6.合同的变更与转让解析

1、合同法律关系的三要素主体合同转让：债权让与、债务承担、债权债务的概括承受客体合同更改内容合同变更我国合同法未确立合同更改制度，不强调变更后的合同与原合同的同一性，但在理论上二者是有区别的。一、概念：合同变更是指在合同成立之后尚未履行完毕之前，当事人不变而仅变动合同内容的情况。二、特征：1、对象2、时间3、方式：约定或法定三、合同变更的条件1、存在有效的合同关系；2、须依当事人的约定或法律的规定进行；3、必须发生合同内容的变化；4、合同变更必须符合约定或法定的形式要件四、合同变更的效力：1、合同变更部分取代未变更部分，未变更部分仍继续有效；2、变更内容约定不明，推定为未变更；3、合同变更不具有溯

2、及力，已经履行的债务不因合同的变更而失去法律根据；4、合同变更并不影响当事人要求赔偿的权利。案例：甲与乙公司签订了一份买卖合同。双方在合同中约定：“由乙公司提供优质大米100吨，交货日期为2002年7月20日，价格为每公斤2.20元，由甲公司派车在乙公司仓库处验收交货，10日后付款。”合同还规定：如有特殊变动，以通知为准。合同签订后，乙公司于6月15日发电通知甲公司，由于特殊原因，公司暂时组织不了这么多大米，故交货日期推迟到7月30日。甲公司收到电报后，觉得推迟到7月30日也没有多大影响，就未作答复。到7月份，新米上市后，甲发现与乙订的大米价格太高，遂于7月12日发电通知乙“降低价格，否则将解

3、除合同”。乙收到电报后于7月15日回电“价格可以降至每公斤1.80元，请按约定时间来车取货”。甲认为价格还偏高，于是没有回电，到期也未提货。乙见甲没有履约诚意，于是在8月5日把已经准备好的大米以每公斤2.0元的价格卖给丙公司。后乙以甲违约为由要求甲赔偿大米差价2万元。甲则称，合同中写明，如有特殊变动，以通知为准。我方已履行了通知义务，是你方擅自变更合同履行期限在先。双方争执不下，乙诉至法院。案例：（1）甲、乙的买卖合同的交货日期应为哪一天？（2）甲、乙的买卖合同的大米单价为多少？（3）乙能否请求甲赔偿大米差价2万元，为什么？（4）若乙在8月5日未向丙卖出大米，在大米保管期间的保管费用应由谁负担

4、？发生不可抗力致大米毁损、灭失的风险应由谁负担？（5）乙方能否要求甲方继续履行合同？一、债权让与（一）债权让与：合同权利让与，是指不改变合同的内容，债权人通过合同的方式将其享有的债权全部或部分转让给第三人。（二）特征1、让与的对象是合同债权；2、该债权具有可让与性；3、合同主体变化，内容不变；4、涉及两种不同的法律关系；5、可部分或全部转让（三）要件1、须有有效的债权存在，且债权让与不改变其内容；2、让与人与受让人达成合意；3、债权具有可让与性：下列权利不得转让:（1）根据合同性质不得转让；（2）按照当事人约定不得转让；（3）依照法律规定不得转让。（四）债权让与的通知1、通知的原因：公示2、三

5、种立法例：（1）自由主义：无需债务人同意也无需通知；（2）严格限制主义：民法通则（3）通知生效主义：合同法3、通知人：让与人（债权人）4、通知的效果： 是债权让与对债务人生效的要件；80：债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 （五）债权让与的效力1、对内效力：（1）债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外 （2）让与人的权利瑕疵担保责任；（3）让与人的附随义务：告知等义务。2、对外的效力以保护债务人或第三人的利益为出发点（1）让与人与债务人之间的效力：通知（2）受让人

6、与债务人之间的效力：（A）债务人在接到债权让与的通知后，应向受让人履行债务；（B）债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。（C）债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。 案例1：乙公司欠甲公司30万元，同时甲公司须在2000年9月20日清偿对乙公司的20万元货款。甲公司在同年9月18日与丙公司签订书面协议，转让其对乙公司的30万元债权。同年9月24日，乙公司接到甲公司关于转让债权的通知后，便主张20万元的抵销权。下列说法哪些是正确的？A、甲公司与丙公司之间的债权转让合同于9月24日生效B、乙公司接到债权转让通知后，即负有向丙公司清偿

7、30万元的义务C、乙公司于9月24日取得20万元的抵销权D、丙公司可以就30万元债务的清偿，要求甲公司和乙公司承担连带责任 案例2：甲公司与乙公司签订一购销合同，约定甲公司向乙公司提供空调机1000台，6月5日前交货，由乙公司自行提货。乙公司提货后三个月内付清全部货款230万元。乙公司以其所有的价值150万元的房产作为抵押。5月25日，乙公司与丙公司签订合同，将甲乙合同项下的空调机转售给丙公司，并告知丙公司直接向甲公司提货。6月5日，丙公司向甲公司要求提货时，甲公司因为未接到乙公司的通知，拒绝交付货物。丙公司与乙公司经过交涉后，乙公司通知甲公司向丙公司交货。丙公司于6月30日从甲公司提取了该批

8、空调机。7月1日，甲公司将其向乙公司收取货款的权利让与丁公司，同时通知乙公司向丁公司付款，并保证：如果乙公司不能支付货款，由甲公司承担责任。同年9月，丁公司要求乙公司付款，乙公司告知丁公司货物由丙公司提走，应向丙公司要求付款。丁公司向丙公司要求付款，丙公司提出两项抗辩事由：1）甲公司延迟交货，已错过最佳销售季节，导致空调机滞销；2）所交空调机只能制冷不能制热，与乙丙合同所规定的质量不合。因此拒绝付款。 案例2：1、丁公司有权向谁要求付款：A、丁公司有权要求丙公司付款，因为乙公司已经将债务转移给丙公司B、丁公司无权要求丙公司付款，因为丙公司和丁公司无债权债务关系C、丁公司有权要求乙公司付款，因为

9、甲公司已经将债权让与丁公司D、丁公司无权要求乙公司付款，因为甲公司让与债权未经乙公司同意 案例2：2、丁公司向乙公司要求付款时，下列说法正确的是：A、乙公司有权以甲公司延迟交货对丁公司抗辩B、乙公司无权以甲公司延迟交货对丁公司抗辩C、乙公司有权以甲公司所交空调机只能制冷不能制热对丁公司抗辩D 、乙公司无权以甲公司所交空调机只能制冷不能制热对丁公司抗辩 二、债务承担（一）概念：是指不改变合同的内容，债务人通过与第三人订立协议的方式，将其债务全部或部分转移给第三人。1、特征：（1）债务承担是第三人与债务人订立转让合同，使第三人承受债务或加入到合同关系中而成为债务人，该第三人是债务承担人；（2）债务

10、承担是一项相对无因行为；（3）免责的债务承担需要经债权人同意。 2、两种情形（1）免责的债务承担：是指第三人取代原债务人地位，承担合同债务，使债务人脱离合同关系的债务承担方式 。（2）并存的债务承担：是指债务人并不脱离合同关系，而由第三人加入到合同关系中，承担合同部分债务的承担方式。 （二）债务承担的条件1、须有生效的债务存在；2、债务具有可让与性；3、须有债务承担的协议；4、须债权人同意；5、须依法办理相关手续。 （三）债务承担的效力1、债务人转移全部义务的，新债务人将代替原债务人成为合同当事人履行义务，债务人转移部分义务的，新债务人与原债务人共同承担义务。2、债务人转移义务的，新债务人应当

11、承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。3、债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。 案例1：甲公司对乙公司享有10万元债权，乙公司对丙公司享有20万元债权。甲公司将其债权转让给丁公司并通知了乙公司，丙公司未经乙公司同意，将其债务转移给戊公司。如丁公司对戊公司提起代位权诉讼，戊公司下列哪一抗辩理由能够成立？A甲公司转让债权未获乙公司同意B丙公司转移债务未经乙公司同意C乙公司已经要求戊公司偿还债务D乙公司、丙公司之间的债务纠纷有仲裁条款约束 案例2：唐某欠王某款项，有欠条一份。2001年8月，王在某厂遇到唐，向唐催要该款，唐表示无力偿还。该厂张某与唐某系朋

12、友，张某遂要求王宽限唐某几日，并在欠条上写上“此款由我星期三还”的字样，同时签注了姓名及日期。过了约定的星期三后，王某的款项未得到清偿，其向法院起诉张某，要求张某偿还唐某所欠的款项。 三、合同权利义务的概括承受（一）概括承受是指由原合同当事人一方将其债权债务一并转移给第三人，由第三人概括继受这些债权债务。（二）依据：合意和法定（三）类型：1、合同承受2、企业的合并、分立（四）效力 具体的法律规定：（1）中华人民共和国合同法第九十条规定（2）中华人民共和国民法通则第四十四条规定的“企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担” 案例1：甲公司对外负债200万元，另有50万元的货款未予追回（欠款人为丁公司）。1997年3月，甲公司经全体股东同意分立为乙、丙两个公司，由乙承受甲公司的全部债权债务，并办理变更登记与公告。同年4月，乙、丙签订一项协议，约定原由甲公司对丁公司的50万元债权由丙享有。同年5月，丙向法院起诉丁要求归还50万元货款。下列正确的为： A.乙丙之间的协议有效,丁应向丙偿还50万元贷款B.乙丙之间的协议有效,丙无权向丁追索货款C.乙丙之间的协议有效,但不得对抗善意第三人故丙无权向丁追索贷款D.乙丙之间的协议无效,但丁有权选择向乙或丙履行义务 案例2：H公司欠银行贷款200万元。现该公司将一部分资产分离出去，另