合同的效力与履行保全第5、6章7

1、Chapter 3 Effect of Contract 第一节第一节 合同效力概述合同效力概述第二节第二节 附条件的合同和附期限的合同附条件的合同和附期限的合同第三节第三节 可追认的合同可追认的合同第四节第四节 因表见代理、表见代表订立的合同因表见代理、表见代表订立的合同第五节第五节 无效合同无效合同第六节第六节 可撤销的合同可撤销的合同v判断下列说法是否正确？判断下列说法是否正确？合同一经成立，就要受到法律的保护。合同一经成立，就要受到法律的保护。一、合同效力的涵义合同的效力是指已经成立的合同在当事人之间产生的一定的法律约束力。依法成立的合同，一旦成立就会自然产生法律约束力。指合同约定的权

2、利义务对当事人的约束力。法律赋予合同对当事人的强制力,即当事人如违反合同约定的内容,即产生相应的法律后果,包括承担相应的法律责任。未依法成立的合同，虽已成立，视其欠缺合同生效条件的程度分别按无效合同、可撤销合同、效力待定合同处理。二、合同的成立与生效 我国合同法上的成立要件:其一,要有两个或两个以上的当事人；其二,当事人的意思表示一致（通过要约和承诺的过程）。 合同成立是合同生效的前提条件，合同成立与合同生效是两个不同的概念。 1 1、合同生效，是指已经成立的合同在当事人之间产生了、合同生效，是指已经成立的合同在当事人之间产生了法律约束力，即法律效力（生效建立在成立基础之上）法律约束力，即法律

3、效力（生效建立在成立基础之上）合同法合同法第第4444条：依法成立的合同，自成立时生效；法条：依法成立的合同，自成立时生效；法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。（依法成立即指具备合同的生效要件）照其规定。（依法成立即指具备合同的生效要件）2 2、成立：当事人完成意思表示合同即成立成立：当事人完成意思表示合同即成立事实判断事实判断生效：已成立的合同是否获得国家法律的肯定性评价生效：已成立的合同是否获得国家法律的肯定性评价价值判断价值判断一、合同的生效要件（一）当事人缔约时有相应的缔约能力（二）意思表示真实（三）不违反强制

4、性法律规范及公序良俗（四）标的的确定和可能二、合同生效的时间（effective date of contract）（一）根据合同法第44条第1款的规定，依法成立的合同，自成立时生效。（二）根据合同法第44条第2款的规定，法律、法规规定应当办理批准、登记手续的合同，合同生效的时间为办理完毕批准、登记手续的时间。（三）根据合同法第45条的规定，附生效条件的合同，合同生效的时间为条件成就时。（四）根据合同法第46条的规定，附生效期限的合同，合同生效的时间为期限届至时。 三、附条件与附期限的合同（一）附条件合同（conditional contract） 1、概念、概念附条件合同是指行为人设定一定条

5、件,以条件的成就与否作为合同效力发生与否的根据。2、条件的特征、条件的特征合同所附条件，可以是自然现象，也可以是人的行为或其他事实，合同所附条件，可以是自然现象，也可以是人的行为或其他事实，但必须是特定的事实，并具备如下特征：但必须是特定的事实，并具备如下特征： 1）未来性）未来性 2）可能性）可能性 3）不确定性）不确定性 4）非法定性）非法定性 5）合法性）合法性3、条件的分类(1)生效条件（延缓条件、停止条件）(2)失效条件（解除条件、消灭条件）4、条件的成就与不成就的拟制一般情况下，条件成就，合同生效或者解除，条件不成就，合同的效力不发生变化。法律为了防止当事人人为地促使条件成就或不成

6、就，为保护他方当事人的合法利益，做如下规定：“当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。”（二）附期限合同（with attached time contract）1、概念：、概念： 附期限合同，是指当事人在合同中设定一定期限，并把期限的到来作为合同生效或消灭的根据。2、期限的特征：、期限的特征：1）期限的确定性）期限的确定性2）期限的自由选择性）期限的自由选择性3）期限的效力性）期限的效力性 3、期限的分类、期限的分类（1）生效期限（延缓期限、停止期限、始期）生效期限（延缓期限、停止期限、始期）（2）失效期限（终止期限、解除期限、终期）

7、失效期限（终止期限、解除期限、终期）、期限与条件的区别和联系、期限与条件的区别和联系 (1)期限是将来确定会发生的事实，条件的期限是将来确定会发生的事实，条件的发生则具有或然性。发生则具有或然性。 (2)期限也是条件的一种，有时和条件一起期限也是条件的一种，有时和条件一起作为合同效力的附加条件。作为合同效力的附加条件。练习：以下是当事人在合同中的约定，请判断哪些是条件，练习：以下是当事人在合同中的约定，请判断哪些是条件，哪些是期限：哪些是期限：1、若出卖人在六个月内不能提供房屋的有效产权证书，、若出卖人在六个月内不能提供房屋的有效产权证书，则买卖合同终止。则买卖合同终止。2、待甲、待甲50岁时

8、赠与其丰田佳美汽车一辆。岁时赠与其丰田佳美汽车一辆。3、承租人死亡时租赁合同终止。、承租人死亡时租赁合同终止。4、这个月第一个下雨的日子甲将把其祖传的名画借给乙、这个月第一个下雨的日子甲将把其祖传的名画借给乙摆放一日。摆放一日。5、若甲方的产品试验合格且达到一定标准，则买卖合同、若甲方的产品试验合格且达到一定标准，则买卖合同生效。生效。6、山无陵、山无陵,江水为竭江水为竭,冬雷震震冬雷震震,夏雨雪夏雨雪,天地合天地合,乃敢与君乃敢与君绝。绝。1993年年5月月10日，原告梅文干与被告三亮公司签订一份日，原告梅文干与被告三亮公司签订一份承诺书承诺书，约定：三亮公司愿意与星城房地产开发公司，约定：

9、三亮公司愿意与星城房地产开发公司进行合作，共同合作开发本市大东门高层商住大楼；如果进行合作，共同合作开发本市大东门高层商住大楼；如果此项目最后合作成功，三亮公司以其与星城房地产开发公此项目最后合作成功，三亮公司以其与星城房地产开发公司之间签订正式合同的总金额为准，向梅丈干支付司之间签订正式合同的总金额为准，向梅丈干支付4的的中介顾问费用。中介顾问费用。1993年年6月月22日，星城房地产开发公司日，星城房地产开发公司与三亮公司签订合作经营武汉恒昌房地产开发有限公司与三亮公司签订合作经营武汉恒昌房地产开发有限公司合同书合同书，同年，同年7月月30日取得工商登记，注册资本为日取得工商登记，注册资本

10、为4000万元。万元。1999年年2月月8日，原告梅文干持与三亮公日，原告梅文干持与三亮公司签订的司签订的承诺书承诺书向武汉市武昌区人民法院起诉，要求向武汉市武昌区人民法院起诉，要求武汉恒昌公司、中间人陈锦添支付中介顾问费。武汉恒昌公司、中间人陈锦添支付中介顾问费。一、无效合同的概念和特征 无效合同（ineffective contract;nullity of contract），是指严重欠缺合同的生效要件，不发生合同当事人追求的法律后果，不受国家法律保护的合同 。无效合同具有如下特征：（一）无效合同是严重欠缺合同的生效要件的合同（二）无效合同是自始不能发生效力的合同（void from t

11、he beginning）（三）无效合同是确定的当然无效和绝对无效的合同（四）无效合同具有不得履行性二、无效合同的种类（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益（二）恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益（三）以合法形式掩盖非法目的（四）损害社会公共利益（五）违反法律、行政法规的强制性规定 （1）合同中的免责条款是双方当事人在合同中约定的，为免除或限制一方或双方当事人未来责任的条款。免责条款必须以明示方式做出，不允许以默示方式作出。（2）合同中的下列免责条款无效：造成对方人身伤害的；因故意或者重大过失造成对方财产损失的。三、无效合同的后果（一）不得履行（二）返还财产（三）赔偿损失（四）

12、收缴财产归国家或者返还财产给集体、第三人 一、可撤销、可变更合同的概念和特征 可撤销、可变更合同，又称可撤销合同，是指当事人在订立合同时，因意思表示有瑕疵，法律允许撤销权人通过形式撤销权而使已经生效的合同归于无效。其法律特征表现为：（一）可撤销合同是意思表示有瑕疵的合同（二）可撤销合同是只有当事人才可主张无效的合同 （三）可撤销合同是可予以变更或撤销的合同（四）可撤销合同在未被撤销以前仍然是有效的二、可撤销合同的种类（一）重大误解的合同（二）显失公平的合同（三）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情形下所为的合同 （一）撤销权的概念 可撤销、可变更合同是可以变更或撤销的,

13、当事人享有的可使可撤销合同自始不发生效力的权利即为撤销权。撤销权人可以向人民法院或者仲裁机构请求撤销该合同，也可以请求变更该合同。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销，而只能变更该合同。(二)（三）（四）可撤销、可变更合同被变更、被撤销后的法律后果 可撤销、可变更合同经当事人请求变更的，应按变更后的内容履行；经请求后被撤销的，该合同自是无效，发生无效合同的法律后果。 可撤销合同被撤销后，虽发生与无效合同相同的法律后果，但它不同于无效合同，其区别在于：1.二者发生的原因不同；2.二者的效力不同；3.确认二者无效的条件和程序不同。发生的原因不同；2.二者的效力不同；3.确认二者无效的条件

14、和程序不同。 一、效力待定合同的概念和特征 效力待定合同是指于行为成立时其是有效还是无效尚不能确定，还待其后一定事实的发生来确定其效力的合同。效力待定合同具有以下显著特征：（一）效力待定合同是于成立时是否有效或无效处于不确定状态的合同（二）效力待定合同既可成为有效合同,也可成为无效合同二、合同效力的补正 对于效力未定合同，享有权利的第三人有权予以补正，使其具有法律效力。补正的法律方式是追认，即追认权人于事后对需要追认的行为表示同意或者承认。追认行为有如下特征：1.追认是一种民事法律行为；2.追认是一种单方法律行为；3.追认是一种补助行为。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未

15、作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出 中学生刘某，未满16周岁，身高175公分，但面相老成，像二十七、八岁。刘某为了和同学出去旅游，欲将家中一部捷达牌轿车卖掉筹备旅游费。后托人认识李某，与李某签订了二手车购买合同，李某支付定金1万元，双方遂到车辆管理部门办理了汽车过户手续。刘某父亲发现此事后，起诉到法院。 试分析： （1）该汽车买卖合同是否有效？ （2）为什么无效？请说明原因。答：（1）该汽车买卖合同无效。（2）因为当事人一方刘某年纪不满16周岁，且不是以自己的劳动作为生活来源，是限制行为能力的人。限制行为能力的人不能处分重大的民事行为。汽车

16、买卖属于重大民事行为，刘某不具备这种民事权利能力，无权处分房屋产权。因缔约主体资格不合格，导致该合同无效，加上刘某的父亲事后并未予以追认，所以该汽车买卖合同是无效合同。 三、效力待定合同的类型（一）相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出合同法48条相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。 无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。某建筑公司委

17、托张某为公司代理人，代理公司采购建筑材料，代理期限为一年。一年过后，张某得知鞍山市物资公司有一批质好价廉的螺纹钢，就以建筑公司代理人的身份与鞍山物资公司签订了一份采购钢材的合同。 请回答：这份合同属于什么性质的合同？ 这份合同可能产生哪几种后果？赵某孤身一人，因外出打工，将一祖传古董交由邻居钱某保管。钱某因结婚用钱，情急之下谎称该古董为自己所有，卖给了古董收藏商孙某，得款10000元。孙某因资金周转需要，向李某借款20000元，双方约定将该古董押给李某，如孙某到期不回赎，古董归李某所有。在赵某外出打工期间，其住房有倒塌危险，因此房与钱某的房屋相邻，如该房屋倒塌，有危及钱某房屋之虞。钱某遂请施工

18、队修缮赵某的房屋，并约定，施工费用待赵某回来后由赵某付款。房屋修缮以后，因遏百年不遇的台风而倒塌。年末，赵某回村，因古董和房屋修缮款与钱某发生纠纷。请回答下列问题： 1钱某与孙某之间的买卖合同效力如何?为什么?2孙某能否取得该古董的所有权?为什么?3孙某将古董当给李某，形成何种法律关系?4孙某与李某之间约定孙某到期不回赎，古董归李某所有，该约定效力如何?为什么?5钱某请施工队加固赵某的房屋，这一事实在钱某和赵某之间形成何种法律关系?6若赵某拒绝向施工队付款，施工队应向谁请求付款?为什么?7. 赵某对钱某擅自出卖古董之行为，可提出何种之诉?答：1、合同的效力未定，因为钱某的行为属无权处分行为，无

19、权处分行为产生的合同效力未定。2、孙某能取得古董所有权，因为孙某的行为符合善意取得的条件，孙某因善意取得而取得所有权。3、孙某与李某之间形成动产质押法律关系。4、该约定无效，因为这一约定属于流质条款，是法律禁止的。5、钱某和赵某之间形成无因管理之债。6、施工队应向赵某请求付款。因为施工队与赵某之间存在合同关系。 7、赵某可以对钱某提起违约之诉或侵权之诉，因为赵某的违约行为侵犯了钱某的财产权。第四十八条：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为

20、拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。有效合有效合同同无效合同无效合同可撤消合可撤消合同同效力待定效力待定合同合同当事人必当事人必须具有相须具有相应的民事应的民事行为能力行为能力.限制民事行限制民事行为能力的人为能力的人订立的合同订立的合同（一个月一个月内追认）内追认）无权代理无权代理无处分权无处分权的人处分的人处分他人财产他人财产代理权暇代理权暇疵疵当事人的当事人的意思表示意思表示真实。真实。一方以欺诈、胁迫的手一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家段订立合同，损害国家利益利益恶意串通，损害国家、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益。集体或者第三人利

21、益。因重大误解因重大误解订立的合同。订立的合同。在订立合同在订立合同时显失公平时显失公平的。的。一方以欺诈、一方以欺诈、胁迫的手段胁迫的手段或者乘人之或者乘人之危（危（一年一年内撤消）内撤消）内容不违内容不违反法律或反法律或者社会公者社会公共利益共利益以合法形式掩盖非法目以合法形式掩盖非法目的。的。损害社会公共利益。损害社会公共利益。违反法律、行政法规的违反法律、行政法规的强制性强制性规定规定一、表见代理的概念和构成 表见代理（apparent agency）,又称表现代理,是指行为人无代理权而以本人的名义与第三人为民事行为,但有足以使第三人相信其有代理权的事实和理由,善意相对人与行为人实施民

22、事法律行为的,该民事法律行为的后果由本人承担。表见代理就是事实上没有代理权却发生有权代理的法律后果。表见代理制度的设立使为了保护善意相对人的信赖利益和交易安全。构成表见代理须具备以下条件: （一）行为人无代理权却以本人的名义为民事行为（二）客观上有足以使相对人相信行为人有代理权的事实（三）相对人主观上无过错（四）行为人与相对人所为的民事行为具备生效要件二、表见代理的常见情形与后果 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以本人名义实施民事行为的，都会成立表见代理。常见的构成表见代理的情形主要有以下几种:第一，本人对第三人表示授权给行为人而实际上并未向行为人授予代理权或者在授权后又撤回其授权

23、；第二，本人交付证明件给行为人,行为人以此证明文件与相对人实施民事行为；第三，代理关系终止后,本人未收回代理证书，行为人以原委托授权书等代理证书与相对人实施行为；第四，本人知到行为人为无权代理行为而不表示反对。 典型案例分析：典型案例分析：某木制品进出口公司因业务需要向外定购某种稀有木材，因市场信息不对称一直没有得到满意的回应。面对交货期一天天逼近，公司上下非常着急。此时，本地另一木材公司上门提出愿以高于市场平均价3倍的价格出售相当数量的木材。进出口公司无奈之下只好同其签订合同，同时订立仲裁条款，约定如出现争议，由本地仲裁部门仲裁解决。合同签订后，进出口公司依约支付了3倍价款，木材公司也保质保

24、量交付货物。但一年半之后，因进出口领导更换，新的经理提出这一合同式无效合同，遂起争议。请问：（1）经理提出这一合同无效是否正确？（2）木制品进出口公司能否请求撤销该合同？（3）如果木制品进出口公司要求变更该合同的内容，司法机关能否撤销该合同？（4）如果本案中合同标的稀有木材属国家保护物种，严禁采伐，本合同是否有效？（5）在（4）的情况下，本案应如何处理？ 某建筑公司（甲方）与某工程队（乙方）协商签订一份平整一块楼房地基的工程合同，甲方称工程基础条件好，只给乙方施工费10万元，双方合同签字后，乙方到现场施工时发现该工程基础条件并不好，比乙方介绍的施工条件要艰难四倍，施工费用最低需要40万元。 请

25、回答:此合同属于什么性质的合同？ 乙方是否必须履行此合同？ 乙方如不想履行此合同应当怎么办？第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。（三）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。答：此份合同要件不够完整，既合同订立显失公答：此份合同要件答：此份合同要件不够完整，既合同订立显失公平。 从该合同约定的双方权利和义务来看, 该合同对乙方显失公平，所以乙方可以依法提出撤销该合同，即不履

26、行此合同。也可以依法变更该合同中的某些内容，然后继续履行该合同。 如果乙方想撤销或变更此合同，必须向仲裁机构或人民法院提出相应的申请，由上述部门依法调解。不够完整，既合同订立显失公平。 从该答：此份合同要件不够完整，既合同订立显失公平。 从该合同约定的双方权利和义务来看, 该合同对乙方显失公平，所以乙方可以依法提出撤销该合同，即不履行此合同。也可以依法变更该合同中的某些内容，然后继续履行该合同。 如果乙方想撤销或变更此合同，必须向仲裁机构或人民法院提出相应的申请，由上述部门依法调解。合同约定的双方权利和义务来看, 该合同对乙方显失公平，所以乙方可以依法提出撤销该合同，即不履行此合同。也可以依法

27、变更该合同中的某些内容，然后继续履行该合同。 如果乙方想撤销或变更此合同，必须向仲裁机构或人民法院提出相应的申请，由上述部门依法调解。平。 从该合同约定的双方权利和义务来看, 该合同对乙方显失公平，所以乙方可以依法提出撤销该合同，即不履行此合同。也可以依法变更该合同中的某些内容，然后继续履行该合同。 如果乙方想撤销或变更此合同，必须向仲裁机构或人民法院提出相应的申请，由上述部门依法调解。第四十八条：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝

28、追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。 1.失效时间 无效合同或者可撤消合同从订立时起就没有法律约束力。 2.争议条款独立存在 3.财产 返还 、折价补偿。赔偿损失、没收三、无效合同和可撤消合同的法律后果三、无效合同和可撤消合同的法律后果 原告甘肃省建设委员会（简称建委）1993年4月12日，向被告甘肃省机电设备汽车销售公司（简称机电公司）购买“奥迪”100B型轿车一辆，支付费用334136 24元，接车时建委提出左后车门关闭后高出车身一厘米，机电公司答复属正常调整范围，并一再强调是刚从厂家进的货，同年9月20日，建委将该车送到中国一汽“奥迪”轿车兰州服务站首

29、次保养时，该服务站提出车辆存在严重质量问题，于是建委要机电公司退车还款，机电公司不同意，建委遂向法院起诉机电公司，法院受理后，委托甘肃省质量管理局质量监督处对该车进行鉴定，结论为该车属事故修复车。问：该案如何处理？问：该案如何处理？ 甲与乙订立了一份卖牛合同，合同约定甲向乙交付5头牛，分别为牛1、牛2、牛3、牛4,牛5，总价款为1万元；乙向甲交付定金3千元，余下款项由乙在半年内付清。双方还约定，在乙向甲付清牛款之前，甲保留该5头牛的所有权。甲向乙交付了该5头牛。根据合同法及相关法律回答下列问题： . （1）设在牛款付清之前，牛1被雷电击死，该损失由谁承担？为什么？（2）设在牛款付清之前，牛2生

30、下一头小牛，该小牛由谁享有所有权？为什么？（3）.设在牛款付清之前，牛3踢伤丙，丙花去医药费和误工损失共计1千元，该损失应由谁承担？为什么？（4） 设在牛款付清之前，丁不知甲保留了此牛的所有权，乙与丁达成一项转让牛4的合同，作价2千元且将牛4交付丁。丁能否据此取得该牛的所有权？为什么？江阴市山观信用社无锡市黑白实业公司供销社中国投资银行无锡市支行拆借资金100万元从拆借款中借50万元无锡市马山区物资局担保分5万元用信用社借的50万元归还贷款问：本案中谁来承担供销社不能归还信用社贷款的责任？ 张文杰（10岁）林慧琴不相识的人25元劳力士手表价值800元12元本章小结1合同的效力是指已经成立的合同

31、在当事人之间产生的约束力。 当事人缔约时有相应的缔约能力 一般生效要件 意思表示真实 不违反强制性法律规范及公序良俗 合同的生效 标的的确定和可能 附条件合同（45条） 特别效力要件 附期限合同（46条） 一方一欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益 恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益 无效合同 以合法形式掩盖非法目的（52条） 合同的效力 损害社会公共利益 违反法律、行政法规的强制性规定 重大误解 可撤销的合同 显失公平 （53、54条） 因一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危 限制民事行为能力人独立的双务合同（47条） 效力待定合同 无权代理人订立的合同（48条） 无权处分人订立的合同（5

32、1条） 欠缺债权人同意的债务转移行为（84条） 法定代表人越权订立的合同（50条） 区别 名称发生的原因不同 效力不同 条件和程序不同 无效合同 根本不具备合同的生效要件 自始无效 行为人及利害关系人都可主张无效，法院或仲裁机构也可以职权确认其无效。 效力待定合同 需要将来发生的事实来确定 效力没确定，可能是有效的，也可能是没效的。 只有经过权利人的追认，才能有效。否则，则无效。 可撤销合同 意思表示有瑕疵 在没有撤销之前，其是有效的，只有在其被撤销后， 才溯及地消灭。 只有有撤销权的当事人才有权请求法院或仲裁机构予以撤销。 3 不得履行（56条） 合同无效后或被 返还财产（58条） 撤销的法

33、律后果 赔偿损失（58条） 收缴财产归国家或返还财产给第三人（59条） 4表见代理是被代理人的行为足以使善意第三人相信无权代理人具有代理权，基于此项信赖与无权代理人进行交易，由此造成的法律效果由被代理人承担的结果。表见代理的设立，是为了保护善意第三人的信赖利益与交易的安全，对疏于注意的被代理人，令其自负后果。 Chapter 4 Fulfillment of Contract 一、合同的履行概念 合同的履行，是指债务人全面地、正确地履行合同所规定的义务,使债权人的权利得到完全的实现。合同的履行包括以下三层含义：（一）完全正确履行（二）合同的履行是债务人的义务（三）债权人协助履行的义务二、合同的

34、履行的内容(一)履行给付义务 履行给付义务,是指债务人依照合同的内容,在债务履行期届至时全部、适当地履行,即合同的履行的主体、履行的标的、履行的期限、履行的地点和履行的方式都是适当的、完全的,否则不能成立有效的给付。1.履行主体合同的主体和合同的履行主体并非同一概念。2.履行标的3.履行期限4.履行地点履行地点,是指义务人履行义务和债权人接受履行的地点。如果当事人对履行地点约定不明确,给付货币的,在接受给付一方的所在地履行；交付不动产的,在不动产所在地履行；其他标的在履行义务一方的所在地履行。5.履行方式（二）履行附随义务1.注意义务2.告知和通知义务3.照顾义务4.协助义务5.保密义务6.不

35、作为义务三、合同的履行原则（一）实际履行原则（二）协作履行原则（三）经济合理的原则（四）适当履行原则 (五)情势变更原则全面履行原则全面履行原则又称正确履行原则或适又称正确履行原则或适当履行原则，是指当事人按照合同规定的当履行原则，是指当事人按照合同规定的标的及其质量、数量，由适当的主体在适标的及其质量、数量，由适当的主体在适当的履行期限、履行地点以适当的履行方当的履行期限、履行地点以适当的履行方式，全面完成合同义务的履行原则。式，全面完成合同义务的履行原则。诚信履行原则诚信履行原则要求债务人对合同的履要求债务人对合同的履行抱有善良的促成愿望，进行真诚的努力，行抱有善良的促成愿望，进行真诚的努

36、力，追求公平的效果。要求当事人在考虑自己追求公平的效果。要求当事人在考虑自己利益的同时，尽量考虑、保护对方的利益。利益的同时，尽量考虑、保护对方的利益。协作履行原则协作履行原则指当事人不仅适当履行指当事人不仅适当履行自己的合同债务，而且应基于诚实信用原自己的合同债务，而且应基于诚实信用原则要求对方当事人协助其履行债务的履行则要求对方当事人协助其履行债务的履行原则。原则。经济合理原则经济合理原则要求在履行合同时，讲要求在履行合同时，讲求经济效益，付出最小的成本，取得最佳求经济效益，付出最小的成本，取得最佳的合同利益的合同利益情势变更原则情势变更原则指合同依法成立后，因不可归责于双指合同依法成立后

37、，因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预见的情事变更，致使合同的方当事人的原因发生了不可预见的情事变更，致使合同的基础丧失或动摇，若继续维护合同原有效力则显失公平，基础丧失或动摇，若继续维护合同原有效力则显失公平，允许变更或解除合同的原则。允许变更或解除合同的原则。情事变更的适用条件：情事变更的适用条件： 1、须有情事变更的事实。、须有情事变更的事实。 2、情事变更须发生在合同成立以后，履行完毕之前。、情事变更须发生在合同成立以后，履行完毕之前。 3、须情事变更的发生不可归责于当事人，即由不可抗力及其他意、须情事变更的发生不可归责于当事人，即由不可抗力及其他意外事故引起的。外事故引起的。 4

38、、须情事变更是当事人所不可预见的。、须情事变更是当事人所不可预见的。 5、须情事变更使履行原合同显失公平。、须情事变更使履行原合同显失公平。情事变更原则的效力体现在两个方面：情事变更原则的效力体现在两个方面：1、变更合同，使合同履行公平合理。、变更合同，使合同履行公平合理。2、解除合同。、解除合同。一、债权人没有履行通知义务的情况 根据合同法第70条的规定，债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，致使履行债务发生困难的，债务人可以中止履行或者将标的物提存。二、提前履行 根据合同法第71条的规定，提前履行是指债务人在履行期限之前向债务人履行债务。提前履行债权人有权拒绝。但提前履行不损害债权人

39、利益的，债权人应予受领。提前履行债权受领，但因此增加债权人费用的，债务人应予负担。三、部分履行 根据合同法第72条的规定，部分履行是指债务人在履行期限内只向债权人履行部分债务，部分履行债权人有权拒绝。但部分履行不损害债权人利益的，债权人应予受领。债权人受领部分履行而增加债权人费用的，债务人应予负担。债务人对未履行的部分应承担违约责任。四、向第三人履行1.向第三人履行的概念 向第三人履行（contract to be performed to third party）即债务人本应向债权人履行义务，但由于债权人和债务人经过约定由债务人向第三人履行债务，但愿债权人的地位不变。向第三人履行债务的合同往

40、往被称为为第三人利益订立的合同。2.向第三人履行的法律后果第一，第三人可以向债务人请求履行。第二，债务人未向第三人履行债务或履行债务不符合约定的，应向债权人承担违约责任。五、第三人代为履行1.第三人代为履行的概念所谓第三人代为履行（contract to be performed to third party），是指经当事人约定由第三人代替债务人履行债务，第三人并没有因履行债务而成为合同当事人。 2.第三人代为履行的法律后果第一，债权人应当接受第三人的履行，由于债务人已经与债权人约定由第三人履行债务，如果债权人不接受第三人的履行视为债务人已经履行了债务而债权人违约。第二，第三人违约时，债务人应

41、向债权人承担违约责任，因为第三人代为履行中的第三人只是替代债务人履行债务，并不是合同的当事人。代为履行并未改变合同的权利义务主体，只是改变了履行主体。代为履行中，第三人成为接受合同的履行人，应当由合同当事人约定。 合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以：协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。仍不能确定的，适用下列规定：（1）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（2）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或

42、者政府指导价的，按照规定履行。（3）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（4）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（5）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（6）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。一、合同补缺、推定概述一、合同补缺、推定概述、含义、含义 合同的合同的补缺、推定是对合同空白点的补充，提供了补缺、推定是对合同空白点的补充，提供了合同条款不明确时应如何履行的办法，合同补缺又称合同条款不明确时应如何履行的办法，合同补缺

43、又称为合同的补充性解释、合同漏洞的填补，还有人称为为合同的补充性解释、合同漏洞的填补，还有人称为条款不明确时合同的履行规则。条款不明确时合同的履行规则。 、合同的补缺、推定与合同的成立、合同的补缺、推定与合同的成立 过于含糊的合同，因不能反映当事人的意图，应认过于含糊的合同，因不能反映当事人的意图，应认定为未成立的合同。对未成立的合同不能补缺。定为未成立的合同。对未成立的合同不能补缺。 当事人已经形成合同法律关系，但欠缺某些条款，比当事人已经形成合同法律关系，但欠缺某些条款，比如欠缺价格条款、履行地点条款等，此时，可以给予如欠缺价格条款、履行地点条款等，此时，可以给予补救，使当事人顺利地履行义

44、务。补救，使当事人顺利地履行义务。二、合同的补缺、推定规则二、合同的补缺、推定规则1、协议补充规则、协议补充规则指当事人订立的合同生效后，当事人双方就合同的条指当事人订立的合同生效后，当事人双方就合同的条款如合同的质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约款如合同的质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以依照合同自由的原则就这份合定或者约定不明确的，可以依照合同自由的原则就这份合同进行协商，补充合同没有约定或者约定不明确的内容，同进行协商，补充合同没有约定或者约定不明确的内容，以使合同完整，能够履行。以使合同完整，能够履行。2、按合同的条款或交易习惯确定的规则、按合同的条

45、款或交易习惯确定的规则 合同法合同法第第61条规定：条规定：“不能达成补充协议不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定的，按照合同有关条款或者交易习惯确定”。“交易习惯交易习惯”是指在长期的经济交往中形成的约定俗成的被广泛接受的是指在长期的经济交往中形成的约定俗成的被广泛接受的履行规则或做法。履行规则或做法。3、合同的推定规则、合同的推定规则 当事人双方在合同生效后，对合同条款不明确的，当事人双方在合同生效后，对合同条款不明确的，在不能达成补充协议和按照合同的有关条款及交易习惯仍在不能达成补充协议和按照合同的有关条款及交易习惯仍然不能确定合同有关内容的，根据然不能确定合同有关内容的

46、，根据合同法合同法第第62条的条的规定，可以适用下列规定：规定，可以适用下列规定： 1）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（案例合合同目的的特定标准履行。（案例4-3，P52） 2）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。价的，按照规定履行。3）履行地点不明确，给

47、付货币的，在接受货）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。地履行。 4）履行期限不明确的，债务人可以随）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。给对方必要的准备时间。 5）履行方式不明确的，按照有利于实）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。现合同目的的方式履行。 6）履行费用的负担不明确的，由履行）履行费用的负担不明确的，由

48、履行义务一方负担。义务一方负担。三、政府定价、政府指导价的执行三、政府定价、政府指导价的执行 政府定价，是指依照政府定价，是指依照价格法价格法的规定，由政府价格主管部门的规定，由政府价格主管部门或者其他有关部门，按照定价权限和范围制定的价格。或者其他有关部门，按照定价权限和范围制定的价格。 政府指导价，是指依照政府指导价，是指依照价格法价格法的规定，由政府价格主管的规定，由政府价格主管部门或者其他有关部门，按照定价权限和范围规定基准价及其浮动幅部门或者其他有关部门，按照定价权限和范围规定基准价及其浮动幅度，指导经营者制定的价格。政府定价与政府指导价都是具有强制性度，指导经营者制定的价格。政府定

49、价与政府指导价都是具有强制性的价格。合同当事人都必须执行。的价格。合同当事人都必须执行。 执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。按照原价格执行。

50、合同法合同法第第63条条 二、合同条款不明确时履行的一般规定合同不成立：合同的标的、数量。未约定或者约定不明确的。合同成立：当事人约定了合同的标的、数量。其他条款不明法律规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或符合合同目的的特定标准履行。这里讲的通常标准是指同一价格中的中等质量标准。达成协议按照合同有关条款或者交易习惯法律规定（二）价款或者报酬不明确的，自主订立合同：按照订立合同时履行地的市场价格履行依法应当执行政府定价或者政府指导价按时交付：交付时的价格逾期交付交货付款涨-原价跌-新价涨-新价跌-原价（三）履行地点不明确，给付货币的，

51、在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时向债权人履行，债权人也可以随时要求债务人履行。不能即时履行的，应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用不明确的，由履行义务一方负担。一、抗辩及抗辩权的含义一、抗辩及抗辩权的含义抗辩权又称异议权，是指对抗请求权或者抗辩权又称异议权，是指对抗请求权或者否认他人权利主张的权利。否认他人权利主张的权利。 抗辩权的作用是使对方的权利受到抗辩权的作用是使对方的权利受到阻碍或者消灭。阻碍或者消灭。 根据抗辩权是使对方的权

52、利永久性根据抗辩权是使对方的权利永久性地消灭还是暂时地受阻，可以将其区分为地消灭还是暂时地受阻，可以将其区分为去永久的抗辩权（消灭抗辩权）和一时的去永久的抗辩权（消灭抗辩权）和一时的抗辩权（延缓抗辩权）。抗辩权（延缓抗辩权）。一、同时履行抗辩权一、同时履行抗辩权（一）同时履行抗辩权的构成条件（一）同时履行抗辩权的构成条件所谓同时履行抗辩权所谓同时履行抗辩权(concurrent plea),是指双务合同的当事人没有是指双务合同的当事人没有规定先后履行顺序的规定先后履行顺序的,一方在对方未为对待给付之前一方在对方未为对待给付之前,可拒绝履行自可拒绝履行自己的债务的权利。己的债务的权利。同时履行抗

53、辩权的构成条件同时履行抗辩权的构成条件:第一第一,由同一双务合同产生互负的债务。由同一双务合同产生互负的债务。如果双方当事人的债务不是基于同一合同而发生，即使在事实上有密切关系，也不得主张同时履行抗辩权第二第二,须双方所负债务均已届清偿期须双方所负债务均已届清偿期,没有先后履行顺序。没有先后履行顺序。第三第三,须对方未履行债务或者未按约定履行债务。须对方未履行债务或者未按约定履行债务。第四第四,须对方的对待给付是可能履行的须对方的对待给付是可能履行的。（二）同时履行抗辩权的效力同时履行抗辩权属于延期的抗辩权,不具有消灭对方请求权的效力。其效力仅表现在一方要求对方履行义务,自己也必须同时履行其义

54、务；反之,亦然。同时履行抗辩权并非使自己的义务归于消灭。案例分析：林某与贾某的住房分别离对方的工作地点较近，而距离自己的单位较远。于是二人商定将各自的房屋交换，由林某向贾某补足房屋差价2.6万元。贾某于7月底开始收拾自己的房屋，为搬家做准备。一个月后，林某以妻子病重无法整理房间为由，要求贾某先让自己暂时搬到贾某已经腾出的一间空房居住。贾某认为林某应当先支付房屋的价差，然后各自腾出自己的房屋，搬进对方的住处。双方为此发生争议。解答：贾某可以行使自己的同时履行抗辩权。（三）行使：一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求；在对方履行债务不符合规定时，有权拒绝其相应的履行要求。 只能由当事人行使，法院不能

55、主动使用。二、先履行抗辩权 ( (一）一）先履行抗辩权：先履行抗辩权：指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行要求；先履行一方履行债务不符合债的本旨的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。 （二）后履行抗辩权的构成条件A A、须双方当事人互负债务、须双方当事人互负债务B B、两个债务须有先后履行顺序、两个债务须有先后履行顺序（约定或法定在所不问）C C、先履行一方未履行或其履行不符合债的本旨、先履行一方未履行或其履行不符合债的本旨（期限届制或届满前未履行、届满时尚未履行；不符合是指迟延履行、不完全履行、部分履行和不能履行等形态） （三）先履行抗辩权的效

56、力先履行抗辩权的行使,产生后履行一方可以延期履行或中止履行的效力,以此对抗先履行一方当事人的履行请求,以保护自己的合法权益。先履行抗辩权消灭以后,先履行一方须履行其债务。先履行抗辩权的行使不影响后履行一方主张违约责任。（三）后履行抗辩权与不安抗辩权后履行抗辩权和不安抗辩权都产生在有先后履行顺序的双务合同中,但二者之间却存在着明显的差异。第一,行使权利的主体不同；第二,行使权利的条件不同；第三,行使权利的法律后果不同。 案例：需方有权拒付货款吗？案例：需方有权拒付货款吗？1997年年8月月24日，甲电冰箱厂（供方）与乙电器商行日，甲电冰箱厂（供方）与乙电器商行（需方）签订一份购销（需方）签订一份

57、购销A型电冰箱合同，合同规定：由甲型电冰箱合同，合同规定：由甲电冰箱厂供给乙电器商行电冰箱厂供给乙电器商行A型电冰箱型电冰箱300台，单价台，单价2300元，货款总计元，货款总计60万元；供方于万元；供方于1997年年12月月30日前发日前发货，一次性交货，货到验收后付款，结算办法为经银行托货，一次性交货，货到验收后付款，结算办法为经银行托收承付，质量实行三包，保修期收承付，质量实行三包，保修期3年，供方代运；如有违年，供方代运；如有违约，按违约部分约，按违约部分5%交付违约金。交付违约金。1997年年12月月1日供方运送了日供方运送了100台电冰箱给需方，需台电冰箱给需方，需方经检验，发现所

58、交付的电冰箱为无法使用的次品，方经检验，发现所交付的电冰箱为无法使用的次品，12月月30日，供方向需方索要货款，需方拒绝。日，供方向需方索要货款，需方拒绝。三、不安抗辩权三、不安抗辩权（一）概念（一）概念 不安抗辩权是指在双务合同中，先履行义务一方在后履行不安抗辩权是指在双务合同中，先履行义务一方在后履行义务一方当事人的财产状况发生恶化而有难以对待给付之虞义务一方当事人的财产状况发生恶化而有难以对待给付之虞时，有权要求对方先为对待履行或提供担保，在对方未为对时，有权要求对方先为对待履行或提供担保，在对方未为对待履行或未提供担保时，有权中止合同而拒绝自己的履行。待履行或未提供担保时，有权中止合同

59、而拒绝自己的履行。（二）、不安抗辩权的适用条件（二）、不安抗辩权的适用条件1、享有不安抗辩权的当事人是负有先履行债务义务的一方。、享有不安抗辩权的当事人是负有先履行债务义务的一方。2、产生不安抗辩权的事由。、产生不安抗辩权的事由。 （1）经营状况严重恶化的；）经营状况严重恶化的；（2）转移财产、抽逃资金、以逃避债务的；）转移财产、抽逃资金、以逃避债务的；（3）严重丧失商业信誉的；）严重丧失商业信誉的；（4）有其他丧失或者可能丧失履行能力情形的；）有其他丧失或者可能丧失履行能力情形的； （二）不安抗辩权的效力不安抗辩权具备成立要件时,先给付义务人在后给付义务人未对待给付或提供适当担保前,有权拒绝

60、自己的给付。后给付义务人恢复履行能力或者提供了适当担保时,先给付义务人应当履行合同。后给付义务人在约定的或合理的期限内未恢复履行能力并且不提供担保的,先给付义务人有权解除合同。（三）不安抗辩权和预期违约不安抗辩权与预期违约极为相似,二者都是合同规定的债务履行期限尚未届至时发生的,但两者却有很大的不同。第一,两者的前提条件不同。第二,两者的适用条件不同。第三,两者行使权利的主体不同。第四,两者的性质不同。第五,两者的法律后果不同。 案例：甲方是否可以行使不安抗辩权？案例：甲方是否可以行使不安抗辩权？ 甲方、乙方在甲方、乙方在1月月20日签订了合同，由日签订了合同，由甲方卖给乙方一台价款为甲方卖给