劳动就业法律解读

1、劳动就业法律解读第一页，共88页。 二、劳动关系主体：用人单位法律解读二、劳动关系主体：用人单位法律解读（二）民办非企业单位132其他社会力其他社会力量以及公民量以及公民个人利用非个人利用非国有资产举国有资产举办的，从事办的，从事非营利性社非营利性社会服务活动会服务活动的组织的组织社社会会团团体体企企事事业业单单位位如民办学校、民办医院、民办图书馆、民办博物馆、民办科技馆等 目前民办非企业 单位超过30万家第二页，共88页。 二、二、 劳动关系主体：用人单位法律解读劳动关系主体：用人单位法律解读民民办办非非企企业业单单位位登登记记证证书书第三页，共88页。 二、劳动关系主体：用人单位法律解读二

2、、劳动关系主体：用人单位法律解读（三）（三）“等组织等组织”，属于，属于“等外等外” 也就是说除列举的企业也就是说除列举的企业、个体经济组织、民办非、个体经济组织、民办非企业单位三类组织外，其企业单位三类组织外，其他组织与劳动者建立劳动他组织与劳动者建立劳动关系，也适用劳动法。关系，也适用劳动法。 这三类组织以外的组织：如会计师事务所、律这三类组织以外的组织：如会计师事务所、律师事务所等，它们的组织形式比较复杂，有的采师事务所等，它们的组织形式比较复杂，有的采取合伙制，有的采取合作制，它们不属于取合伙制，有的采取合作制，它们不属于劳动合劳动合同法同法例举的任何一种组织形式，但他们招用助手、例举

3、的任何一种组织形式，但他们招用助手、工勤人员等，也要签订劳动合同。工勤人员等，也要签订劳动合同。例如例如: :国务院中华人民共和国劳动合同法国务院中华人民共和国劳动合同法实施条例第三条规定，依法成立的会计师事实施条例第三条规定，依法成立的会计师事务所、律师事务所等合伙组织和基金会，属于务所、律师事务所等合伙组织和基金会，属于劳动合同法规定的用人单位。劳动合同法规定的用人单位。第四页，共88页。 二、劳动关系主体：用人单位法律解读二、劳动关系主体：用人单位法律解读 会会计计师师事事务务所所营营业业执执照照第五页，共88页。 二、劳动关系主体：用人单位法律解读二、劳动关系主体：用人单位法律解读 律

4、律师师事事务务所所执执业业许许可可证证第六页，共88页。 二、劳动关系主体：用人单位法律解读二、劳动关系主体：用人单位法律解读（四）国家机关（四）国家机关 国家机关录用公务员和国家机关录用公务员和聘任制公务员，适用公务员聘任制公务员，适用公务员法，不适用劳动合同法。法，不适用劳动合同法。 国家机关招用工勤人员，国家机关招用工勤人员，需要签订劳动合同，就要需要签订劳动合同，就要适用劳动合同法。适用劳动合同法。132司法司法机关机关：人民人民法院法院、检、检察院察院国家国家行政行政机关机关：中央中央政府政府、地、地方政方政府府国家国家权力权力机关机关：人大人大45政政协协等等国国家家军军事事机机关

5、关第七页，共88页。 二、劳动关系主体：用人单位法律解读二、劳动关系主体：用人单位法律解读（五）事业单位（五）事业单位（1 1）工人与单位签订的是劳动合同，就要按照）工人与单位签订的是劳动合同，就要按照劳动法的规定执行；劳动法的规定执行；（2 2）干部与单位签订的是聘用合同，签订聘用）干部与单位签订的是聘用合同，签订聘用合同的，不适用劳动法。合同的，不适用劳动法。 1 1、是具有管理公共事务职能的组织，如证券监督管理委、是具有管理公共事务职能的组织，如证券监督管理委员会、保险监督管理委员会、银行业监督管理委员会等，员会、保险监督管理委员会、银行业监督管理委员会等，其录用工作人员是参照公务员法进

6、行管理，不适用劳动法其录用工作人员是参照公务员法进行管理，不适用劳动法。2 2、是实行企业化管理的事业单位，、是实行企业化管理的事业单位，这类事业单位与职工签订的是劳动合这类事业单位与职工签订的是劳动合同，适用劳动法的规定。同，适用劳动法的规定。 3 3、事业单位如医院、学校、科研、事业单位如医院、学校、科研机构等。机构等。第八页，共88页。 二、劳动关系主体：用人单位法律解读二、劳动关系主体：用人单位法律解读（六）社会团体（六）社会团体 除此以外的多数社会团体，如果作为用人单位与劳动者订立的是劳动合同，就按照劳除此以外的多数社会团体，如果作为用人单位与劳动者订立的是劳动合同，就按照劳动法进行

7、调整。动法进行调整。 社会团体的情况也比较复杂，有的社会团体如党派团体，除工勤人社会团体的情况也比较复杂，有的社会团体如党派团体，除工勤人 员外，其工员外，其工作人员是公务员，按照公务员法管理；作人员是公务员，按照公务员法管理； 有的社会团体如工会、共青团、妇联、工商联等人民团体和群众团体，文学艺术联合会、足球协会等文化艺术体育有的社会团体如工会、共青团、妇联、工商联等人民团体和群众团体，文学艺术联合会、足球协会等文化艺术体育团体，法学会、医学会等学术研究团体，各种行业协会等社会经济团体。这些社会团体虽然公务员法没有明确规定参照团体，法学会、医学会等学术研究团体，各种行业协会等社会经济团体。这

8、些社会团体虽然公务员法没有明确规定参照，但实践中对列入国家编制序列的社会团体，除工勤人员外，其工作人员是比照公务员法进行管理的；，但实践中对列入国家编制序列的社会团体，除工勤人员外，其工作人员是比照公务员法进行管理的；第九页，共88页。 三、劳动关系主体：劳动者法律解读三、劳动关系主体：劳动者法律解读 劳动法中的劳动者是指劳动法中的劳动者是指达到法定年龄（在我国年达到法定年龄（在我国年满满1616周岁）、具有劳动能周岁）、具有劳动能力，能够依法签订劳动合力，能够依法签订劳动合同，独立给付劳动并获得同，独立给付劳动并获得劳动报酬的自然人。劳动报酬的自然人。但不包括：但不包括： 国家公务员、事业单

9、位、社会团体中国家公务员、事业单位、社会团体中经批准参照公务员法进行管理的工作经批准参照公务员法进行管理的工作人员，事业单位中按照法律、行政法规规人员，事业单位中按照法律、行政法规规定实行聘用制的专业技术人员，以及农村定实行聘用制的专业技术人员，以及农村劳动者、现役军人、家庭保姆、自然人的劳动者、现役军人、家庭保姆、自然人的雇工、退休人员等劳动者。雇工、退休人员等劳动者。第十页，共88页。 1 1、法律调整依据不同、法律调整依据不同劳动劳动关系关系劳务劳务关系关系 劳动关系主要由劳动法调整，主要是劳动关系主要由劳动法调整，主要是劳动法劳动法、劳动合同法。劳动法属于社、劳动合同法。劳动法属于社会

10、法范畴，所维护的会法范畴，所维护的“劳动利益劳动利益”是一种社会利益。因此，在劳动法上，劳动关系的劳动者享有较是一种社会利益。因此，在劳动法上，劳动关系的劳动者享有较多权利，承担较少义务，而用人单位则要承担较多义务，享有较少权利。用人单位必须在保障最低多权利，承担较少义务，而用人单位则要承担较多义务，享有较少权利。用人单位必须在保障最低标准之上与劳动者协商具体的权利和义务关系。标准之上与劳动者协商具体的权利和义务关系。 劳务关系主要受民法调整，包括民法通则及最高人民劳务关系主要受民法调整，包括民法通则及最高人民法院关于人身损害赔偿的司法解释。其对劳务关系的规定法院关于人身损害赔偿的司法解释。其

11、对劳务关系的规定比较宽泛笼统，主要遵从当事人意思自治，对劳务关系主体比较宽泛笼统，主要遵从当事人意思自治，对劳务关系主体几乎没有最低保障的限制。几乎没有最低保障的限制。第十一页，共88页。案例案例 1 1、法律调整依据不同、法律调整依据不同 为何王某拿不到经济补偿金？为何王某拿不到经济补偿金？ 王某退休后进入某公司，担任行政工作，在王某退休后进入某公司，担任行政工作，在20082008年年8 8月被公司月被公司单方面解除了劳动关系。之前双方未签订过任何书面劳动合同或单方面解除了劳动关系。之前双方未签订过任何书面劳动合同或书面协议。王某被解除后不服，诉请法院，要求公司支付如下：书面协议。王某被解

12、除后不服，诉请法院，要求公司支付如下： 1 1、要求未签订书面劳动合同的双倍工资；、要求未签订书面劳动合同的双倍工资； 2 2、要求支付未提前通知的代通金；、要求支付未提前通知的代通金； 3 3、要求支付违法解除的赔偿金；、要求支付违法解除的赔偿金； 4 4、要求支付未休年休假的、要求支付未休年休假的3 3倍工资。倍工资。第十二页，共88页。问题问题 1 1、法律调整依据不同、法律调整依据不同 王某的请求能否王某的请求能否得到法院的支持？理得到法院的支持？理由是什么？由是什么？第十三页，共88页。案例解析案例解析 1 1、法律调整依据不同、法律调整依据不同 法院审理后认为，原告王某已经超过退休

13、年龄，又有相应社会生活法院审理后认为，原告王某已经超过退休年龄，又有相应社会生活保障，故其与物业公司建立的类似于劳动关系的民事关系，不属于劳动保障，故其与物业公司建立的类似于劳动关系的民事关系，不属于劳动关系而属于劳务关系，不应适用劳动法。为此，法院判决驳回了原告王关系而属于劳务关系，不应适用劳动法。为此，法院判决驳回了原告王某的诉讼请求。某的诉讼请求。 如果王某是标准劳动关系的固定工，那么法院就会支持他所如果王某是标准劳动关系的固定工，那么法院就会支持他所有的请求。可见劳动关系与劳务关系在保护劳动者上的差别。有的请求。可见劳动关系与劳务关系在保护劳动者上的差别。第十四页，共88页。 2 2、

14、调整的主体不同、调整的主体不同劳动劳动关系关系劳务劳务关系关系劳动关系中的一方应当是符合法定条件的用劳动关系中的一方应当是符合法定条件的用人单位，另一方只能是自然人，而且必须是符人单位，另一方只能是自然人，而且必须是符合劳动年龄条件，且具有与履行劳动合同义务合劳动年龄条件，且具有与履行劳动合同义务相适应的能力的自然人。相适应的能力的自然人。 劳务关系的主体类型较多，如可以是两个用人单位，也可以是劳务关系的主体类型较多，如可以是两个用人单位，也可以是两个自然人。法律法规对劳务关系主体的要求，不如对劳动关系两个自然人。法律法规对劳务关系主体的要求，不如对劳动关系主体要求的那么严格。主体要求的那么严

15、格。第十五页，共88页。3 3、在隶属关系方面的不同、在隶属关系方面的不同劳动劳动关系关系劳务劳务关系关系 处于劳动关系中的用人单位与劳动者之间存在着隶处于劳动关系中的用人单位与劳动者之间存在着隶属关系是劳动关系的主要特征。隶属关系的含义是指劳属关系是劳动关系的主要特征。隶属关系的含义是指劳动者成为用人单位中的一员，即成为该用人单位的职工动者成为用人单位中的一员，即成为该用人单位的职工或员工。因为用人单位的职工与用人单位之间存在劳动或员工。因为用人单位的职工与用人单位之间存在劳动关系这是不争的事实。关系这是不争的事实。 而劳务关系中而劳务关系中, ,不存在一方当事人是另一方当事人的职工这种不存

16、在一方当事人是另一方当事人的职工这种隶属关系。如某一居民使用一名按小时计酬的家政服务员，家政服隶属关系。如某一居民使用一名按小时计酬的家政服务员，家政服务员不可能是该户居民家的职工，与该居民也不可能存在劳动关系务员不可能是该户居民家的职工，与该居民也不可能存在劳动关系。第十六页，共88页。4 4、争议处理程序的不同、争议处理程序的不同劳动劳动关系关系劳务劳务关系关系 劳动关系主体间发生劳动争议后，应当先向劳动劳动关系主体间发生劳动争议后，应当先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对劳动争议仲裁裁决不服争议仲裁委员会申请仲裁；对劳动争议仲裁裁决不服的，除法律另有规定的外，可以再向人民法院提起诉的，除法

17、律另有规定的外，可以再向人民法院提起诉讼，劳动争议仲裁是提起诉讼的前置程序。讼，劳动争议仲裁是提起诉讼的前置程序。 而劳务关系主体之间产生劳动纠纷，则适用民事诉讼而劳务关系主体之间产生劳动纠纷，则适用民事诉讼处理程序，当事人可直接向人民法院起诉。劳动争议仲处理程序，当事人可直接向人民法院起诉。劳动争议仲裁并非是民事诉讼的前置程序。裁并非是民事诉讼的前置程序。第十七页，共88页。一、劳动关系的分类一、劳动关系的分类标准劳动关系标准劳动关系 标准劳动关系的主要特征为用工主体双方符合标准劳动关系的主要特征为用工主体双方符合劳动法律规定的构成条件，劳动者劳动过程具有完劳动法律规定的构成条件，劳动者劳动

18、过程具有完整的被管理支配的从属性，双方的劳动权利义务调整的被管理支配的从属性，双方的劳动权利义务调整完整适用劳动法律规范。现行的全日制固定用工整完整适用劳动法律规范。现行的全日制固定用工就是属于此类。就是属于此类。 非标准劳动关系是相对于传统劳动法所构建的非标准劳动关系是相对于传统劳动法所构建的典型劳动关系典型劳动关系( (标准劳动关系标准劳动关系) )而言的，类似的称谓有：而言的，类似的称谓有：非正规劳动关系、弹性劳动关系、灵活就业中的劳动关系等。非正规劳动关系、弹性劳动关系、灵活就业中的劳动关系等。 非标准劳动关系非标准劳动关系 第十八页，共88页。一、劳动关系的分类一、劳动关系的分类非标

19、准劳动关系举例非标准劳动关系举例 非全日制劳非全日制劳动关系动关系派遣劳派遣劳动关系动关系双重或多重双重或多重劳动关系劳动关系借用劳借用劳动关系动关系第十九页，共88页。 二、主要用工形式和特点解读二、主要用工形式和特点解读（一）（一）（二）（二）（三）（三）（五）（五）（四）（四）全日制用工全日制用工非全日制用工非全日制用工劳劳务务派派遣遣人人事事代代理理劳劳务务外外包包第二十页，共88页。 二、主要用工形式和特点解读二、主要用工形式和特点解读（一）全日制用工（一）全日制用工132综合综合工时工时制制不定不定时工时工时制时制标准标准工时工时制制 全日制用工也称为固定全日制用工也称为固定用工，

20、特征是用工手续完用工，特征是用工手续完备，签订劳动合同，享有备，签订劳动合同，享有全部工资、福利、社会保全部工资、福利、社会保险等待遇。险等待遇。形形式式第二十一页，共88页。 二、主要用工形式和特点解读二、主要用工形式和特点解读 标准工时制是我国工时制度的常态。标准工时制是我国工时制度的常态。 目前，我国实行的是每天目前，我国实行的是每天8 8小时，小时，每周每周4040小时的工时制度就是标准工时制。小时的工时制度就是标准工时制。1 1标标准准工工时时制制第二十二页，共88页。 二、主要用工形式和特点解读二、主要用工形式和特点解读2 2不不定定时时工工时时制制 企业可以申请在下列岗位实行不定

21、时工作制：企业可以申请在下列岗位实行不定时工作制：（1 1）对企业经营管理负有决策、指挥等领导职责的高）对企业经营管理负有决策、指挥等领导职责的高 级管理岗位，包括董事长、总经理、副总经理、级管理岗位，包括董事长、总经理、副总经理、 董事、监事等；董事、监事等；（2 2）劳动者可以自主安排工作时间且无考勤要求的技）劳动者可以自主安排工作时间且无考勤要求的技 术、研发、创作等岗位；术、研发、创作等岗位；（3 3）需要机动作业、由劳动者根据工作需要安排工作）需要机动作业、由劳动者根据工作需要安排工作 时间的外勤、推销、长途运输等岗位。时间的外勤、推销、长途运输等岗位。第二十三页，共88页。 二、主

22、要用工形式和特点解读二、主要用工形式和特点解读3 3综综合合工工时时制制 综合工时制，是指分别以周、月、季、年等为周期，综合工时制，是指分别以周、月、季、年等为周期，综合计算工作时间，但其平均日工作时间和平均周工作综合计算工作时间，但其平均日工作时间和平均周工作时间与法定标准工作时间基本相同的工时制度。时间与法定标准工作时间基本相同的工时制度。 （1 1）地质及资源勘探开发、建筑、制盐、制糖、旅）地质及资源勘探开发、建筑、制盐、制糖、旅 游、渔业、海运等行业中，部分受季节、资源游、渔业、海运等行业中，部分受季节、资源 、环境和然条件限制需要集中作业的岗位；、环境和然条件限制需要集中作业的岗位；

23、（2 2）交通、铁路、邮政、电信、内河航运、航空、）交通、铁路、邮政、电信、内河航运、航空、 电力、石油、石化、金融等行业中，部分中断电力、石油、石化、金融等行业中，部分中断 作业可能会影响社会公共利益的岗位。作业可能会影响社会公共利益的岗位。第二十四页，共88页。 二、主要用工形式和特点解读二、主要用工形式和特点解读实实例例 老王多年前失业在家，为了养活一家人，不得不四处找工老王多年前失业在家，为了养活一家人，不得不四处找工作。但由于年龄较大，又没有一技之长，老王一直找不到合适作。但由于年龄较大，又没有一技之长，老王一直找不到合适的工作。不久前，街道办事处给老王介绍了一个工作，到一家的工作。

24、不久前，街道办事处给老王介绍了一个工作，到一家公司做保洁。看到工资待遇都不错，老王就开始上班了。公司做保洁。看到工资待遇都不错，老王就开始上班了。公司人力资源部的负责人告诉老王，你做的保洁工是非全日制的临时公司人力资源部的负责人告诉老王，你做的保洁工是非全日制的临时工，每天工作八小时，主要工作是保持工作环境整洁及主管安排的其他工工，每天工作八小时，主要工作是保持工作环境整洁及主管安排的其他工作，不上保险，工资按月发放；你在公司应当遵守公司的规章制度，服从作，不上保险，工资按月发放；你在公司应当遵守公司的规章制度，服从主管人员的指挥，好好地完成工作。主管人员的指挥，好好地完成工作。第二十五页，共

25、88页。 二、主要用工形式和特点解读二、主要用工形式和特点解读实实例例 后来，老王在工作中受伤，伤愈后，公司随即与他解后来，老王在工作中受伤，伤愈后，公司随即与他解除了劳务合同。除了劳务合同。 本案是一起典型的关于非全日制用工与全日制用工本案是一起典型的关于非全日制用工与全日制用工区别的案例，单位认为是非全日制用工，因此，与老王区别的案例，单位认为是非全日制用工，因此，与老王签订的是劳务合同。那么老王与单位之间是否构成非全签订的是劳务合同。那么老王与单位之间是否构成非全日制用工呢日制用工呢? ?非全日制用工与全日制用工有何区别非全日制用工与全日制用工有何区别？第二十六页，共88页。问题 二、主

26、要用工形式和特点解读二、主要用工形式和特点解读 何谓非全日制用工？何谓非全日制用工？ 非全日制用工与全日制用非全日制用工与全日制用工有什么区别呢？工有什么区别呢？第二十七页，共88页。 二、主要用工形式和特点解读二、主要用工形式和特点解读 根据劳动合同法根据劳动合同法6868条之规定，非条之规定，非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。不超过二十四小时的用工形式。第二十八页，共88页。 二、主要用工形式

27、和特点解读二、主要用工形式和特点解读区别区别非全日制用工非全日制用工全日制用工全日制用工合同形式合同形式书面或口头书面或口头必须书面必须书面试用期试用期不可以约定不可以约定可以约定可以约定劳动合同劳动合同解除或终止解除或终止随时解除随时解除或终止或终止法定解除法定解除或终止或终止经济补偿金经济补偿金不用支付不用支付依法支付依法支付劳动报酬劳动报酬支付周期支付周期最长不得超过最长不得超过十五日十五日一个月一个月劳动基准适用劳动基准适用小时最低工资小时最低工资月最低工资月最低工资非全日非全日制用工制用工与全日与全日制用工制用工区别示区别示意图意图第二十九页，共88页。二、主要用工形式和特点解读二、

28、主要用工形式和特点解读（三）劳务派遣（三）劳务派遣含含义义 劳务派遣（人才派遣）就业关系的三方主体形成了三个相对独立的关系。劳务派遣（人才派遣）就业关系的三方主体形成了三个相对独立的关系。 派遣单位与被派遣劳动者之间建立劳动关系，约定劳动者为他人提供劳派遣单位与被派遣劳动者之间建立劳动关系，约定劳动者为他人提供劳动，派遣单位支付劳动报酬和有关劳动福利；派遣单位为用工单位提供动，派遣单位支付劳动报酬和有关劳动福利；派遣单位为用工单位提供“临临时工人时工人”。 用工单位向派遣单位支付派遣费用（包括应当给付劳动者的工资、福利用工单位向派遣单位支付派遣费用（包括应当给付劳动者的工资、福利以及派遣单位的

29、管理费用）。以及派遣单位的管理费用）。 劳动者和用工单位之间成立工作关系，劳动者为用工单位提劳动者和用工单位之间成立工作关系，劳动者为用工单位提供劳动、接受其指示监督。供劳动、接受其指示监督。第三十页，共88页。二、主要用工形式和特点解读二、主要用工形式和特点解读提提 供供 工工 作作 岗岗 位位实际用工单位实际用工单位被派遣被派遣劳动者劳动者劳务派遣公司劳务派遣公司（用人单位）（用人单位）提供保险、发放工资提供保险、发放工资建立劳动关系、签订劳动合同建立劳动关系、签订劳动合同 劳劳 务务费费 签签 订订 派派 遣遣 协协议议提提 供供 劳劳 动动第三十一页，共88页。 二、主要用工形式和特点

30、解读二、主要用工形式和特点解读前两年我校法学院有前两年我校法学院有6 6个本科生被中国银行录取，但都个本科生被中国银行录取，但都是劳务派遣。中国银行的人跟我是劳务派遣。中国银行的人跟我们同学说，好好干，表现好的们同学说，好好干，表现好的5 5年后银行直接与你签订劳动年后银行直接与你签订劳动合同，成为我们银行的人。合同，成为我们银行的人。 这就是说，劳务派遣公司与我们毕业生签订劳动合同，建立劳动关系这就是说，劳务派遣公司与我们毕业生签订劳动合同，建立劳动关系，支付劳动报酬；而我们毕业生到中国银行给银行劳动干活，中国银行向，支付劳动报酬；而我们毕业生到中国银行给银行劳动干活，中国银行向劳务派遣公司

31、支付给劳务派遣公司工资、福利管理费用和利润费用。劳务劳务派遣公司支付给劳务派遣公司工资、福利管理费用和利润费用。劳务派遣公司再向我们毕业生支付劳动报酬。我们毕业生形成与劳务派遣公司派遣公司再向我们毕业生支付劳动报酬。我们毕业生形成与劳务派遣公司“有关系，没劳动有关系，没劳动”，与中国银行，与中国银行“有劳动、没关系有劳动、没关系”这样的格局。我们这样的格局。我们大学生以后毕业了，被劳务派遣还是经常会碰到的。大学生以后毕业了，被劳务派遣还是经常会碰到的。劳务劳务派遣派遣实例实例解读解读毕业生与派遣公司毕业生与派遣公司“有关系，没劳动有关系，没劳动”，与中国银行，与中国银行“有劳动、没关系有劳动、

32、没关系”第三十二页，共88页。 二、主要用工形式和特点解读二、主要用工形式和特点解读 最近同事的孩子李某从同济大学毕业，被上海招商地最近同事的孩子李某从同济大学毕业，被上海招商地产录用，双方签订了三方协议，但是李某被告知，毕业产录用，双方签订了三方协议，但是李某被告知，毕业后李某的档案要放在徐汇区人才中心（因为李某的户籍后李某的档案要放在徐汇区人才中心（因为李某的户籍所在地在徐汇区）。所在地在徐汇区）。 请问：这是一种什么用工形式？请问：这是一种什么用工形式？第三十三页，共88页。 二、主要用工形式和特点解读二、主要用工形式和特点解读上海招商地产上海招商地产徐汇区人才中心徐汇区人才中心劳动者李

33、某劳动者李某委托服务关系委托服务关系签订劳动合同，建立劳动关系签订劳动合同，建立劳动关系人事关系、档案、转正人事关系、档案、转正定级、社保公积金代缴定级、社保公积金代缴第三十四页，共88页。 二、主要用工形式和特点解读二、主要用工形式和特点解读（四）人事代理（四）人事代理 人事代理（人力资源外包），是指寄存你的档案等材料的人事代理（人力资源外包），是指寄存你的档案等材料的人才市场、人才服务公司或者劳务派遣公司等人才服务机构。人才市场、人才服务公司或者劳务派遣公司等人才服务机构。人事代理的方式有委托人事代理，将人事关系、工资关系、人人事代理的方式有委托人事代理，将人事关系、工资关系、人事档案、社

34、会保险等事项委托人才服务机构管理，也可单项委事档案、社会保险等事项委托人才服务机构管理，也可单项委托，将人事档案委托人才服务中心管理。托，将人事档案委托人才服务中心管理。 人事代理就是代理你的人事关系、档案、转正定级、社保人事代理就是代理你的人事关系、档案、转正定级、社保公积金代缴。公积金代缴。第三十五页，共88页。 二、主要用工形式和特点解读二、主要用工形式和特点解读劳务派遣劳务派遣人事代理人事代理 劳务派遣用工就是劳动者与劳务派遣用工就是劳动者与用人单位（劳务派遣公司）用人单位（劳务派遣公司）“有有关系，没劳动关系，没劳动”，与具体用工单，与具体用工单位位“有劳动、没关系有劳动、没关系”。

35、 人事代理就是劳动者与人事代理就是劳动者与用人单位是既有关系、又有用人单位是既有关系、又有劳动，只是人事管理由人才劳动，只是人事管理由人才服务机构来做而已服务机构来做而已。第三十六页，共88页。 二、主要用工形式和特点解读二、主要用工形式和特点解读 今后人事代理会越来越多，例今后人事代理会越来越多，例如，原来很多外资企业除了外国如，原来很多外资企业除了外国人以外，其他所有的员工都是全人以外，其他所有的员工都是全员劳务派遣。现在受到劳务派遣员劳务派遣。现在受到劳务派遣不能超过不能超过10%10%比例的法律限制，比例的法律限制，他们纷纷开始采用人事代理的他们纷纷开始采用人事代理的用工形式。用工形式

36、。 其实，除了劳动合同其实，除了劳动合同与外资企业签订外，其与外资企业签订外，其它的全部交给人才服务它的全部交给人才服务机构去做，许多人才服机构去做，许多人才服务机构把这种用工形式务机构把这种用工形式称之为称之为“全过程人力资全过程人力资源外包源外包”。我们大学生以后毕业我们大学生以后毕业了，被人事代理的机率了，被人事代理的机率还是挺高的。从法律角还是挺高的。从法律角度看，人事代理除了人度看，人事代理除了人事管理以来，与固定工事管理以来，与固定工没有什么区别。就我个没有什么区别。就我个人观点而言，人事代理人观点而言，人事代理肯定比劳务派遣强。肯定比劳务派遣强。第三十七页，共88页。 二、主要用

37、工形式和特点解读二、主要用工形式和特点解读第三十八页，共88页。 二、主要用工形式和特点解读二、主要用工形式和特点解读保安押运公保安押运公司司银行银行保安公司保安公司押运员押运员发包方发包方承包方承包方第三十九页，共88页。 二、主要用工形式和特点解读二、主要用工形式和特点解读区别区别劳务派遣劳务派遣劳务外包劳务外包管理形式管理形式直接管理直接管理间接管理间接管理法律关系法律关系非标准劳动关系非标准劳动关系民事关系民事关系发生工伤发生工伤我校承担责任我校承担责任我校不承担责任我校不承担责任工作结果工作结果只提供人员，怎么干只提供人员，怎么干听我校的，不问后果听我校的，不问后果既提供劳动力，也帮

38、既提供劳动力，也帮我校把事情做完我校把事情做完风险责任风险责任大大小小我校我校使用劳使用劳务派遣务派遣用工与用工与劳务外劳务外包用工包用工区别示区别示意图意图第四十页，共88页。二、主要用工形式解读二、主要用工形式解读 目前在司法实践中，我们发现餐饮、保洁、目前在司法实践中，我们发现餐饮、保洁、绿化、保安、停车管理等行业存在通过承包合同绿化、保安、停车管理等行业存在通过承包合同代替劳动合同的情形尤为突出，导致争议发生后代替劳动合同的情形尤为突出，导致争议发生后，承包合同就成为企业拒绝承担用人单位义务的，承包合同就成为企业拒绝承担用人单位义务的挡箭牌。挡箭牌。第四十一页，共88页。 三、劳动合同

39、法的适用范围三、劳动合同法的适用范围直接适用范围直接适用范围依照适用范围依照适用范围 劳动合同法第劳动合同法第2条规定，条规定， 中华人民共和国境内的企中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织业、个体经济组织、民办非企业单位等组织(以下称用人单以下称用人单位位)与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合

40、同，依照本法执行。者终止劳动合同，依照本法执行。第四十二页，共88页。 三、劳动合同法的适用范围三、劳动合同法的适用范围三类人不适用劳动合同法三类人不适用劳动合同法事业单位专业技术人员：如教师、医生等事业单位专业技术人员：如教师、医生等（但是民办（但是民办 学校、民办医院的教师、医生例外）学校、民办医院的教师、医生例外） 公务员（或者事业单位、社会团体中参照公务员管理的工作人员）公务员（或者事业单位、社会团体中参照公务员管理的工作人员）准公务员（如国家机关性质的教育部任命的高校校长等）准公务员（如国家机关性质的教育部任命的高校校长等）第四十三页，共88页。大学应届毕业生大学应届毕业生就业环节就

41、业环节 一般社会就业或者一般社会就业或者历届生就业的环节历届生就业的环节 录录取取通通知知书书劳劳动动合合同同录录取取通通知知书书三三方方协协议议劳劳动动合合同同第四十四页，共88页。 一、录取通知书的法律性质和样本解读一、录取通知书的法律性质和样本解读 录用通知书（大学生都称之为录用通知书（大学生都称之为offeroffer）是用）是用人单位发给应聘者确定已录用的人单位发给应聘者确定已录用的“要约要约” ” 。 根根据我国合同法的规定，据我国合同法的规定，“要约要约”就是希望和就是希望和他人订立合同的意思表示。大部分社会应聘者是他人订立合同的意思表示。大部分社会应聘者是根据根据offerof

42、fer来决定是否向原单位辞职。来决定是否向原单位辞职。（一）（一）含义第四十五页，共88页。 一、录取通知书的法律性质和样本解读一、录取通知书的法律性质和样本解读 具备七个要点具备七个要点 录用通知书一般录用通知书一般（二）（二） 录用通知书（大学生都称之为录用通知书（大学生都称之为offeroffer）是用人单位发给应聘）是用人单位发给应聘者确定已录用的者确定已录用的“要约要约”。大部分应聘者是根据录用通知书，来。大部分应聘者是根据录用通知书，来决定是否向原单位辞职。根据合同法的规定决定是否向原单位辞职。根据合同法的规定“要约要约”就是希就是希望和他人订立合同的意思表示。望和他人订立合同的意

43、思表示。2.2.岗位名称与岗位名称与岗位职责岗位职责 5.5.工作工作时间、企业时间、企业 工时制度工时制度4.4.待遇：待遇：月薪、奖金、社保月薪、奖金、社保、住房公积金及其、住房公积金及其他福他福 利利1.1.明确的入明确的入职日期职日期 3.3.劳动劳动合同期限合同期限及是否约定试及是否约定试用期用期 6.6.明确的办明确的办公地点公地点7.7.双方双方的其他约的其他约定，如保定，如保密等密等第四十六页，共88页。问题一、录取通知书的法律性质和样本解读一、录取通知书的法律性质和样本解读 offeroffer对大学毕业生和用人单对大学毕业生和用人单位是否有法律约束力？位是否有法律约束力？第

44、四十七页，共88页。 一、录取通知书的法律性质和样本解读一、录取通知书的法律性质和样本解读 录用通知书发出后，此时用人单位与应聘者虽然还没有签订劳动合同，不具有劳录用通知书发出后，此时用人单位与应聘者虽然还没有签订劳动合同，不具有劳动关系，但此要约根据我国合同法的规定，对用人单位具有约束力。如果用人动关系，但此要约根据我国合同法的规定，对用人单位具有约束力。如果用人单位单方面撤消约定，在法律上被称为预期违约，合同可以解除，此时，如果员工单位单方面撤消约定，在法律上被称为预期违约，合同可以解除，此时，如果员工证明其因为用人单位的违约行为遭受损失，那么用人单位应该对该损失承担赔偿责证明其因为用人单

45、位的违约行为遭受损失，那么用人单位应该对该损失承担赔偿责任。例如应聘者此时可能已辞职，又不能到新单位上班，存在失业的损失，可要求任。例如应聘者此时可能已辞职，又不能到新单位上班，存在失业的损失，可要求赔偿赔偿1 13 3个月的工资。一般来说，个月的工资。一般来说，offeroffer对应聘者没有什么约束力。优秀的毕业生收对应聘者没有什么约束力。优秀的毕业生收到几个到几个offeroffer的情况多了去了，最后他只能与一个单位签订三方协议，多余的的情况多了去了，最后他只能与一个单位签订三方协议，多余的offeroffer就失就失去效力了。去效力了。法律法律约束力约束力时效时效 offer off

46、er的时间效力一般的时间效力一般在在715715天天左右，过期就自动失效。左右，过期就自动失效。（四）法律性质（四）法律性质第四十八页，共88页。 二、三方协议样本解读和签订注意事项二、三方协议样本解读和签订注意事项 就业协议书俗称三方协议，是应届毕业生就业的一个特有现象，即就业协议书俗称三方协议，是应届毕业生就业的一个特有现象，即由毕业生、用人单位和学校三方就学生就业方向签订的一种协议，由三由毕业生、用人单位和学校三方就学生就业方向签订的一种协议，由三方共同签署后生效，协议对三方有约束力。当毕业生与用人单位经过双方共同签署后生效，协议对三方有约束力。当毕业生与用人单位经过双向选择达成就业意向

47、后，应该签订学校统一发放的高校毕业生、毕业向选择达成就业意向后，应该签订学校统一发放的高校毕业生、毕业研究生就业协议书给毕业生签字、用人单位盖章、毕业生本人保存一研究生就业协议书给毕业生签字、用人单位盖章、毕业生本人保存一份作为办理报到、接转行政和户口关系的依据。当毕业生到用人单位报份作为办理报到、接转行政和户口关系的依据。当毕业生到用人单位报到、用人单位正式接收后，就业协议自行终止，双方的劳动关系以劳动到、用人单位正式接收后，就业协议自行终止，双方的劳动关系以劳动合同为准。合同为准。（一）三方协议含义（一）三方协议含义第四十九页，共88页。 二、三方协议样本解读和签订注意事项二、三方协议样本

48、解读和签订注意事项三方协议作用一三方协议作用一三方协议作用二三方协议作用二 规范公司和学生的行为。规范公司和学生的行为。 办理户口、居住证、转档用。而实际上这办理户口、居住证、转档用。而实际上这才是主要的作用，用以证明你的干部身份才是主要的作用，用以证明你的干部身份的就是协议书和派遣证。例如，上海的最的就是协议书和派遣证。例如，上海的最新规定，没有三方协议不能办理户口、居新规定，没有三方协议不能办理户口、居住证。住证。第五十页，共88页。 二、三方协议样本解读和签订注意事项二、三方协议样本解读和签订注意事项（二）（二）三方三方协议协议样本样本解读解读第五十一页，共88页。第五十二页，共88页。

49、第二条第二条 ( (劳动或聘用合同有关条款的约定）（注：此条双方约定应明确，如有需要，双方可另附劳动或聘用合同有关条款的约定）（注：此条双方约定应明确，如有需要，双方可另附约定条款）约定条款） 1 1、甲方聘用乙方初次合同期限、甲方聘用乙方初次合同期限 年（其中，服务期年（其中，服务期 年），试用期年），试用期 月，试用期从乙方报到之日起计算。月，试用期从乙方报到之日起计算。 2 2、甲方为乙方提供的工作条件和劳动保护应符合国家有关规定。、甲方为乙方提供的工作条件和劳动保护应符合国家有关规定。 3 3、甲方为乙方提供社会统筹养老保险、医疗保险、失业保险金等国家规定的社会保险及住房公积金、甲方为

50、乙方提供社会统筹养老保险、医疗保险、失业保险金等国家规定的社会保险及住房公积金、 等福利。等福利。 4 4、乙方第一年的收入税前为人民币、乙方第一年的收入税前为人民币 元元/ /月，税后为人民币月，税后为人民币 元元/ /月。月。 二、三方协议样本解读和签订注意事项二、三方协议样本解读和签订注意事项第五十三页，共88页。第四条第四条 （违约责任）（违约责任） 甲乙双方必须全面履行。一方解除协议不当或违反本协议条款规甲乙双方必须全面履行。一方解除协议不当或违反本协议条款规定的，应承担相应的违约责任并向对方支付违约金人民币定的，应承担相应的违约责任并向对方支付违约金人民币 元元（注：建议金额不高于

51、第二条约定的乙方月收入数）。（注：建议金额不高于第二条约定的乙方月收入数）。第五条第五条 （补充条款）（补充条款） 甲乙双方就乙方由于参加国家就业项目、应征、升学（留学甲乙双方就乙方由于参加国家就业项目、应征、升学（留学）等无法履行本协议的情形达成如下处理办法：）等无法履行本协议的情形达成如下处理办法： 二、三方协议样本解读和签订注意事项二、三方协议样本解读和签订注意事项第五十四页，共88页。 二、三方协议样本解读和签订注意事项二、三方协议样本解读和签订注意事项 三方协议是一份民事合同，而不是三方协议是一份民事合同，而不是劳动合同。三方协议经毕业生、用人单劳动合同。三方协议经毕业生、用人单位签

52、字盖章后生效，具有法律效力，学位签字盖章后生效，具有法律效力，学校签章只是起到鉴证和登记作用。校签章只是起到鉴证和登记作用。（三）三方协议的法律性质（三）三方协议的法律性质第五十五页，共88页。 二、三方协议样本解读和签订注意事项二、三方协议样本解读和签订注意事项对三方协议法律性质的解读对三方协议法律性质的解读1 12 23 3 三方协议的有效期是短暂的，生效于双方盖章签字之后，但随着双三方协议的有效期是短暂的，生效于双方盖章签字之后，但随着双方正式办理录用手续后三方协议书就失去效力了，所以不能作为劳动合方正式办理录用手续后三方协议书就失去效力了，所以不能作为劳动合同使用。同使用。 单位与毕业

53、生签订三方协议，学生尚未从学校毕业，不具有单位与毕业生签订三方协议，学生尚未从学校毕业，不具有劳动者身份，不符合签订劳动合同的主体地位；劳动者身份，不符合签订劳动合同的主体地位； 三方协议的内容中一般涉及劳动合同内容的仅有聘用期限、三方协议的内容中一般涉及劳动合同内容的仅有聘用期限、月工资标准以及社会保险缴纳等条款，并非概括了劳动合同的月工资标准以及社会保险缴纳等条款，并非概括了劳动合同的方方面面，以此作为劳动合同是非常不完整的；方方面面，以此作为劳动合同是非常不完整的；第五十六页，共88页。 三、劳动合同签订时的关注要点三、劳动合同签订时的关注要点合同期限合同期限合同形式合同形式合同内容合同

54、内容见习期见习期PKPK试用期试用期工资类型工资类型五险一金五险一金培训及培训及其费用其费用违约金违约金第五十七页，共88页。 三、劳动合同签订时的关注要点三、劳动合同签订时的关注要点1 1、合同、合同 期限期限固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。者约定合同终止时间的劳动合同。无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。动者约定无确定终止时间的劳动合同。我们毕业生初次就业不可能签订无固定期限，我们毕业生初次就业不可能签订无固定期限，一般只能签订一般只能签订1313年的

55、固定期限劳动合同。年的固定期限劳动合同。第五十八页，共88页。问题 三、劳动合同签订时的关注要点三、劳动合同签订时的关注要点 劳动劳动合同期限是合同期限是3 3年好还是年好还是1 1年好？年好？第五十九页，共88页。解答 三、劳动合同签订时的关注要点三、劳动合同签订时的关注要点 我个人觉得还是长一点好，因为法律规定劳动者要我个人觉得还是长一点好，因为法律规定劳动者要跳槽，只要提前三十日以书面形式通知用人单位，就跳槽，只要提前三十日以书面形式通知用人单位，就可以解除劳动合同。而单位在可以解除劳动合同。而单位在3 3年期间年期间“炒你鱿鱼炒你鱿鱼”是非常困难的。如果合同是是非常困难的。如果合同是1

56、 1年，那么到期就终止年，那么到期就终止了。单位可以不与你续签合同，你就面临失业的可了。单位可以不与你续签合同，你就面临失业的可能。所以合同期限越长，对劳动者越有利。能。所以合同期限越长，对劳动者越有利。第六十页，共88页。 三、劳动合同签订时的关注要点三、劳动合同签订时的关注要点2、合同、合同 形式形式劳动合同应当是书面形式劳动合同应当是书面形式 劳动合同法规定，已建立劳动关系的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动劳动合同法规定，已建立劳动关系的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。否则就是违法，就要受到惩罚：合同。否则就是违法，就要受到惩罚：（1 1）用人单位自用工之日起超过一个月

57、不满用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资；（一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资；（2 2）用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。订立无固定期限劳动合同。单位：月单位：月用工用工1210无固定期限劳动合同无固定期限劳动合同双倍工资双倍工资书面书面合同合同第六十一页，共88页。 三、劳动合同签订时的关注要点三、劳动合同签订时的关注要点3、合同、合同 内容内容 一份有效

58、的劳动合同包括合同期限，工作内容，一份有效的劳动合同包括合同期限，工作内容，劳动保护和劳动条件，工作时间、休息休假，劳动报劳动保护和劳动条件，工作时间、休息休假，劳动报酬，劳动纪律，劳动合同解除的条件，违反劳动合同酬，劳动纪律，劳动合同解除的条件，违反劳动合同的责任，以及合同双方当事人认为应当协商约定的其的责任，以及合同双方当事人认为应当协商约定的其他内容。他内容。 同学们不要怕繁琐，合同中的条款涉及到的内容越多，规同学们不要怕繁琐，合同中的条款涉及到的内容越多，规定越细越明确，对劳动者越有益。定越细越明确，对劳动者越有益。 第六十二页，共88页。 三、劳动合同签订时的关注要点三、劳动合同签订

59、时的关注要点4 4见见习习期期和和试试用用期期区区别别？ 见习期是对应届毕业生进行业务适应及考核的一种制度，不是劳动合同制度下的见习期是对应届毕业生进行业务适应及考核的一种制度，不是劳动合同制度下的概念，而是人事制度下的做法。根据相关规定，用人单位招收应届毕业生后，原则上概念，而是人事制度下的做法。根据相关规定，用人单位招收应届毕业生后，原则上都要安排见习，期限为一年。都要安排见习，期限为一年。 在实行劳动合同制度后，见习期制度并没有被废除，而是与试用期在实行劳动合同制度后，见习期制度并没有被废除，而是与试用期并存。这样就出现了有些用人单位要求毕业生有一年的见习期，有些单并存。这样就出现了有些

60、用人单位要求毕业生有一年的见习期，有些单位则直接与毕业生约定一定期限的试用期，试用期过后即作为正式员工位则直接与毕业生约定一定期限的试用期，试用期过后即作为正式员工。还有一些单位，既规定了见习期，又规定了试用期，并且把试用期作。还有一些单位，既规定了见习期，又规定了试用期，并且把试用期作为见习期的一部分。劳动部在为见习期的一部分。劳动部在19961996年全面实行劳动合同制时也以复函的形式规定年全面实行劳动合同制时也以复函的形式规定：大中专、技校毕业生新分配到用人单位工作的，仍应按原规定执行为期一年的见习：大中专、技校毕业生新分配到用人单位工作的，仍应按原规定执行为期一年的见习制度，见习期内可