我国仲裁员责任制度的构建

1、1我国仲裁员责任制度的构建罪行法定原则是不可动摇的基本原则， 正是刑法的灵魂，是制 止国家滥用公权力的有力武器。我国新刑法明确规定了该原则，取消 了类推适用。就刑法理论而言，与的主体是国家工作人员，对于此两 项罪名显然是主体不适格，因为仲裁员是以个人名义实施私人裁判行 为，只是一般的主体而并非国家工作人员。 我国罪刑法定的基本原则 有两层含义：一是法律明文规定为犯罪的依照犯罪处罚；二是法律没有明文规定为犯罪的，不得定罪处罚。其中以第二层含义最为重要， 也就是通常所说的法无明文规定不为罪。 在现行刑法中，无论是刑法 总则还是分则都没有关于仲裁员枉法裁判的条文规定， 因而对枉法是 不能按照犯罪来处

2、理的，当然也就无从涉及到刑事责任。因而仲裁员 承担刑事责任既没有刑法上的依据，也是与仲裁的特性不相吻合，11 主张仲裁员依据第 3838 条的规定承担刑事责任的观点是有失偏颇的。另一方面，依照仲裁法第 1010 条的规定，省、自治区、直 辖市的司法行政部门只对进行登记，并未规定对其行使行政管理职 权。监督管理仲裁委员会的职权属于 中国仲裁协会。换个视角来看， 依照仲裁法第 1 14 4条的规定：仲裁委员会独立于行政机关，与 行政机关没有隶属关系。仲裁委员会之间也没有隶属关系。因此，2仲裁委员会并非国家行政机关或司法机关， 只是民间性的，仲裁员与 仲裁委员会之间并不存在行政管理关系，相互之间不是

3、行政法律关系 的相对方当事人，由仲裁员组成的仲裁庭做出的仲裁裁决不同于行政 裁决，不产生行政责任。因而，仲裁员在仲裁活动中出现第3838 条规定的情形，其所应承担的责任以民事责任为主。虽然仲裁员承担的责任应当以民事责任为主，但对于应否建立 我国仲裁员民事责任制度，学理上还存在着分歧。一种见解主张在仲 裁法、以及其它法律规定中，尚找不到仲裁员未谨慎行事或违法 时承担民事责任的规定，在中国的法律制度和仲裁制度中，仲裁员如 同法官一样其职务行为受到法律的豁免；2 2相对立地，一种见解认为 在一定程度上，一定范围内承认仲裁员的民事责任是应予肯定的；3 3第三种见解基于中国内地目前的现状而言， 认为即使

4、在将来制定有关 仲裁员责任方面的法律，也不宜改变现状而刻意要求仲裁员承担民事 责任。4 4但从权力制横、权利与义务一致的要求来看，仲裁员承担 民事责任具有必要性。仲裁员在仲裁案件中居于裁决者地位， 直接决 定着程序的进程与裁决的结果，这样集中的权力理应在合理的监督制 约机制中运作。仲裁员责任制度便是这一机制的有效方式之一。 再者， 仲裁员有领取酬金的权利，相应地也应该承担不当履行义务的责任， 方能体现权利义务的一致性。总体来说，仲裁员是保证仲裁公正的核 心，而公正依赖个人修养、道德与业务能力，但最主要还是法律约束。3仲裁制度发展到经济全球化的今天，已经日趋完善，但要真正成为一项成熟的制度以更好

5、规制仲裁员的行为，促进仲裁行业的发展，就必须让其行为人承担责任，发达职业的一个标志是其从业人员对他们 所服务的人承担个人责任，包括由任何失误所造成的损失的完善的法 律制度5 5。我国仲裁法第 3838 条关于仲裁员责任的规定颇显得 不够明朗。从有利于仲裁制度的发展来看，我国的仲裁立法应当对此 作出明确规定，以避免 仲裁员的责任处于不确定状态所可能造成的 司法实践中无法可依、相互冲突的情况6 6。我国仲裁员责任制度的构建仲裁法第三十八条关于仲裁员责任的探析本文系政法大学 20062006 年第四届学术十星优秀论文奖，由谭跃 超，李沣桦在 20052005 年第二届民商经济法律网优秀论文奖文章基础上 合作修改而成。另注：20062006 年刑法修正案（六）已规定枉法仲裁罪11 赵秉志：新刑法教程，中国人民大学出版社 19971997 年版, 第 82820 04页。22 高菲著：中国海事仲裁的理论与实践，中国人民大学出 版社19981998 年版，第 178178 页。33 黄进主编：国际私法与国际商事仲裁，武汉大学出版社 1991994 4年版，第 114114 页。44 陈敏：仲裁员的行为规范，载于仲裁与法律通讯19941994 年第 3 3期。55 转引自黄进主编：国际私法与国际商事仲裁，武汉大