卫生行政执法中常见问题分析(修改稿)

1、卫生行政执法中常见问题分析市卫生监督中心一、我市目前行政处罚基本情况“在被检查的在被检查的15各县（市、区）中共抽查各县（市、区）中共抽查50余份余份案卷，案卷，5个县、区个县、区2005年无行政处罚案件，年无行政处罚案件，jili区区大部分以简易处罚为主，其它大部分以简易处罚为主，其它9个县（市、区）个县（市、区）均有一般程序行政处罚案件，其中均有一般程序行政处罚案件，其中xigong区的案区的案件质量相对较好。件质量相对较好。”主要变化：主要变化：1、思想观念转变。收费到执法。、思想观念转变。收费到执法。2、工作重心明确。执法、办案、树形象。、工作重心明确。执法、办案、树形象。3、办案积极

2、性高。积极参与，办理案件数量多。、办案积极性高。积极参与，办理案件数量多。4、办案质量高。、办案质量高。5、办案人员取得了比较丰富的经验。、办案人员取得了比较丰富的经验。二、卫生行政执法中常见问题1、违法事实调查不清，不正确或不恰当2、证据不充分，文书制作不规范导致证据的效力降低3、适用法律法规错误或不准确4、过罚不适当5、执法程序不合法6、滥用职权或者越权行政7、简易程序处罚主要问题8、卫生法律知识缺乏，缺乏办案经验9、其它问题（一）违法事实认定不清、不正确或不恰当1、客观事实、证据事实与认定事实不一致。2、作为产品不符合卫生要求的违法行为，只通过询问来确定产品不符合卫生要求或不合格。3、违

3、法事实前后不一致。4、违法事实或违法行为主观杜撰。5、没有经过立案调查，仅根据受害人的投诉即给予行政处罚。6、虽然经过了立案调查，但没有充分掌握违法行为的证据，没有书写监督笔录，缺乏检验数据或者视听资料、实物等。7、采用证据不可靠。8、食物中毒调查的资料不支持食物中毒的结论，或者食物中毒的原因调查不清。9、在认定违法主体时，未经认真调查，看到门店字号是什么，就认定什么。而没有核实违法者营业执照的法定名称，或者没有核实应当承担违法责任的主体是谁。（二）证据不充分，文书制作不规范导致证据的效力降低1、取证手段太少。2、文书制作方面存在较多问题。3、卫生监督意见书没有针对性和可操作性，指令性意见不够

4、强硬。4、证据保存后不及时处理，出现无限期延长保存时间的情况。文书制作问题举例“ 食品从业人员无健康证上岗，厨工的工作服较脏，环境卫生极差” 等；“ 立即停业整顿” 、“ 责令停业” ，“ 无健康证服务员马上到卫生防疫站体检” ，“ 必须增加1 台消毒柜” 等。违法主体的名称错误。“贸昌”：茂昌法人名字写错。“陈成责”：陈成者名称过分简单或不规范。例如：“康明眼镜”，“2048”，“2046”，“太空香辣虾”执法主体错误。“洛阳市卫生监督中心”：洛阳市卫生局算术计算：113？用词不当：“无标注生产日期”：未标注生产日期；错别字：“不附合”：不符合，“传用”：使用国标引用不当：“GB191922

5、003”：GB191922003语义歧义：“以上产品均没有合格检验报告。”“新加坡opto-pham私人有限公司生产的艾爵多功能护理液”“没”“设”不分，意思迥然不同。“产品外包装虚假标注瘦身功效”（三）适用法律不正确1、使用不规范的简称或法律名称错误。2、适用法律不完整。3、引用法律条款前后不一致。4、不注意罚款处罚时的先置条件。5、行政执法机关越权实施行政处罚。6、适用法律、法规、规章错误。7、适用法律、法规、规章条款错误。8、适用法律、法规、规章条款不准确。9、适用法律、法规、规章时，款项目混淆不清。（四）执法处罚程序不合法1、执法人员未依法表明身份(最好在监督笔录中写明)。2、使用简易

6、程序不当。3、未依法执行处罚告知程序。未告知当事人陈述和申辩的权利，未依法告知听证的权利。4、行政处罚决定、告示权利通知书等文书没有送达签字。5、程序或者文书缺项。缺少立案报告；缺少陈述与申辩笔录；缺少合议记录；缺少行政处罚审批；缺少送达回执，缺少收缴财物清单。6、时间顺序颠倒。立案日期早于立案审批日期；处罚决定下达日期早于处罚审批的日期。7、行政处罚决定书中未告知当事人诉权或者告知的诉权期限有误。8、应当采取行政强制措施的没有采取，应当处罚的没有处罚。9、减轻或降低处罚额度没有正当的理由和情节。（五）过罚不适当1、处罚过轻。、处罚过轻。l有几种违法事实共同存在时，执法人员往往避重就轻，避难从

7、易给予行政处罚。l单处罚款，而放弃其他行政处罚方式。2、处罚过重。 （六）滥用职权或者越权行政1、行政行为没有法律依据。2、行政行为超出了法律规定的职权范围。3、越权卫生许可。4、越权实施行政处罚。5、越权实施行政强制措施。6、超越管辖范围（地域和级别）。7、行政行为虽有法律依据，但显失公正。（七）当场行政处罚存在的主要问题（七）当场行政处罚存在的主要问题 1、被处罚主体的经济性质搞不清楚。公民和组织（包括法人）分不清。2、处罚内容存在的问题。选择性的处罚内容不打勾，处罚内容与法律规定不一致，该警告的未警告，不该警告的违法给予了警告。3、执法主体名称不完整。4、没有告知陈述申辩权和听取当事人陈

8、述申辩的意见记录。5、收件人没有签收。6、作出的处罚决定不能履行，强制执行困难。7、自由裁量权滥用。8、浪费执法文书，错一个字就作废。9、告知内容不完整，复议、诉讼告知不完整。（八）业务不熟、执法水平低，办案经验不足1、办案的灵活性较差。2、案件的规范性还不强，案件质量不高。3、办案类型比较单一。4、办案的专业技术性不强。5、自以为是，经验主义、本本主义严重。6、办案没有经验，查处大案要案的经验还不足，抓不住重点。7、办案时间长，案件进展缓慢，关口多。8、办案人员的水平和素质不一。9、办案的条理性、逻辑性不强。10、文书制作字迹潦草，不易辨认。11、认定违法行为证据单一。12、执法效果差。执法

9、成本高。13、文书制作方面存在许多问题。14、工作人员思路不清。、工作人员思路不清。 （九）其它问题1、案由定性不清。“案由当事人违法行为案”。2、合议记录缺乏合议人员签字和不同意见的记录。3、处罚对象不明确。4、适用法律不当。5、逻辑问题。6、电脑拷贝问题。7、证据引用问题。8、处理意见不切合实际，死板硬套。9、减负治乱政策问题。10、违法所得计算问题。11、简易程序和一般程序的适用问题。12、法律冲突问题。13、法律解释的效力问题。14、行政处罚与行政强制措施问题。15、违法产品的控制程序问题。16、违法情节的调查问题。、违法情节的调查问题。 四、案例分析四、案例分析 1、经营的上海泽康商

10、贸发展有限公司代理的奥诺、经营的上海泽康商贸发展有限公司代理的奥诺康降脂能软胶囊生产日期康降脂能软胶囊生产日期20021975所提供的进口所提供的进口保健食品批准证书（批准文号：卫进健保健食品批准证书（批准文号：卫进健1998第第027号）中申报单位与商品标注的代理商不一致。号）中申报单位与商品标注的代理商不一致。（申报单位为大汉药品股份有限公司）。产品标（申报单位为大汉药品股份有限公司）。产品标签上未标注生产单位。数量签上未标注生产单位。数量1400mg60粒粒/瓶瓶壹瓶。壹瓶。 五、几个疑难问题 （一）行政强制措施与行政处罚 （二）关于违法所得的认定。（二）关于违法所得的认定。 （三）关于

11、分别裁量合并处罚。（三）关于分别裁量合并处罚。 （四）如何正确行使行政执法权？行政控制措施不当 目前存在的主要问题是，有的卫生行政部门超出法律规定的范围，实施行政控制，造成行政争议 出现食物中毒后，封存整个饭店； 发现不合格食品后，封存整个仓库，或者连同运输工具封存。 把停产停业作为行政控制措施食品卫生法关于行政控制措施的规定 食品卫生法第37条：“县级以上卫生行政部门对已造成食物中毒事故或者有证据证明可能导致食物中毒事故的，可以对该食品生产经营者采取下列临时控制措施： （一）封存造成食物中毒或者可能导致食物中毒的食品及其原料； （二）封存被污染的食品用工具及用具并责令进行清冼消毒。 经检验，

12、属于被污染的食品，予以销毁；未被污染的食品，予以解封。如何实施行政控制措施 封存食品及用具时：封存食品及用具时： 使用加章封条使用加章封条 制作卫生行政控制决定书制作卫生行政控制决定书 必要时，采取保全措施必要时，采取保全措施 紧急情况下，可先封存、制作笔录，而后送达卫生行政控制紧急情况下，可先封存、制作笔录，而后送达卫生行政控制决定书决定书 检验后：检验后：被污染食品销毁或监督销毁（书面行政处罚决定）被污染食品销毁或监督销毁（书面行政处罚决定）未被污染食品解封（送达解除卫生行政控制决定书）未被污染食品解封（送达解除卫生行政控制决定书） 工具、用具、设备责令清洗、消毒（书面工具、用具、设备责令

13、清洗、消毒（书面决定）决定） 封存时间：封存时间：自封存之日起十五日完成卫生学评价，作出决定自封存之日起十五日完成卫生学评价，作出决定如延长控制期，应作出延长控制期限的书面决定如延长控制期，应作出延长控制期限的书面决定行政强制措施与行政处罚混淆 把责令停止生产经营、责令停产整顿当作行政强制措施或行政控制措施 把“警告”当作行政强制措施写入监督意见书中 把责令改正、公告收回已售出的食品当作行政处罚 把“取缔”措施当作行政处罚“取缔”是一种行政强制措施 卫生部关于“取缔”的解释 卫生部卫法监发1998第15号关于医疗机构管理条例执行中有关问题给四川省卫生厅的批复中明确指出：“卫生行政部门对未经批准

14、开办医疗机构行医或者非医师行医的违法行为进行取缔，是一种行政强制措施，不是行政处罚，不适用行政处罚法第四十二条关于听证程序的规定。/食品卫生法及其他卫生法律、法规中涉及非法生产经营等予以取缔的，请参照本批复执行。”“取缔” 的方式 食品卫生行政处罚办法第11条第2款： 可以收缴、查封非法生产经营的食品、食品用工具及用具； 或者查封非法生产经营场所 或者予以公告“取缔”如何使用文书 “取缔”需要告知 对经营单位，可以在行政处罚事先告知书中告知 可以表述为：根据食品卫生法第40条和食品卫生行政处罚办法第11条第1款的规定，应当给予取缔，并给予下列行政处罚： 对个体流动摊贩，可以口头告知 采取收缴或

15、查封方式取缔时，应当制作收缴或查封物品清单，一式两份，由两名以上卫生监督员和当事人签字。必要时，也可以邀请司法公证。关于违法所得的认定 食品卫生行政处罚办法第7条： 本办法所称违法所得，系指违反食品卫生法，从事食品生产经营活动所取得的全部营业收入（包括成本和利润）。 对造成食物中毒事故或者其他食源性疾患的，认定违法所得时，至少应当包括造成食物中毒或者其他食源性疾患的该批食品的营业收入。对于餐饮业，其违法所得以造成食物中毒或者其他食源性疾患的该餐次的总营业收入计。 不能提供或者不如实提供证明材料证明其违法所得的，按照没有违法所得查处。如何正确行使行政执法权？ 一、不仅要注意相对人行为的合法性和危

16、害性，而且要注意行政执法主体的合法性。 行政执法主体必须合法 必须要有法律法规规章明确的授权依据 实施制裁行为的机关必须具备执法主体资格 必须具有管辖权（地域管辖和级别管辖） 必须以行政机关的名义处罚（法律、法规有明确授权的除外）续： 二、不仅要使执法行为在法律的范围之内，而且要正确行使自由裁量权 行政行为不得超过法律规定的范围，不得任意扩大行政处罚权 必须选择法律已经明确规定的制裁手段 必须在法定的处罚幅度以内选择处罚 法律已经规定了采取措施的时间界限的，不能超出。续： 如何正确行使自由裁量权？ 必须明确法律授予行政机关自由裁量权的目的 应当考虑必须考虑的因素，不能考虑不相关的因素 注意平等

17、原则，同等条件，同等对待；情况不同，区别对待 注意过罚相当原则 社会的善良风俗和基本的道德规范续： 三、不仅要注意行政行为内容的合法性，而且要注意程序的合法性 西方法治国家不仅关注内容的合法性，而且更注意程序的合法性。因为它包含着社会的文明程度和民主程度 注意程序的步骤，不能随意颠倒 注意执法方式和和形式的合法性 注意相关的程序性制度的合法性（如，回避制度、调查取证制度、登记保存制度、听证制度、送达制度） 注意时间的合法性续： 四、证据的合法性（质和量） 证据的质，即能不能作为定案的有价值的证据 客观性 关联性 合法性 证据的量，即证据必须充分 证据必须满足所有法定事实要件的存在 证据必须经得起相对方的反驳 诉讼中相对方提出反证时，如果没有办法证明双方的证据是假的，可以按照证据量的优势定