劳动合同解除与终止实务处理技巧(20121019) 2

1、劳动合同的终止与解除劳动合同的终止与解除实务处理技巧实务处理技巧二二0一四年四月九日一四年四月九日主讲人：主讲人： 团队团队： （一）劳动合同终止的法定情形（一）劳动合同终止的法定情形1、劳动合同期满的；、劳动合同期满的； 2、劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；、劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； 3、劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；、劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； 4、用人单位被依法宣告破产的；、用人单位被依法宣告破产的； 5、用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位、用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位 决定提前解散的；

2、决定提前解散的； 6、法律、行政法规规定的其他情形。、法律、行政法规规定的其他情形。 达到国家法定退休年龄的。达到国家法定退休年龄的。（劳动者达到法定退休年龄但未享受（劳动者达到法定退休年龄但未享受养老保险待遇的，劳动合同不天然终止，当事劳动者与用人单位依养老保险待遇的，劳动合同不天然终止，当事劳动者与用人单位依然存在劳动关系，但如此时用人单位提出终止劳动关系，不必支付然存在劳动关系，但如此时用人单位提出终止劳动关系，不必支付经济赔偿）经济赔偿）（二）禁止终止劳动合同的情形（二）禁止终止劳动合同的情形1 1、接触职业病危害作业未进行离岗前健康检查，或者疑似职业病诊断观、接触职业病危害作业未进行

3、离岗前健康检查，或者疑似职业病诊断观察期间的；察期间的；2 2、患职业病或因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力且劳动者没、患职业病或因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力且劳动者没有提出终止劳动合同的；有提出终止劳动合同的；3 3、患病或非因工负伤，在规定的医疗期内的；、患病或非因工负伤，在规定的医疗期内的；4 4、女职工在孕期、产期、哺乳期内的；、女职工在孕期、产期、哺乳期内的；5 5、在本单位连续工作满、在本单位连续工作满1515年，且距退休年龄不足年，且距退休年龄不足5 5年的；年的；6 6、基层工会专职委员以上人员自任职之日起，劳动合同自然延长，延长、基层工会专职委员以上人员自任

4、职之日起，劳动合同自然延长，延长期限相当于其任职期间，非专职的其劳动合同未履行期限短于任期的，期限相当于其任职期间，非专职的其劳动合同未履行期限短于任期的，劳动合同自动延长至任期期满。但任职期间有重大过失或者达到法定劳动合同自动延长至任期期满。但任职期间有重大过失或者达到法定退休年龄除外；退休年龄除外；7 7、法律、行政法规规定的其他情形、法律、行政法规规定的其他情形 l1、某员工已达法定退休年龄但任未享受养老保险待遇或退休金，其所在公司能否终止与该员工的劳动合同？l2、除法律规定外，用人单位和劳动者能否约定其他的劳动合同终止条件？l3、某企业因某项目需要聘请员工甲，在劳动合同中规定，当该项目

5、完成时合同自然终止。请问该合同是否有效？ （1）劳动者过失性解除）劳动者过失性解除 6种情况种情况 （2）劳动者无过失性解除）劳动者无过失性解除 4种情况种情况 （3）劳动者主动解除劳动合同的形式）劳动者主动解除劳动合同的形式11种情况种情况（三）劳动合同解除的法定情形三）劳动合同解除的法定情形（1）劳动者过失性解除）劳动者过失性解除解除原因解除原因解除条件解除条件注意问题注意问题特别提醒特别提醒试用期内试用期内A A、试用期间、试用期间B B、不符合录用条件、不符合录用条件录用条件明确、合录用条件明确、合法法 严重违纪严重违纪A A、存在合法有效的规章制度、存在合法有效的规章制度B B、劳动

6、者违反规章制度；、劳动者违反规章制度；C C、达到严重按规定可以辞退、达到严重按规定可以辞退的程度的程度 规章制度合法性；规章制度合法性；严重程度的证明责严重程度的证明责任任 重大损害重大损害A A、严重失职、营私舞弊、严重失职、营私舞弊B B、造成重大损害、造成重大损害 重大损害的证明责重大损害的证明责任任 兼职兼职对完成本单位的工作任务造成对完成本单位的工作任务造成严重影响或用人单位提出，严重影响或用人单位提出，拒拒不改正不改正的的证明存在严重影响证明存在严重影响及用人单位曾提出及用人单位曾提出改正改正 无效劳动无效劳动合同合同欺诈、胁迫、乘人之危；违反欺诈、胁迫、乘人之危；违反法律法规强

7、制性规定等法律法规强制性规定等 证明责任证明责任 刑事责任刑事责任被追究刑事责任被追究刑事责任 刑事责任的范围刑事责任的范围 （2 2）劳动者无过失性解除）劳动者无过失性解除 第一、用人单位与劳动者第一、用人单位与劳动者协商协商一致的；一致的； 注意：区别于劳动合同不能约定终止。注意：区别于劳动合同不能约定终止。第二、劳动者第二、劳动者患病或者非因工负伤患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（提前三十天书面通知）（提前三十天书面通知）第三、劳动者第三、劳动者不胜任工作

8、不胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；作的；（提前三十天书面通知）（提前三十天书面通知）第四、劳动合同订立时所依据的客观情况第四、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化发生重大变化，致使劳动合同，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的；的； 、用人单位依照企业破产法规定进行重整的；、用人单位依照企业破产法规定进行重整的； 、用人单位生产经营发生严重困难的；、用人单位生产经营发生严重困难的； 、企业转产、重大技术革新或者经营方式调整

9、，经变更劳动合、企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；同后，仍需裁减人员的；、其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致、其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。使劳动合同无法履行的。 ：用人单位需提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳：用人单位需提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资；动者一个月工资；：1 1、如裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数、如裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位需提前三十日向工会或者全体职工

10、说明情况，百分之十以上的，用人单位需提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告. .方方可裁减。可裁减。 2 2、裁减人员时，应当优先留用下列人员：、裁减人员时，应当优先留用下列人员： ( (一一) )与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的； ( (二二) )与本单位订立无固定期限劳动合同的；与本单位订立无固定期限劳动合同的； ( (三三) )家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年

11、人的。 3 3、用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用、用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。员。（3 3）劳动者主动解除劳动合同的情况）劳动者主动解除劳动合同的情况劳动者预告辞职，劳动者可能承担赔偿责任劳动者预告辞职，劳动者可能承担赔偿责任 1、劳动者和用人单位协商一致解除合同； 2、在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同； 3、提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。(可能承担赔偿责任)（四）解除和终止劳动合同

12、的的技巧和应对策略（四）解除和终止劳动合同的的技巧和应对策略（1）用人单位解雇员工必须具备充分、合法的证据 法律及司法实践中对解雇案件要求用人单位举证证明自己的解雇理由是充法律及司法实践中对解雇案件要求用人单位举证证明自己的解雇理由是充分的，是合理合法的，所以在解雇严重违纪员工之前必须收集充分的证据。分的，是合理合法的，所以在解雇严重违纪员工之前必须收集充分的证据。通常下列形式的资料可以作为证据：通常下列形式的资料可以作为证据： 1、违纪员工的、违纪员工的“检讨书检讨书”、“申辩书申辩书”、违纪情况说明等等；、违纪情况说明等等； 2、有违纪员工本人签字的违纪记录、处罚通知书等；、有违纪员工本人

13、签字的违纪记录、处罚通知书等； 3、其他员工及知情者的证词；、其他员工及知情者的证词； 4、有关事件涉及的物证（如被损坏的设备，如物证不方便保留，则拍摄、有关事件涉及的物证（如被损坏的设备，如物证不方便保留，则拍摄清楚的照片，同时照片上还应当显示时间年月日时）；清楚的照片，同时照片上还应当显示时间年月日时）； 5、有关视听资料（录音、录像）；、有关视听资料（录音、录像）； 6、政府有关部门的处理意见、处理记录及证明等。、政府有关部门的处理意见、处理记录及证明等。（2）解除或者终止劳动合同的通知必须送达员工）解除或者终止劳动合同的通知必须送达员工 解除或者终止劳动关系必须书面送达员工，否则对员工

14、不产生解除或者终止劳动关系必须书面送达员工，否则对员工不产生法律效力，实践中很多员工拒绝签收，怎么办？法律效力，实践中很多员工拒绝签收，怎么办？ 配合方式配合方式：制作员工入职登记表时，增加一栏，内容为：制作员工入职登记表时，增加一栏，内容为：“公司有关公司有关书面文件、通知无法直接送达给本人时，本人确认本表中所填写的家书面文件、通知无法直接送达给本人时，本人确认本表中所填写的家庭住址为邮寄送达地址。庭住址为邮寄送达地址。” 配合方式配合方式：劳动合同劳动合同中增加一个条款：甲方有关书面文件、通知中增加一个条款：甲方有关书面文件、通知无法直接送达给乙方时，乙方确认劳动合同中所填写的家庭住址为邮

15、无法直接送达给乙方时，乙方确认劳动合同中所填写的家庭住址为邮寄送达地址。寄送达地址。 应对方法：通过特快专递或者挂号信的方式送达。封面备注栏写明应对方法：通过特快专递或者挂号信的方式送达。封面备注栏写明“对对XXX因违反公司制度而于因违反公司制度而于 年年 月月 日解除劳动合同通知日解除劳动合同通知”等。等。（五）用人单位和劳动者解除或终止劳动合同的（五）用人单位和劳动者解除或终止劳动合同的附随义务附随义务 1、用人单位的附随义务：（1）用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。（2）用人单位依照劳动合同法有关规定应

16、当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。（3）用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。 2、劳动者的附随义务。（1）按照双方约定，按时办理工作交接。（2）支付违法解除劳动合同的赔偿。此外，劳动者还应按照诚实信用原则，遵守其他法律、法规的有关规定。 刘小姐是刘小姐是A A公司业务部的员工，与公司签订了公司业务部的员工，与公司签订了3 3年期的劳动合同。年期的劳动合同。由于公司业务调整，一年以前刘小姐就开始不到公司上班由于公司业务调整，一年以前刘小姐就开始不到公司上班, ,处于待岗处于待岗的状态。就在合同即将到期的一个月前的状态。就在合同即将到期的一个月前,A,A公司

17、决定不再与刘小姐以及公司决定不再与刘小姐以及业务部的其他员工续签劳动合同。业务部的其他员工续签劳动合同。A A公司多次电话通知刘小姐，想告公司多次电话通知刘小姐，想告知终止劳动合同事宜，但始终无法联系上刘小姐。公司又通过邮政快知终止劳动合同事宜，但始终无法联系上刘小姐。公司又通过邮政快递的方式将书面的终止劳动合同通知书发送给她递的方式将书面的终止劳动合同通知书发送给她, ,但邮件因无人接收但邮件因无人接收而被退回。公司此后未再试图联系刘小姐。在合同期满的最后一天而被退回。公司此后未再试图联系刘小姐。在合同期满的最后一天, ,刘小姐突然回到公司，得知不续签劳动合同后非常气愤，表示公司应刘小姐突然

18、回到公司，得知不续签劳动合同后非常气愤，表示公司应当提前通知她，如没有提前通知就应当续签合同，或要支付一个月的当提前通知她，如没有提前通知就应当续签合同，或要支付一个月的代通知金（因为未提前通知使其突然没有工作、没有了收入）。公司代通知金（因为未提前通知使其突然没有工作、没有了收入）。公司HRHR经理表示，劳动合同到期就自然终止经理表示，劳动合同到期就自然终止, ,无需提前通知，双方直接办无需提前通知，双方直接办理离职手续即可。刘小姐不服，要求继续签署劳动合同，否则公司就理离职手续即可。刘小姐不服，要求继续签署劳动合同，否则公司就支付违法终止劳动合同的经济赔偿金和代通知金。支付违法终止劳动合同

19、的经济赔偿金和代通知金。案案 例例 一一 问问 题：题：1、用人单位不续签劳动合同是否需要提前通知劳动者？、用人单位不续签劳动合同是否需要提前通知劳动者？ 需要提前多少天？需要提前多少天？2、A公司没有将不续签合同的通知送达刘小姐，是否应公司没有将不续签合同的通知送达刘小姐，是否应 当承担违法终止劳动合同的法律责任？当承担违法终止劳动合同的法律责任？劳动合同终止的程序劳动合同终止的程序 劳动法第2323条规定“劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现, ,劳动合同即行终止”。 一般情况下，用人单位可直接为员工办理合同终止手续，向员工出具合同终止证明，无需提前通知。 个别省市特别规定，用

20、人单位应当提前3030日将终止或者续订劳动合同意向以书面形式通知劳动者，经协商办理终止或者续订劳动合同手续。案 例 二 T T公司因经营困难准备提前解散，公司因经营困难准备提前解散，20122012年年3 3月月1818日向全体员工发日向全体员工发出遣散通知，告知公司在月底解散后与员工的劳动合同终止，并根出遣散通知，告知公司在月底解散后与员工的劳动合同终止，并根据每位员工的入职日期支付经济补偿金，据每位员工的入职日期支付经济补偿金，20082008年后入职的按照实际年后入职的按照实际工作年限计算，而工作年限计算，而20082008年年1 1月月1 1日前入职的，经济补偿金的起算为日前入职的，经

21、济补偿金的起算为20082008年年1 1月月1 1日。日。 收到收到T T公司的遣散通知后，公司的遣散通知后，20082008年以前入职的员工全部拒绝接年以前入职的员工全部拒绝接受，坚持要求受，坚持要求T T公司根据实际入职年限支付经济补偿金，并额外支公司根据实际入职年限支付经济补偿金，并额外支付一个月带代通知金。特别是员工张谦，付一个月带代通知金。特别是员工张谦，20042004年年1111月入职，工资为月入职，工资为每月每月40004000元，元，T T公司拟支付公司拟支付20082008年年1 1月月1 1日至日至20122012年年3 3月月3131日的经济补日的经济补偿金即偿金即4

22、.54.5个月的工资，共个月的工资，共1800018000元，但张谦要求支付从元，但张谦要求支付从20042004年年1111月月到到20122012年年3 3月月3131日的经济补偿金即日的经济补偿金即7.57.5个月工资和一个月工资的代通个月工资和一个月工资的代通知金，共计知金，共计3400034000元。双方发生重大分歧。元。双方发生重大分歧。 张谦认为：张谦认为： 劳动合同劳动合同尚未到期，尚未到期，T T公司单方提前解除劳动合公司单方提前解除劳动合同，就应当根据同，就应当根据劳动合同法劳动合同法第第4040条的规定向员工支付条的规定向员工支付经济补偿金，因经济补偿金，因T T公司不能

23、提前三十日通知本人，故应当额公司不能提前三十日通知本人，故应当额外支付一个月工资作为代通知金。外支付一个月工资作为代通知金。 问题一、问题一、 双方双方劳动合同劳动合同尚未到期，尚未到期，T T公司因解散而遣公司因解散而遣散员工属于提前解除劳动合同的性质吗散员工属于提前解除劳动合同的性质吗？ 问题二、问题二、 张谦等老员工提出公司支付从入职之日起到离张谦等老员工提出公司支付从入职之日起到离职之日的经济补偿金，这个要求是否合法合理？职之日的经济补偿金，这个要求是否合法合理？ 为什么？为什么？ 您支持哪一方的观点？您支持哪一方的观点？为什么？为什么？ 法律依据：劳动合同法第97条 本法施行之日存续

24、的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。 赵某大学毕业后入职赵某大学毕业后入职A A公司后签订了公司后签订了2 2年期的劳动合同，合同年期的劳动合同，合同20112011年年5 5月月3131日到期。日到期。20112011年年2 2月月1313日赵某突发疾病入院向公司申请日赵某突发疾病入院向公司申请了三个月的病假。病假期满后赵某以病情不稳定需要继续请假治疗了三个月的病假。病假期满后赵某以病情不稳定需要继续请假治疗为由向公司申请续假，公司未批准。为由向公司申请续假，公司未批准。2