合同法与民法通则重点法条

1、合同法重点法条李建伟第二章合同的订立合同条款、合同形式、要约与承诺、格式条款、缔约过失1、合同形式10条要式（书面一般要式）/不要式（可以口头）特殊要式：书面十有权机关登记/批准（生效）5类明确要求书面形式的合同：建设工程、商业借款、技术开发、技术转让、融资租赁合同2、合同条款不采用则合同不成立非绝对36、37条一方已经履行主要义务而对方接受的（事实合同），合同成立12条非必备条款，一般具备标的物和数量就可以成立合同61、62、3、要约与承诺15条63条要约邀请4类：价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书14条商业广告可能为要约邀请或要约（符合14条）内容具体确定有标的和数量16条19条表明经

2、受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束要约的生效：到达主义-可撤回（到达前）、可撤销（到达后）要约不得撤销的情形：要约明确规定不可撤销；要约人确定了承诺期限；受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经作了准备工作21条承诺人必须是受要约人（特定或不特定）28、29条承诺须遵守时间30、3126条条承诺须遵守内容承诺的生效：到达主义迟到是受要约人自己造成则无效实质性变更/非实质性变更25条承诺生效时合同成立限制解释：只限于不要式的诺成合同要式合同按32、33条双方当事人签字或盖章践成合同须有标的物的交付4、格式条款39、40条提请对方注意，按要求予以说明不尽到该两项义务格式条款不成立，即使成立也

3、无效5、缔约过失41条解释规则：非格式条款优先于格式条款，按普通人理解解释，按不利于格式条款提供方解释42、43条两种：在订立合同中由于一方原因导致合同不能成立在订立合同中利用商业秘密损害对方利益的58条两种：合同虽成立但由于一方过失导致合同无效或被撤销第三章合同的效力1、合同的成立与生效44-46条3个模式：合同成立即生效成立在前，生效在后法律规定合同生效须以批准或登记为前提（中外合资、中外合作、向外国人转让商标、专利的合同）附条件的合同附期限的合同成立而不能生效无效合同、被撤销或效力待定而归于无效2、效力有瑕疵的合同效力待定的合同47条限制行为能力人订立的合同48无权代理人订立的合同51条

4、无处分权人订立的合同49条表见代理有效合同无效的合同52、53条一方以欺诈、胁迫手段订立合同损害国家利益；恶意串通损害国家、集体或第三人利益;以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定；免责条款造成对方人身伤害；免责条款因故意或重大过失造成对方财产损失超出经营范围不构成无效，只有违反第5项才无效可撤销的合同54条欺诈、胁迫、乘人之危只有受害方才享有撤销权By山水间的海阔天空重大误解、显失公平任何一方都享有撤销权当事人请求变更的，法院或仲裁机构不得撤销55条撤销权的行使期限只有一年，从一方知道或应当知道受侵害之日起第四章合同的履行1、抗辩权66-69条都是迟延抗辩权

5、，都只存在于双务合同当中66条同时履行抗辩权67条先履行抗辩权（后履行一方）68、69条不安抗辩权（先履行一方）发现后履行义务人：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形先中止履行并通知对方无以上情形或提供适当担保应恢复履行有该情形或未提供适当担保可解除合同2、部分履行和提前履行73、71条3、保全73条代位权之诉适用的前提-债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害必须通过诉讼方式，仲裁机构无权受理债权人是原告，次债务人是被告，债务人是第三人数额以债权人的债权额为以足如胜诉，次债务人要直接交付给债权人，而不交付债务人诉讼费用由债务人

6、承担，解释：可先行由次债务人代付（最终仍由债务人承担）如债务人也起诉次债务人，先审理债权人对次债务人的代位之诉，后审理债务人对次债务人的普通之诉债权人可分别请求执行债务人的财产和次债务人支付不足部分，此时先审理债权人对债务人的普通之诉，再审理债权人对次债务人的代位之诉74、75条撤销权不是单纯的形成权，既有请求权给付之诉的性质，也有形成权变更之诉的性质适用的3种情形：无偿转让自己财产；免除次债务人债务；以明显不合理低价转让财产（以第三人恶意为前提，但不构成恶意串通）原告是债权人，被告是债务人2个期间限制：1年一自债权人知道或应当知道撤销事由起5年自债务人行为发生之日起谁先到期谁生效第五章合同的

7、变更和转让1、债权的转让3种情形：单纯的债权协议移转：82条不须债务人同意但要通知乂对抗要件而非生效要件）83条债权移转不得影响债务人权利（抗辩权、抵销权对新债权人仍有效）84条债务转让须债权人同意生效债权债务的概括转让88、89条须经对方同意一并移转且通过法定方式90条债权人可主张分立后的债务人承担连带责任原则上连带；债权人分别与其达成协议，可为按份责任；债务人内部协议按份，不能对抗债权人第六章合同的终止1、因解除而终止合同成立并生效后清偿之前抵销、提存、混同、免除93、94条协议解除单方解除约定解除（约定可单方解除的条件，条件成就解除权人可解除合同）By山水间的海阔天空*法定解除广因不可抗

8、力致使不能实现合同目的；I履行期限届满前一方明确表示或以行为表示不履行主要债务；因根本违约而解除合同（限制解除权）j一方迟延履行经催告后合理期限内仍未履行;I一方迟延履行或有其他违约行为致使不能实现合同目的；任意解除权I法律规定的其他情形i232条不定期租赁合同ii410条委托合同近268条承揽合同中定作人iv308条货物运输合同中托运人v担保法27条未定保证期间的最高保证人双方都有解除权-非违约方才享有解除权95、96条解除权是形成权，无须对方同意2、解除的效力97条尚未履行的，不再履行已经履行的，未必有追溯力与合同撤销区别，撤销要绝对返还财产,根据履行情况和合同性质可要求赔偿损失（过错为前

9、提）3、抵销99条单方抵销形成权，因一方的意思表示就可抵销必须互负债务；必须性质、种类相同（一般是货币与货币之债）；债务都到期限：都到期可以抵销，都未到期不可抵销，一方到期一方未到则未到期的债务人可以抵销诉讼时效一方未过一方已过，未过诉讼时效的债权人（已过诉讼时效的债务人）可以抵销是否有担保不决定能否抵销100条协议抵销只要双方互负债务就可抵销4、提存103、104条提存物所有权归债权人；孳息归债权人；提存费用债权人承担；提存风险由债权人承担第七章违约责任1、构成要件必须有违约行为107条实际违约行为基本归责原则为无过错责任个别为过错责任：i.189、191条赠与合同中的赠与人故意或重大过失i

10、i.374、394条保管合同、仓储合同中的保管人iii.406条委托合同中的受托人iv.303条I款客运合同中承运人对旅客自带物品损害108条预期违约行为只有请求损害赔偿金时才须举证自己有损失；如果请求继续履行、采取补救措施、违约金或定金不须举证损失2、“三金”的适用113条损害赔偿金：有损失才赔偿，没有损失就不赔原则上有多少损失就赔多少经营者对消费者提供商品或服务有欺诈行为增加1倍114条违约金：违约金自由约定，但i.违约金低于损失，受害人可以要求增加ii.损失过分低于违约金，违约方可适当要求减少iii.违约金高于损失但不过份，可不再调整有损失而又约定了违约金，违约金与损害赔偿金不能并用，只

11、能适用违约金116条违约金和定金都约定，只能选择一个适用损害赔偿金和定金可以并用3、违约责任的相对性121条因第三方造成一方违约，受害人不能直接要求第三人承担违约责任或侵权责任（债权不是我国法律规定的侵权对象）受害人只能要求违约方承担责任违约方可以要求第三方承担侵权责任64、65条第三人代为履行或第三人代为接受履行的合同，如果发生违约，第三人无须向债权人承担责任，债务人也无须向代为接受履行的第三人承担责任4、违约与侵权竞合122条只能选择一个当事人自由选择，一审开庭前可变更违约与侵权：请求的范围不同，侵权可请求精神损害赔偿，违约可请求违约金或定金By山水间的海阔天空被告不同，违约只能是违约的对

12、方当事人，侵权可起诉销售者（对方当事人）也可以起诉生产者诉讼时效不同，侵权适用产品质量法的特别规定2年，违约适用民法通则136条第2项的规定1年管辖不同，违约适用被告所在地或合同履行地，侵权适用侵权行为发生地或被告所在地第八章其他规定1、合同的解释125条2、特殊时效129条3、涉外合同的法律适用126条第九章买卖合同1、所有权转移133-141条动产交付转移，可约定所有权保留（只适用动产）不动产登记转移2、孳息的归属163条交付主义3、风险的负担142条普通情况下交付主义不是所有权人也可能承担风险，如房屋买卖或保留所有权合同中可能交付在前而转移所有权在后144条路货买卖合同成立主义143、1

13、48条如果一方违约在先，违约行为构成之日起即承担风险，不问是否交付4、验货期间的特殊规定158条5、多交货和提前交货的情况161、162条6、特种买卖166-172条第十一章赠与合同1、性质185、186条诺成、实践性2、赠与人的撤销权186条任意撤销权192条法定撤销权3种情形：受赠人严重侵害赠与人或其近亲属；对赠与人有抚养义务而不履行；不履行赠与合同约定的义务区别：适用范围不同，任意撤销权不适用社会公益、道德义务性质合同或经公证的赠与合同，法定撤销权适用于所有类型的合同；行使人不同，任意撤销权只能由本人行使，法定撤销权在赠与人丧失行为能力或死亡时可由其代理人或继承人行使（193条）；时间不

14、同，任意撤销权只能发生在合同成立之后履行之前，法定撤销权发生在履行之后；原因不同，任意撤销权无须有原因，法定撤销权一定举证受赠人有忘恩负义的行为；后果不同，行使任意撤销权后无须再履行，行使法定撤销权后须追回已经交付给受赠人的财产。3、违约责任189、191条4、法定解除权195条第十二章借款合同1、商业借款与民间借贷的区别197条商业借款是要式合同，民间借款不要式；商业借款是有偿合同，民间借款原则上无偿；商业借款是诺成合同，民间借款是实践性合同。2、200、203、205、208条第十三章租赁合同1、租赁人的特殊权力229条买卖不破租赁适用于所有租赁合同230条优先购买权只适用于房屋租赁By山

15、水间的海阔天空2、任意解除权232条3、224、223、221、215、216条第十四章融资租赁合同1、三方当事人239、240条出租人与承租人是租赁关系，出租人与出卖人是买卖关系在出租人与出卖人的买卖合同中承租人是代为接受履行的第三人2、与租赁合同的区别246条承租人在融资租赁合同中要承担风险（侵权责任）244条租赁不合格一般租赁合同的承租人可以要求出租人承担违约责任，融资租赁合同中承租人一般只能请求出卖人承担违约责任，除非出租人直接干预了标的物的买受247条融资租赁合同承租人须承担维修费用第十五章承揽合同1、任意解除权268条2、合同相对性254条承揽人将工作交与第三人，完成不合格，定作人

16、不能向第三人主张违约责任第十六章建设工程合同1、分包、再分包的禁止性规定272条U分包人与总承包人对发包人承担连带责任2、286条第十七章运输合同1、客运合同295、297、299条301-303条承运人对旅客人身安全负有救助义务，否则承担侵权责任对3种特殊旅客（按规定免票、持优待票或承运人同意的无票旅客）也要承担承运人对旅客人身安全承担无过错责任，除非能证明由旅客故意、重大过失或自身原因造成承运人对旅客自带物品损失承担过错责任，对托运物品承担无过错责任（311条货运合同）2、货运合同311条无过错责任310、314条不可抗力，承运人要承担车的损毁和运费的风险3、多式联运/单式联运313、31

17、7、318条区别：单式联运情况下各区段承运人和总承运人对托运人承担连带责任多式联运各区段承运人只对经营人负责，不对托运人承担义务第十八章技术合同技术转让合同相当于转移所有权的买卖合同技术开发合同相当于交付工作成果的承揽合同技术咨询和技术服务合同相当于完成一定行为的合同，但标的是无形财产权1、一般规则326-329条职务成果原则上归单位，但完成人有署名权（身份性权利）、取得报酬及获得奖励的权利（物质性权利），如果单位转让该技术成果，完成人有优先受让权2、技术开发合同337、338条339条委托开发没有明确约定成果归受托人，但委托人有免费实施、优先受让的权利340条合作开发合作方共同申请、共有专利

18、专有权，一方转让另一方可优先受让一方不申请，另一方可单独申请并单独享有专利专有权，未申请一方可免费实施一方转让专利申请权，另一方可优先受让，受让方可单独申请单独享有专有权，转让方不再享有任何权利一方不同意申请，另一方不得申请-341条技术秘密3、技术转让合同354条后续改进的技术成果归创造人4、技术咨询和服务合同363、359II新发明成果归发明人咨询合同中决策失败，后果由委托人承担，受托人一般不承受决策风险第十九、二十章保管合同、仓储合同By山水间的海阔天空1、区别366、367、381、382条仓储合同是诺成合同，保管合同是实践性合同仓储合同是有偿的，保管合同原则上是无偿的2、保管合同的特

19、殊规定369-374、375条3、仓储合同394条第二十一、二十二章委托合同、行纪合同1、区别398、414、415条行纪合同是有偿的，委托合同原则上是无偿的行纪人自行负担费用，受托人费用由委托人负担行纪人可以自买自卖，受托人不可自己代理行纪人自身是合同当事人，受托人一般不以自己名义，以自己名义也一般不为当事人410条委托合同当事人可随时解除合同406条委托合同中的受托人承担过错责任，无偿时只承担故意或重大过失的责任行纪合同是无过错责任2、相同399、401、418条须接受委托人指示，违反指示造成损失自己承担第二十三章居间合同426、427条成功则居间人有报酬请求权，但费用自理失败可请求报销费

20、用，但无报酬民法通则重点法条第七章诉讼时效1、诉讼时效135条只适用于债权请求权诉讼时效已过不丧失起诉权，法院应当受理，债务人提出抗辩才审查138条债务人自愿履行仍可履行，债权本身并不消灭债务人不愿履行不得强制其履行，胜诉权消灭诉讼时效已过债务人重新签订债权文书（债务人自愿放弃时效利益）有效，重新计算诉讼时效2、诉讼时效的种类环保法42条3年合同法129条4年涉外买卖、涉外技术转让合同135条2年普通时效136条1年短期时效人身侵权；产品质量不合格未声明（只适用于违约，追究侵权责任据产品质量法42条适用2年时效）；延付或拒付租金；寄存财物丢失或损毁3、中止、中断和延长139条中止是在诉讼时效期

21、间的最后6个月内因某些事由导致权利人欲行使权利而不能往往是债权人主观原因事由存在的时间要扣除，事由消除则继续计算余下的诉讼时效140条中断是债权人主动行使了权利或债务人承认了债务或债权人起诉，只要有主张权利的行为或承认债务的行为，原诉讼时效即不再继续，重新计算新的诉讼时效第五章民事权利（人身权）1、人身权身份权-配偶权、亲子权、亲属权（近亲属之间）人格权-精神性人格权-自然人：姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私利益、人身自由、人身尊严法人：名称权、名誉权、荣誉权物质性人格权-生命权、健康权、身体权2、肖像权99条、意见139条侵犯肖像权3个要件：未经权利人同意；使用行为（不包括复制）；为营利

22、之目的By山水间的海阔天空3、名誉权101条侵犯名誉权4个要件：主观为故意；指向特定的人；须为第三人所知；确实贬低了他人人格4、隐私意见140条在我国不是独立权利，按侵犯名誉权来保护5、精神损害赔偿解释适用的权利1-3条、婚姻法46条4条具有人格象征意义的特定纪念物品不可要求赔偿的一般性物品、法人行使6条只能在侵权之诉中提出，不能在违约之诉中提起；必须和侵权之诉一并提出3、7条自然人死亡后，赔给近亲属配偶、父母、子女一其他近亲属第一档亲属不起诉，后者不得起诉第六章民事责任（侵权）1、一般侵权/特别侵权一般侵权采过错责任或公平责任受害人须举证被告有过错特别侵权适用无过错责任或过错推定责任（建筑物

23、致人损害、施工责任）单独侵权/共同侵权130条、意见148条教唆侵权受教唆人是完全/限制行为能力人，承担连带责任人身损害赔偿解释3-5条共同危险行为事先无通谋的数人侵权间接结合（环境污染）2、特殊侵权121-127、133、人身损害赔偿解释6-14条职务侵权国家机关或其工作人员一法人工作人员与其工作有联系即可法人直接承担责任，不连带、不追偿产品责任生产者、销售者即使因为仓储、运输人原因致损，仓储人、运输人不直接向受害人承担责任，可追偿高度危险作业只在受害人故意日寸才免除侵权责任，受害人重大过失不免除人身损害赔偿解释2条口只要责任造成，加害人就要承担责任，无论加害人是否有故意或过失受害人故意，加

24、害人免除责任；受害人重大过失，加害人减轻责任；受害人一般过失，加害人承担全部责任环境污染责任环境法41、42条施工责任、建筑物侵权过错推定责任人身损害赔偿解释16条扩展：构筑物、树木、堆放物所有人、管理人、设计者、建造者连带责任，都可举证自己无过错饲养动物侵权第三人或受害人有过错饲养人或管理人可以免责限制解释，仅限于故意，一般过失不免除饲养人责任，重大过失减轻饲养人责任未成年人侵权监护人承担责任意见160、人身损赔解释7条未成年学生遭受校方原因侵害，校方承担全部责任在校园中遭受其他学生侵害，加害人监护人、学校承担按份责任，且学校不可向侵权学生监护人追偿在校园中遭受校园外第三人侵害，第三人承担责

25、任，如无赔偿能力或找不到第三人，学校承担与过错相适应的替代责任，将来可向第三人追偿雇员和雇主责任人身损贝解释9、11条雇员伤人或受伤，雇主承担完全的无过错责任帮工人与被帮工人人身损赔解释13、14条帮工：无偿且有受托义务帮工人有故意或重大过失、在帮工时遭被帮工人拒绝，被帮工人承担补偿性的公平责任（10）承揽侵权人身损赔解释10条承揽人自身受损害或致第三人损害，定作人不承担责任By山水间的海阔天空代理记帐业务约定书甲方：（以下简称甲方）乙方：（以下简称乙方）经甲乙双方友好协商，自愿达成以下乙方为甲方提供会计代理服务相关事项的业务约定：一、乙方为甲方提供以下会计代理服务：建账、记账（总分类账、二级

26、明细账）、填制财务报表、税务报表、国税申报、地税申报（含网上申报）。甲方如有其他服务要求，需在约定书中注明，口头商定无效。二、甲方在每月25日至次月15日前，按时将本单位所发生合法的经济业务票据传给乙方（乙方可上门取送票据，每月壹次）并提供纳税申报所需要的各种印章（公章、财务章、人名章等）。因甲方票据传递、提供各种印章及税务机关要求的其他资料不及时，造成乙方延误各种纳税申报的，责任由甲方自负。三、在甲方按时传递经济业务票据及按时提供各种印章的情况下，乙方应按时为甲方代理纳税申报，造成延误各税种申报的，责任由乙方负责。四、乙方丢失票据，书写、计算错误而引起的税务罚款及滞纳金，责任由乙方负责；甲方账外逃税、提供的虚假票据、提供原始凭证不符合规定引起的税务责任，由甲方负责。五