灾害、救济贫困、扶助残疾人等困难的社会群体和个人的活动;教育、科学、文化、卫生、体育事业、环境保护、社会公共设施建设;促进社会开展和进步的其他社会公共和福利事业     关于公司捐赠的数额，法律没有明文规定。但公司是以盈利为目的，因此不应该无限制地进行捐赠，以至影响公司的存续和开展:一般认为公司捐赠数额应当“合理，与公司的盈利相符:还有人主张对公司捐献额

17、度应当在公司章程中做出限制性规定(包括定额上限和比例上限)，以防董事滥用权力     4.公司捐赠中公司的权利与义务:公司捐赠既是公司承当社会责任的一种方式，同时也是公司的一项民事权利。因此，应当平衡捐赠法律关系中各方的利益二依?公益事业捐赠法?第12 , 18 , 21条的规定，捐赠人有以下权利:(1)捐赠人可以与受赠人就捐赠财产的种类、质量、数量和用途等内容汀立捐赠协议，捐赠人有权决定捐赠的数量、用途和方式;2)受赠人如需改变用途的，应当征得捐赠人的同意;(3)捐赠人有权向受赠人查询捐赠财产的使用、管理情况，并提出意见和建议。对于捐赠人的查询，受赠人应当如实答

18、复:     根据?公益事业捐赠法?和?合同法?等相关法律的规定，捐赠人有以下义务和责任:按捐赠协议转移财产的义务在现实中有公司在一承诺捐赠后不履行承诺转移财产的情况。对此，?公益事业捐赠法?第12条规定·捐赠人应当依法履行捐赠协议，按照捐赠协议约定的期限和方式将捐赠财产转移给受赠人。?合同法?第186条规定“赠与人在赠财产的权利转移之前，一叮以撤铂赠与，具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务的赠与合同或经过公证的赠与合同，不适用前款规定，除非符合?合同法?第195条的规定“赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或者家庭生活的.可以不再履行赠与义务.

19、不得损害债权人和其他人的合法权益。?公益事业捐赠法?第9条规定，捐赠财产应当是捐赠人有权处分的合法财产。依?合同法?第74条规定，因债务人无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。论文在线 :s:/1以下温度最接近23 的是(C)A人体的正常体温B北方冬季的平均气温C让人感觉温暖、舒适的房间温度D冰水混合物的温度2当温度发生变化时，物质的状态通常会发生变化。以下现象中物态变化判断正确的选项是(C)A初秋的早晨，草叶上出现的晶莹剔透的露珠属于固态变为液态现象B晒在太阳下的湿衣服变干是气态变为液态现象C擦在皮肤上的酒精很快变干是液态变为气态现象D初冬树上的霜是液态变

20、为固态现象3下面是四位同学用温度计测水温的实验操作过程，其中正确的选项是(C)4在测量水的温度时，甲、乙、丙三位同学按如下图方法读数，正确的选项是_乙_，水的温度是_42_，温度计的工作原理是利用液体的_热胀冷缩_。5摄氏温度规定，在标准大气压下，沸水的温度为(B)A.120 B.100 C.90 D.80 6.以下温度值最接近实际的是(B)A健康成年人的体温是39 B让人感觉温暖而舒适的室内温度是25C洗澡时淋浴的适宜水温是60 第一节 物态变化与温度D在一个标准大气压下盐水的凝固点是0 7下面分别表示几位同学在“练习用温度计测液体的温度实验中的做法，正确的选项是(D)8如下图的温度计，关于

21、它的说法正确的选项是(D)A该温度计是根据固体热胀冷缩的原理制成的B在使用该温度计测量物体温度时，可以离开被测物体读数C该温度计的量程是20 100 D该温度计此时的示数约为21 9.如下图是实验室常用温度计，关于它的说法正确的选项是(A)A该温度计的示数为39 B该温度计的分度值是0.1 C常用温度计是根据固体热胀冷缩的原理制成的D在使用该温度计测量物体温度时，可以离开被测物体读数10物质通常有三种状态：_固_态、_液_态和_气_态。在1个标准大气压下5 的酒精、氢气、铁三种物质中，有固定的体积和形状的是_铁_，既没有固定的体积又没有固定的形状的是_氢气_。11把糖、醋、白雾、碗、勺子、味精

22、、水蒸气、二氧化碳、干冰按物质的状态进行分类：属于气态的是_；属于液态的是_；属于固态的是_。(均填序号)12气象学里的平均气温是一日当中的2时、8时、14时、20时这四个时刻气温的平均值，假设某地某日这四个时刻的气温如下图，那么此地的最高气温是_5 _，最低气温是_2 _，一天的温差为_7 _，平均气温是_1.25 _。13在寒冷的冬天，河面上结了一层厚厚的冰，假设冰面上方气温是10 ，那么，以下说法中正确的选项是(A)A冰的上外表为10 ，下外表是0 B整个冰层的温度都是10 C整个冰层的温度都是0 D冰层下外表的温度是10 14.科学家创造了一种世界上最小的温度计“碳纳米管温度计。研究人

23、员在长约106米，直径107米的碳纳米管中充入液态的金属镓，当温度升高时，管中的金属镓会膨胀，通过电子显微镜就可读出温度值。其测量范围为18 490 ，且精确度高，可用于检查电子线路是否异常毛细血管的温度等许多方面。根据以上信息，你认为以下推测错误的选项是(C)A碳纳米管的体积在18 490 之间随温度变化很小，可忽略不计B金属镓的熔点很低，沸点很高C金属镓的体积在18490之间随温度变化很小，可忽略不计D金属镓的体积在18490之间随温度变化比拟均匀15如下图，甲是体温计，乙是实验室用温度计，它们都是利用液体_热胀冷缩_的性质制成的。可用来测沸水温度的是_乙_；没有甩过的体温计的读数是38，

24、用两支这样的体温计给两个病人测体温，如果病人的体温分别是37.3和38.6，那么这两支体温计的读数将分别是_38_和_38.6_。16如下图是小明同学设计的一个气体温度计的示意图。瓶中装的是气体，瓶塞不漏气，弯管中间有一段液柱。(1)这个温度计是根据_气体_的热胀冷缩来测量温度的。(2)将此装置放在室内，温度升高时液柱向_左_(选填“左或“右)移动。(3)假设放到冰水混合物中，液柱处的刻度应标_0_。(4)该温度计测量温度时_会_(选填“会或“不会)受到大气压的影响17有一只刻度均匀，但实际测量不准确的温度计，把它放在冰水混合物中，示数是4 ；把它放在1标准大气压下的沸水中，示数是94 。把它

25、放在某种液体中时，示数是22 ，那么该液体的实际温度是_20 _，当把该温度计放入实际温度为40 的温水中时，温度计的示数为_40 _。第四节 地球上的水循1水是生命的乳汁、经济的命脉，是自然界奉献给人类的珍贵资源。以下关于地球上的水循环和水资源，认知正确的选项是(A)A水循环的过程伴随着水的物态变化过程B水循环按照固态液态气态的固定顺序循环进行C地球上的淡水大约占地球总水量的3%，淡水资源丰富D大量开采地下水，对环境不会造成损害，可以解决局部地区饮水问题2霜、露、雾、冰、“白气中，由液化而形成的是(C)A霜、雾、“白气 B霜、露、“白气C露、雾、“白气 D露、雾、冰3冬天晾在室外的湿衣服里的

26、水会结成冰，但是冰冻的湿衣服也能晾干，这是因为_衣服上的冰升华成水蒸气了_。4有以下物态变化：洒在地上的水慢慢变干的过程；放入衣箱中的樟脑球变小的过程；冬天室内的水蒸气在玻璃窗上形成“冰花的过程；出炉的钢水变成钢锭的过程。其中属于凝华的是_，属于吸热过程的是_(填写序号)。5.有一天，雨、露、冰、雪四姐妹在一起争论自己的出生由来，谁也不认同谁。以下她们的说法中，你认为正确的选项是(C)A雨说：我是水汽化而来B露说：我是水蒸气凝华而来C冰说：我是水凝固而来D雪说：我是水升华而来6.对以下现象的成因解释正确的选项是(D)A早春，河中的冰逐渐消融汽化B盛夏，剥开包装纸后冰棒会冒“白气熔化C深秋，清晨

27、的雾在太阳出来后散去液化D严冬，堆起的雪人逐渐变小升华7.以下有关物态变化的表达中正确的选项是(D)A蒸发和沸腾在任何温度下都能发生B烧水时在壶口上方看到的“白气是水蒸气C衣柜里的樟脑丸逐渐减少是汽化现象D霜的形成是凝华现象，放出热量8.以下常见的物态变化实例中，放热的是(C)A春天，冰雪消融B夏天，积水干涸C秋天，草木上出现了霜D冬天，冰冻的衣服变干9.以下有关物态变化的判断，正确的选项是(C)A擦在皮肤上的酒精很快变干，是升华现象，需要吸热B夏天会看到冰棒周围冒“白气，是汽化现象，需要吸热C秋天的早晨花草上出现小露珠，是液化现象，需要放热D寒冷的冬天室外飘起了雪花，是凝固现象，需要放热10

28、关于自然界的水循环，以下说法中正确的选项是(C)A水蒸气在高空遇冷吸热液化成小水珠B冰山上的积雪只能先熔化，再蒸发成水蒸气升腾至空中C江河湖海中的水吸热蒸发成水蒸气升腾至空中D积雪放热熔化成水归入大海11.英国科学家研发出一种“激光橡皮。在激光照射下，纸张上的黑色碳粉直接_升华_(填物态变化名称)为高温碳蒸气，字迹消失；经过特殊冷却装置，高温碳蒸气又直接_凝华_成碳粉。这样，废纸和碳粉重新得到了利用，可有效地节约资源并保护环境。12夏天，从冰箱中取出饮料瓶，可观察到瓶子外表有小水珠，擦干后很快又形成，这个过程中发生的物态变化是_液化_；南极地区年平均气温是25 ，降水量很小，但这里的空气却很湿

29、润，这是由于冰发生了升华现象，升华过程需要_吸热_(选填“吸热或“放热)。13随着科技的开展，过去“呼风唤雨的神话已成为现实。人工降雨的原理是用飞机在空中喷洒干冰(固态二氧化碳)，干冰在空气中迅速吸热_升华_，使周围空气温度急剧下降，空气中的水蒸气遇冷_凝华_成小冰粒，冰粒逐渐变大而下落，下落过程中遇到暖气流就_熔化_成水滴，水滴降落就形成了雨。(均填物态变化名称)14农谚说“霜前冷，雪后寒，其中蕴含的道理是：气温低的时候水蒸气会_凝华_形成霜，雪熔化形成水的过程中需要_吸_热。15阳光照射下，海洋、陆地上的水会不断地_汽化_成水蒸气；夜间气温降低时，水蒸气会_液化_成小水珠，附着在空气中的浮

30、尘上，形成了雾。冬天，夜晚气温如迅速降到0 以下，你家窗户的玻璃上会形成一层冰花，这是水蒸气_凝华_而成的，这层冰花在你家窗户玻璃的_内侧_(选填“外侧或“内侧)。16某同学在探究物态变化的实验中，在试管中放入少量碘。塞紧盖子放入热水中，观察到试管中固态碘逐渐消失，变为紫色的碘蒸气并充满试管。(1)此过程固态碘发生的物态变化是_升华_(填物态变化名称)。(2)在上述实验中，小明同学猜测：固态碘是先变成液体，再变成气体，因为速度太快，液态碘出现的时间太短，因而没有观察到。为验证猜测，他查询了一些小资料：碘的熔点是113.5 ；碘的沸点是184.4 ；水的沸点是100 。请你根据上述资料分析说明小

31、明的猜测是错误的原因：_热水温度低于碘的熔点，碘不可能熔化_。(3)为了进一步探究此类现象，小明在试管中放入适量温水，然后放入一小块干冰(固态二氧化碳)，此时观察到水中有大量气泡产生，同时水面上有大量白雾。水中大量的气泡是由_干冰升华吸热_形成的。水面上大量的白雾是由_水蒸气遇冷液化_形成的17有霜的季节，农作物常被冻坏，这就是人们常说的遭到霜冻。实际上，农作物不是因为霜而受冻的，0 以下的低气温才是真正的凶手。当空气枯燥时，即使温度降低到20 10 ，也不会出现霜，但此时农作物早就被冻坏了，农民们称这种情况为“黑霜。(1)霜是由_水蒸气_直接变为小冰晶形成的，对应的物态变化名称是_凝华_。(2)请根据短文，对“霜形成的条件提出猜测。猜测：霜的形成条件是_空气湿润_和_气温在