国际商法第七章(孙老师)

1、 主讲：胡晓红 教授 国际商法第七章 国际商事仲裁n学习目标 通过对学习本章，读者应当了解国际商事仲裁的概述解析，从中了解到国际的判断标准，对商事的解释，以及仲裁的基本类型；并进一步了解国际商事仲裁的法律适用，以了解到分别适用于实体、仲裁机构协议、以及程序的法律。第七章 国际商事仲裁第一节 国际商事支付概述n导读案例美国美国VOEST-ALPINE国际贸易公司申请国际贸易公司申请承认新加坡承认新加坡国际仲裁中心国际仲裁中心对对VA公司与江苏省对外经贸公司与江苏省对外经贸股份有限股份有限公司国际公司国际货物买卖合同纠纷一案货物买卖合同纠纷一案第七章 国际商事仲裁2008年5月28日，美国VOES

2、T-ALPINE国际贸易公司（以下简称VA公司，系仲裁案申请人）向法院提出申请，要求承认新加坡国际仲裁中心对VA公司与江苏省对外经贸股份有限公司（以下简称省外贸公司）国际货物买卖合同纠纷一案于2007年10月15日作出的2007年第34号仲裁裁决。法院经审查认为， 本案为当事人申请承认外国仲裁裁决案件，由于本案所涉仲裁裁决系由新加坡国际仲裁中心在新加坡境内作出，而我国与新加坡均是承认及执行外国仲裁裁决公约（以下简称纽约公约）的成员国，因此对该裁决是否应予承认进行审查时，应适用纽约公约的相关规定。第七章 国际商事仲裁本案争议的焦点在于双方当事人之间是否已经就争议解决达成了有效的仲裁协议。法院认为

3、，依照纽约公约第五条第一款（甲）项的规定以及新加坡为本案所涉仲裁裁决裁决地的事实，判断本案的仲裁协议是否成立应适用新加坡法律进行审查。经审查，法院根据本案事实及新加坡的相关法律，不能认定本案双方当事人就解决案涉纠纷达成了仲裁协议，新加坡国际仲裁中心受理本案缺乏事实和法律依据。依照中华人民共和国民事诉讼法第二百六十六条及纽约公约的规定，裁定如下:对新加坡国际仲裁中心作出的2007年第34号仲裁裁决不予承认。第七章 国际商事仲裁n问题：1、本案的涉外因素有哪些？2、VA公司与省外贸公司基于国际货物买卖合同的纠纷解决方式可以有哪些？3、涉外仲裁裁决是否直接在我国承认与执行？本案涉及法律法规：承认及执

4、行外国仲裁裁决公 约、中华人民共和国民事诉讼法第七章 国际商事仲裁一、国际商事争议的概念、特点及类型(一)国际商事争议的概念(二)国际商事争议的特点(三)国际商事争议的类型二、国际商事争议的解决机制(一)国际商事争议解决机制的界定(二)替代性争议解决机制(ADR)1. 概念和类型2. 特点第七章 国际商事仲裁三、解决国际商事争议的法律途径(一)国际民事诉讼(二)国际商事仲裁第七章 国际商事仲裁第二节 国际商事仲裁概述n导读案例 齐鲁齐鲁制药厂诉美国安泰国际贸易公司案中仲裁条款制药厂诉美国安泰国际贸易公司案中仲裁条款效力的认定效力的认定第七章 国际商事仲裁1990年1月5日，齐鲁制药厂与美国安泰

5、国际贸易公司签订一份合资经营安平制药有限公司合同，合同中约定在山东省济南市平阴县合资成立安平制药有限公司。该合资合同的第54条约定：“凡因执行本合同发生的或与本合同有关的一切争议，双方应通过友好协商解决；如果协商不能解决，应提交中国国际贸易促进委员会对外经济贸易仲裁委员会，或瑞典斯德哥尔摩仲裁院。根据该机构的仲裁程序规则进行仲裁，仲裁裁决是终局的，对双方都有约束力。”后双方在投资过程中产生纠纷、齐鲁制药厂遂向山东省济南市中级人民法院提起诉讼。但美国安泰公司则提出了管辖权的异议。第七章 国际商事仲裁n问题：问题：如何如何确定同时选择两个仲裁机构的仲裁条款效力？确定同时选择两个仲裁机构的仲裁条款效

6、力？第七章 国际商事仲裁一、国际商事仲裁的概念(一)国际的判断标准1. 实质性连结因素（material connecting factors）2. 争议性质(二)商事的解释(三)仲裁的基本类型1. 机构仲裁和临时仲裁2. 一些知名国际仲裁机构第七章 国际商事仲裁二、仲裁协议(一)仲裁协议的法律效力(二)仲裁协议的有效性1. 形式的有效性 2. 可仲裁性三、国际商事仲裁的法律适用(一)概述(二)国际商事仲裁实体法的适用第七章 国际商事仲裁1. 当事人选择仲裁实体法的时间和方式2. 当事人选择仲裁实体法的限制(三)国际商事仲裁协议的法律适用(四)国际商事仲裁程序法1. 推定当事人未明示的默示选择

7、2. 适用仲裁地法第七章 国际商事仲裁四、投资仲裁(一)目前解决投资争端的方式(二)解决国际投资争端仲裁的相关条约和协定第七章 国际商事仲裁第三节第三节 国际商事仲裁程序国际商事仲裁程序n导读案例帕克里托投资公司（Paklito Investment Ltd.）与克劳克纳东亚公司（Klokner East Asia Ltd.）订立了货物买卖合同。后双方就货物质量问题发生争议。帕克里托投资公司遂依据双方的买卖合同及合同中的仲裁条款，向中国国际经济贸易仲裁委员会（CIETAC）申请仲裁。第七章 国际商事仲裁仲裁庭根据CIETAC仲裁规则开庭审理了此案。由于本案涉及货物瑕疵问题，仲裁庭委托了专家组对

8、货物进行检验。在专家组提交了一份内容不利于仲裁被申请人克劳克纳东亚公司的检验报告后，被申请人先后向仲裁庭和CIETAC发出口头和书面通知，要求就该专家报告发表评论意见和提出质疑。被申请人发出书面通知的第3日，仲裁庭作出申请人胜诉的裁决。而CIETAC相关仲裁规则中规定，应当给予仲裁双方当事人对专家报告提出意见的机会。第七章 国际商事仲裁上述裁决作出后，由于被申请人并未执行该裁决，申请人向被申请人所在地香港法院申请强制执行。香港法院经过审理后认为，在被申请人提出了对专家报告质疑的意见后，仲裁庭未对此意见作出答复就过早地作出裁决，剥夺了被申请人公平的、平等的陈述案情的机会，属于仲裁程序不当，因此根

9、据香港仲裁条例的相关规定拒绝执行本案仲裁裁决。第七章 国际商事仲裁n问问题题：1、你认为本案中仲裁庭的上述做法是否属于仲裁程序不当？2、如果在本案中无论仲裁庭是否答复被申请人对专家报告的质疑意见，其裁决结果都不会改变，你认为香港法院还能否以仲裁程序不当为由拒绝执行本案裁决？第七章 国际商事仲裁一、仲裁员与仲裁庭(一)仲裁员的资格1. 仲裁员的资格要求2. 我国的法律与实践(二)仲裁庭的权力和义务(三)仲裁庭管辖权1. 仲裁条款的独立性2. 管辖权/管辖权（competence/competence）原则第七章 国际商事仲裁三、国际商事仲裁程序的法律适用(一)仲裁法(二)非内国仲裁（denati

10、onalized arbitration）四、仲裁程序的进行(一)仲裁地的确定(二)仲裁中的证据(三)仲裁中的临时性保全措施(四)庭审第七章 国际商事仲裁五、仲裁裁决的作出(一)仲裁裁决的种类(二)仲裁裁决的内容第七章 国际商事仲裁第四节第四节 外国仲裁裁决的承认与执行外国仲裁裁决的承认与执行一、承认与执行外国仲裁裁决的国际立法(一)日内瓦条约1. 1923年日内瓦议定书2. 1927年日内瓦公约(二)1958年纽约公约(三)联合国国际商事仲裁示范法第七章 国际商事仲裁二、外国仲裁裁决的界定(一)地域标准(二)非内国标准(三)纽约公约标准(四)我国的界定标准与纽约公约的冲突1. 地域或非内国标

11、准纽约公约的标准2. 仲裁机构标准民事诉讼法的标准3. 地域标准最高人民法院司法解释的标准第七章 国际商事仲裁我国关于承认与执行外国仲裁裁决的立法不甚科学严谨，与国际社会通行的法律制度相背离。这不可避免地在实践中引发了尴尬和困惑。美国TH&T国际公司（US TH&T International Corp.）与成都华龙汽车配件有限公司案是其中较为典型的案件。第七章 国际商事仲裁1993年6月，华龙公司与TH&T公司签订了一份生产销售合同。合同约定：“协议双方因生产方面产生的任何争端，由中国贸易委员会下的仲裁委员会在中国北京仲裁解决，因市场销售、货款支付等问题产生的商务争议

12、，根据国际商会的调解和仲裁在洛杉矶进行仲裁。”1999年4月，TH&T公司以华龙公司提供不合格产品及将TH&T公司研发的产品交给第三方在北美地区进行销售为由，向国际商会仲裁员（ICC）提出仲裁申请。ICC受理后将指派仲裁员和进行仲裁程序的通知送达华龙公司。第七章 国际商事仲裁华龙公司以无经济能力支付仲裁费用为由未参加仲裁。ICC由独任仲裁员何炳在洛杉矶组成仲裁庭，于2002年1月作出裁决，判令华龙公司赔偿TH&T公司212440.32美元。华龙公司并未主动履行裁决，TH&T公司向成都中院申请了承认与执行该裁决。华龙公司收到法院送达的强制执行申请书后辩称，本案仲裁

13、程序违反纽约公约规定：（1）其未得到关于指派仲裁员或进行仲裁程序的适当通知，因此未能参加仲裁程序而未能申辩。裁决违反纽约公约第5条第1款第2项；（2）ICC对双方争议第七章 国际商事仲裁事项中关于瑕疵货品的处理问题没有管辖权，该裁决是越权裁判；双方在合同中约定，如对仲裁方案、仲裁地点不能达成一致时，建议由瑞士苏黎世商会仲裁院进行仲裁，双方未对仲裁方案和仲裁地点达成一致，裁决违反纽约公约第5条第1款第3项.基于以上理由，华龙公司主张应当拒绝承认与执行ICC作出的该项裁决。成都中院认为，根据我国在加入公约时作出的互惠保留声明，我国对在另一缔约国领土内作出的仲裁裁决的承认与执行适用该公约。“另一缔约

14、国”应理解为仲裁院所在地，而非仲裁地。第七章 国际商事仲裁本案中，ICC设在巴黎，故缔约国应指法国，而非仲裁地所在的美国。我国与法国均系1958年纽约公约的缔约国，且本案所涉仲裁裁决解决的是按照我国法律属于契约性商事法律关系引起的争议，因此本案应适用纽约公约。问题：该案的法律适用是否正确？问题：该案的法律适用是否正确？第七章 国际商事仲裁三、承认与执行外国仲裁裁决的程序性事项(一)主管法院 1. 承认裁决的管辖法院2. 执行裁决的管辖法院3. 我国的主管法院(二)时效(三)需提交的法律文书第七章 国际商事仲裁四、拒绝承认与执行外国仲裁裁决的理由(一)仲裁协议无效1. 仲裁协议当事人根据对其适用的法律，处于无行为能力的状态，导致仲裁协议无效 2. 仲裁协议本身根据应适用的法律是无效的 (二)仲裁程序中当事人权利性瑕疵1. 未得到适当通知 2. 未得到申辩的机会 第七章 国际商事仲裁(三)仲裁庭超裁(四)仲裁庭的组成或仲裁程序不符合仲裁协议或仲裁地法律(五)裁决没有约束力，或者已被撤销或停止执行(六)可仲裁性(七)公共政策第七章 国际商事仲裁n案例该案中，西恩索雷玛尼与其儿子阿布尼索雷玛尼于1980至1983年间合作从事从伊朗非法出口波斯地毯生意。阿布尼在伊朗注册了一家公司，从事违反伊朗税法和出口法规的非法倒卖地毯的