中国政法大学 刑法总论课件-教案(11)

1、 刑事司法学院刑法所刑事司法学院刑法所 徐久生徐久生 本科生邮箱：本科生邮箱： 第三节第三节 共同犯罪的定罪共同犯罪的定罪 【典型试题典型试题】 甲利用到外国旅游的机会，为了自用，从不法分甲利用到外国旅游的机会，为了自用，从不法分子手中购买手枪子手中购买手枪1 1支，子弹支，子弹5050发。然后经过伪装将其发。然后经过伪装将其邮寄回国内。后来甲得知乙想抢银行，正在千方百邮寄回国内。后来甲得知乙想抢银行，正在千方百计搞枪，心想，发财的机会来了，就与乙协商，以计搞枪，心想，发财的机会来了，就与乙协商，以50005000元将手枪出租给乙使用，使用期限为元将手枪出租给乙使用，使用期限为2 2个月。乙个

2、月。乙使用该手枪抢劫某银行的营业所，被当场抓获。使用该手枪抢劫某银行的营业所，被当场抓获。 问题：对甲的行为应当如何处理？问题：对甲的行为应当如何处理？A.A.以买卖、邮寄枪支、弹药罪与抢劫罪并罚以买卖、邮寄枪支、弹药罪与抢劫罪并罚B.B.以买卖、邮寄枪支、弹药罪与非法出租枪支罪并罚以买卖、邮寄枪支、弹药罪与非法出租枪支罪并罚C.C.以走私武器、弹药罪与抢劫罪并罚以走私武器、弹药罪与抢劫罪并罚D.D.以走私武器、弹药罪、非法出租枪支罪、抢劫罪并罚以走私武器、弹药罪、非法出租枪支罪、抢劫罪并罚 【答案与解析答案与解析】：选项：选项C C是唯一正确的选项是唯一正确的选项 二、有特殊身份者与无特殊身

3、份者共同犯罪的定罪二、有特殊身份者与无特殊身份者共同犯罪的定罪 特定身份之人的行为决定犯罪性质特定身份之人的行为决定犯罪性质【典型试题典型试题】甲的妻子是国有单位会计。甲借钱做生意，签订了甲的妻子是国有单位会计。甲借钱做生意，签订了借款合同，并承诺给予利息。甲要求妻借款合同，并承诺给予利息。甲要求妻子挪用公款子挪用公款1010万元用于自己还债。甲的妻子不允，万元用于自己还债。甲的妻子不允，但禁不住甲苦苦哀求和威逼，就挪用了但禁不住甲苦苦哀求和威逼，就挪用了5 5万元公款给万元公款给甲。甲。 问题：问题： 甲能否构成挪用公款罪？甲能否构成挪用公款罪？类似情况：类似情况：妇女帮助男人实施强奸行为，

4、该妇女构成强奸罪妇女帮助男人实施强奸行为，该妇女构成强奸罪【案例分析案例分析】张某是某县卫生局分管后勤、基建的副局长。张某是某县卫生局分管后勤、基建的副局长。20002000年年该局兴建职工宿舍楼，某建筑公司经理朱某多次找到该局兴建职工宿舍楼，某建筑公司经理朱某多次找到张某，希望能承包该工程，张某表示可以考虑。同年张某，希望能承包该工程，张某表示可以考虑。同年1010月月2020日，朱某来到张局长的办公室，将日，朱某来到张局长的办公室，将1 1万元现金万元现金送给张某，被张某拒收，但在随后的谈话送给张某，被张某拒收，但在随后的谈话中。中。 问题：问题： 张某和王某的行为性质如何认定？（主要张某

5、和王某的行为性质如何认定？（主要是王某的行为性质如何认定）是王某的行为性质如何认定）【法院的不同意见法院的不同意见】第一种意见认为，张某构成受贿罪。王某虽然不是第一种意见认为，张某构成受贿罪。王某虽然不是国家工作人员，但接受了行贿人朱某给予的财物，国家工作人员，但接受了行贿人朱某给予的财物，在收受贿赂行为上与张某有共同的犯罪故意，是张在收受贿赂行为上与张某有共同的犯罪故意，是张某受贿的帮助犯，构成共同犯罪。某受贿的帮助犯，构成共同犯罪。第二种意见认为，张某构成受贿罪，但王某不具有第二种意见认为，张某构成受贿罪，但王某不具有国家工作人员身份，不能成为受贿罪主体，他收受国家工作人员身份，不能成为受

6、贿罪主体，他收受朱某送的朱某送的80008000元钱只是实现自己的债权，并非获得元钱只是实现自己的债权，并非获得非法利益非法利益。同学们赞同第一种还是第二种意见？或者还有其他同学们赞同第一种还是第二种意见？或者还有其他不同看法不同看法? ?三、共犯与未完成形态三、共犯与未完成形态分为两种情况，一是共犯与犯罪未遂，二是共犯与犯分为两种情况，一是共犯与犯罪未遂，二是共犯与犯罪中止罪中止（一）共犯与犯罪未遂（一）共犯与犯罪未遂1.1.在共同正犯情况下，只有全部共犯人的行为都停止在共同正犯情况下，只有全部共犯人的行为都停止在未遂阶段，始成立共犯未遂。在未遂阶段，始成立共犯未遂。 只要部分共同正犯的行为

7、既遂的，整个共犯行为只要部分共同正犯的行为既遂的，整个共犯行为即既遂，所有共同正犯均负犯罪既遂的刑事责任即既遂，所有共同正犯均负犯罪既遂的刑事责任2.2.在复杂共犯情况下，共犯的未遂是指未遂教唆在复杂共犯情况下，共犯的未遂是指未遂教唆未遂教唆未遂教唆是指被教唆者在教唆者的教唆下，实行是指被教唆者在教唆者的教唆下，实行被教唆的犯罪但因意志以外的原因停止在未遂阶段被教唆的犯罪但因意志以外的原因停止在未遂阶段（二）共犯与犯罪中止（二）共犯与犯罪中止1.1.在共同正犯情况下，共犯人共同（全部）中止的，在共同正犯情况下，共犯人共同（全部）中止的， 才成立共犯中止。才成立共犯中止。 如果只有部分共同正犯基

8、于己意中止犯罪，并有效如果只有部分共同正犯基于己意中止犯罪，并有效阻止其他共同正犯放弃犯罪行为或者避免犯罪结果阻止其他共同正犯放弃犯罪行为或者避免犯罪结果发生的，该共犯者成立犯罪中止；发生的，该共犯者成立犯罪中止； 而被阻止者成而被阻止者成立犯罪未遂。立犯罪未遂。2.2.在复杂共犯的情况下，共犯的中止在复杂共犯的情况下，共犯的中止 是指教唆犯的是指教唆犯的中止。中止。 又包括两种情况：又包括两种情况： 教唆犯的中止包括两种情况：教唆犯的中止包括两种情况：一是当教唆者实施完教唆行为以后被教唆者实施被教一是当教唆者实施完教唆行为以后被教唆者实施被教唆的行为之前，教唆者表示撤回教唆的内容，并成功唆的

9、行为之前，教唆者表示撤回教唆的内容，并成功地消除被教唆者的犯罪意图；地消除被教唆者的犯罪意图；二是被教唆者已经实行被教唆之罪，教唆者积极阻止二是被教唆者已经实行被教唆之罪，教唆者积极阻止被教唆者继续实行犯罪、被教唆者最终中止犯罪；被教唆者继续实行犯罪、被教唆者最终中止犯罪； 这两种情况都成立教唆犯的中止这两种情况都成立教唆犯的中止【典型试题典型试题1 1】甲乙经共谋后，共同举枪瞄准被害人丙开枪，丙中弹甲乙经共谋后，共同举枪瞄准被害人丙开枪，丙中弹死亡。经查验，被害人身上只有一颗子弹。对本案的死亡。经查验，被害人身上只有一颗子弹。对本案的处理结论，正确的是：（处理结论，正确的是：（ ）A.A.如

10、能够查明子弹是甲所发射，则乙是故意杀人未遂如能够查明子弹是甲所发射，则乙是故意杀人未遂B.B.如无法查明子弹是谁所发射，则甲、乙均是故意杀如无法查明子弹是谁所发射，则甲、乙均是故意杀人未遂人未遂C.C.如能够查明子弹是甲所发射，则乙仍然是故意杀人如能够查明子弹是甲所发射，则乙仍然是故意杀人既遂既遂D.D.如无法查明子弹是谁所发射，则甲、乙均无罪如无法查明子弹是谁所发射，则甲、乙均无罪答案：选项答案：选项 C C 是唯一正确的选项是唯一正确的选项【典型试题典型试题2 2】甲乙共谋以投掷石头的方式伤害丙，甲投掷石头击中甲乙共谋以投掷石头的方式伤害丙，甲投掷石头击中丙左眼致丙左眼失明；乙投掷石头，但

11、未击中丙。经丙左眼致丙左眼失明；乙投掷石头，但未击中丙。经司法认定，被害人丙重伤。司法认定，被害人丙重伤。 问：乙是否需要承担致问：乙是否需要承担致 丙丙 重伤的刑事责任？重伤的刑事责任？四、共犯过限行为的定罪四、共犯过限行为的定罪 概概 念念共犯的过限行为，是指实行犯在实施犯罪行为时，实共犯的过限行为，是指实行犯在实施犯罪行为时，实施了超过共犯的共同故意范畴以外的行为。施了超过共犯的共同故意范畴以外的行为。 （也叫：实行过限行为）（也叫：实行过限行为） 共犯实行过限行为包括两种情况：共犯实行过限行为包括两种情况：一种是在复杂共犯情况下的实行过限行为一种是在复杂共犯情况下的实行过限行为 具体讲

12、就是实行犯的行为超过了教唆犯教唆的内容具体讲就是实行犯的行为超过了教唆犯教唆的内容一种是简单共犯情况下的实行过限行为一种是简单共犯情况下的实行过限行为 如甲乙丙三人共谋入室盗窃。如甲乙丙三人共谋入室盗窃。【案例分析案例分析】 此案例分析题组织大家讨论此案例分析题组织大家讨论陈某见熟人赵某做生意赚了不少钱便产生歹意，勾结陈某见熟人赵某做生意赚了不少钱便产生歹意，勾结高某，谎称赵某欠自已高某，谎称赵某欠自已 1010万元货款未还，请高某协万元货款未还，请高某协助索要，并承诺要回款项后给高某助索要，并承诺要回款项后给高某 1 1 万元作为酬谢。万元作为酬谢。高某同意。某日，陈某和高某以谈生意为名把赵

13、某诱高某同意。某日，陈某和高某以谈生意为名把赵某诱骗到一宾馆房间，共同将赵扣押，并由高某对赵某进骗到一宾馆房间，共同将赵扣押，并由高某对赵某进行看管。次日，陈某和行看管。次日，陈某和高某对赵某拳打脚踢，强迫赵高某对赵某拳打脚踢，强迫赵某拿钱。赵某迫于无奈给其公司出纳李某打电话，以某拿钱。赵某迫于无奈给其公司出纳李某打电话，以以谈成一笔生意急需以谈成一笔生意急需 10 10 万元现金为由，让李某将现万元现金为由，让李某将现金送到宾馆附近一公园交给陈某。陈某指派高某到公金送到宾馆附近一公园交给陈某。陈某指派高某到公园取钱。李某来到约定地点，见来人不认识，就不肯园取钱。李某来到约定地点，见来人不认识

14、，就不肯把钱交给高某。高某威胁李某说：把钱交给高某。高某威胁李某说：“赵某已被我们扣赵某已被我们扣押，不把钱给我，我们就把赵某给杀了押，不把钱给我，我们就把赵某给杀了”。李某不得。李某不得已将已将 10 10 万元现金交给高某。高某回到宾馆房间，发万元现金交给高某。高某回到宾馆房间，发现陈某不在，赵某倒在窗前已经断气。见此情形，高现陈某不在，赵某倒在窗前已经断气。见此情形，高某到公安机关投案，并协助司法机关将陈某抓获归案。某到公安机关投案，并协助司法机关将陈某抓获归案。事后查明，赵某因爬窗逃跑被陈某用木棒猛击脑部，事后查明，赵某因爬窗逃跑被陈某用木棒猛击脑部，致赵某身亡。致赵某身亡。问题：问题

15、：1.1.陈某将赵某扣押向其索要陈某将赵某扣押向其索要 10 10 万元的行为构成何种万元的行为构成何种犯罪？犯罪？ 为什么？为什么？2.2.高某将赵某扣押向其索要高某将赵某扣押向其索要 10 10 万元的行为构成何种万元的行为构成何种犯罪？犯罪？ 为什么？为什么？3.3.陈某与高某是否构成共同犯罪？陈某与高某是否构成共同犯罪？ 为什么？为什么？4.4.高某在公园取得李某高某在公园取得李某 10 10 万元的行为是否另行构成万元的行为是否另行构成敲诈勒索罪？为什么？敲诈勒索罪？为什么？5.5.陈某对赵某的死亡，应当如何承担刑事责任？为什陈某对赵某的死亡，应当如何承担刑事责任？为什么？么？6.6

16、.高某对赵某的死亡后果是否承担刑事责任？为什么？高某对赵某的死亡后果是否承担刑事责任？为什么？7.7.高某的投案行为是否成立自首与立功？高某的投案行为是否成立自首与立功？ 为什么？为什么？【答案答案】1 1、抢劫罪、抢劫罪 2 2、非法拘禁罪、非法拘禁罪 3 3、在非法拘禁范围内成立共犯、在非法拘禁范围内成立共犯4 4、不构成，无非法占有目的、不构成，无非法占有目的 5 5、抢劫致人死亡、抢劫致人死亡 6 6、NO!NO!7 7、成立自首；属于重大立功、成立自首；属于重大立功五、共犯与不作为五、共犯与不作为 不作为与共同犯罪的关系包括三种情况：不作为与共同犯罪的关系包括三种情况：1 1、对不作

17、为的共犯、对不作为的共犯指教唆他人以不作为的方式指教唆他人以不作为的方式实施犯罪实施犯罪2 2、不作为的共犯、不作为的共犯指以不作为的方式帮助他人实指以不作为的方式帮助他人实施犯罪施犯罪3 3、不作为的共同正犯、不作为的共同正犯指二人基于共同的故意，指二人基于共同的故意，共同以不作为的方式实施犯罪共同以不作为的方式实施犯罪 第四节第四节 共同犯罪人的分类及其刑事责任共同犯罪人的分类及其刑事责任一、共同犯罪人的分类法一、共同犯罪人的分类法 （一）分工分类法（一）分工分类法以行为人在共同犯罪中的分工（角色）为标以行为人在共同犯罪中的分工（角色）为标准来对共犯进行分类的方法准来对共犯进行分类的方法

18、世界上大多数国家采用分工分类法世界上大多数国家采用分工分类法二分法（法国：正犯与从犯）二分法（法国：正犯与从犯） 三分法（德国：三分法（德国：正犯、从犯、教唆犯）正犯、从犯、教唆犯） 四分法（苏联：组织犯、四分法（苏联：组织犯、正犯、教唆犯、从犯）正犯、教唆犯、从犯） 我国我国主犯、从犯、协从犯、教唆犯主犯、从犯、协从犯、教唆犯1 1、组织犯、组织犯 指犯罪集团中的首要分子指犯罪集团中的首要分子 和和 聚众犯罪中的首要分子聚众犯罪中的首要分子 2 2、正犯、正犯 我国刑法理论称我国刑法理论称 “ “实行犯实行犯”是指实施了可能直接导致危害结果发生的行为之人，是指实施了可能直接导致危害结果发生的

19、行为之人， 或者：是指直接实施实行行为之人或者：是指直接实施实行行为之人 正犯有不同的分类正犯有不同的分类直接、间接、共同直接、间接、共同 对于前者，应当以主犯处罚，并对集团经过预谋对于前者，应当以主犯处罚，并对集团经过预谋的有共同故意的全部犯罪行为承担罪责；的有共同故意的全部犯罪行为承担罪责；对于后者，则直接根据刑法分则条文的规定，结对于后者，则直接根据刑法分则条文的规定，结合具体案情处罚，可能有主犯和从犯，也可能都是合具体案情处罚，可能有主犯和从犯，也可能都是主犯主犯 3 3、教唆犯、教唆犯 4 4、帮助犯、帮助犯 （与我国刑法的规定相同，后面讲）与我国刑法的规定相同，后面讲）（二）作用分

20、类法（二）作用分类法以犯罪分子在共同犯罪中的作用为标准，对共以犯罪分子在共同犯罪中的作用为标准，对共犯进行分类的方法犯进行分类的方法 二、两种分类方法的简要比较二、两种分类方法的简要比较（一）分工分类法：一）分工分类法： 大陆法系国家刑法典大陆法系国家刑法典 以实行行为对共同犯罪人进行分类以实行行为对共同犯罪人进行分类优点：优点： 能够很好地解决共犯的定罪问题能够很好地解决共犯的定罪问题缺点：缺点： 量刑方面有时候会遇到麻烦，但可以通过其量刑方面有时候会遇到麻烦，但可以通过其他方法加以弥补（他方法加以弥补（如可以规定处罚共同犯罪的一般原则如可以规定处罚共同犯罪的一般原则）例例1 1： 甲乙共谋

21、共同盗窃，甲动手偷，乙放哨不动甲乙共谋共同盗窃，甲动手偷，乙放哨不动手。乙是共同正犯还是帮助犯？手。乙是共同正犯还是帮助犯？ 如果认定乙的行为也是实行行为，构成共同正犯，如果认定乙的行为也是实行行为，构成共同正犯，可能有些问题，因为人家没有动手。可能有些问题，因为人家没有动手。 如果不认为如果不认为他的行为是实行行为，就不能认定他构成共同正犯他的行为是实行行为，就不能认定他构成共同正犯例例2 2：有组织犯罪，实施实行行为的一般而言都是小：有组织犯罪，实施实行行为的一般而言都是小兵，谋划者不实施犯罪，躲在幕后。按照分工分类兵，谋划者不实施犯罪，躲在幕后。按照分工分类法，实行行为的是正犯。如此，很

22、可能出现所谓的法，实行行为的是正犯。如此，很可能出现所谓的“责任倒挂现象责任倒挂现象” 为了解决上面这两个问题，德国人用一个判例找到为了解决上面这两个问题，德国人用一个判例找到了解决的办法：了解决的办法：“共谋共同正犯共谋共同正犯” （二）作用分类法：（二）作用分类法： 我国刑法的做法我国刑法的做法优缺点：优缺点： 较为理想地解决了共同犯罪的量刑问题，但仅较为理想地解决了共同犯罪的量刑问题，但仅仅限于较好地解决了共同正犯（共同实行犯）的量仅限于较好地解决了共同正犯（共同实行犯）的量刑，。具有明显的局限性刑，。具有明显的局限性比如，我曾经讲过，共同犯罪中帮助犯的处罚在很多比如，我曾经讲过，共同犯

23、罪中帮助犯的处罚在很多情况下要重于实行犯的中止犯，这是不公正的，是作情况下要重于实行犯的中止犯，这是不公正的，是作用分类法的明显的不足之处用分类法的明显的不足之处 例子：甲女乙男共谋杀害甲女的丈夫一案，乙男搞来例子：甲女乙男共谋杀害甲女的丈夫一案，乙男搞来药，约定甲女在药，约定甲女在2 2周内投毒于其丈夫的饮食中，后来周内投毒于其丈夫的饮食中，后来由于她感念。由于她感念。三、我国共同犯罪人的种类及其刑事责任三、我国共同犯罪人的种类及其刑事责任 我国现行刑法在吸收国外立法的基础上，结合我国我国现行刑法在吸收国外立法的基础上，结合我国国情，把共同犯罪人分为主犯、从犯、胁从犯和教国情，把共同犯罪人分

24、为主犯、从犯、胁从犯和教唆犯四类唆犯四类 （一）主犯及其刑事责任（一）主犯及其刑事责任 （ 刑法典第刑法典第2626条）条）1 1、主犯的概念、主犯的概念所谓主犯，是指在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子所谓主犯，是指在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子 我国刑法中的主犯有以下二种：我国刑法中的主犯有以下二种：（1 1）犯罪集团和聚众犯罪中的首要分子）犯罪集团和聚众犯罪中的首要分子是指组织、策划、领导犯罪集团或者聚众犯是指组织、策划、领导犯罪集团或者聚众犯罪的犯罪分子罪的犯罪分子 （2 2）其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子）其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子 包括起主要作用的包括起主要作用的 实

25、行犯实行犯 和和 教唆犯教唆犯 2 2、主犯与首要分子的关系、主犯与首要分子的关系 主犯主犯 与与 首要分子不尽一致首要分子不尽一致主犯主犯是指在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子是指在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子 一般认为既然是首要分子，当然就是主犯了。但一般认为既然是首要分子，当然就是主犯了。但是不一定的是不一定的 首要分子是我国刑法中的一个特有的概念首要分子是我国刑法中的一个特有的概念 首要分子分为两种：首要分子分为两种：其一，是犯罪集团的首要分子其一，是犯罪集团的首要分子 都是主犯都是主犯其二，是聚众犯罪中的首要分子其二，是聚众犯罪中的首要分子有主犯，有从犯有主犯，有从犯首要分子首要分子

26、第第9797条：条：“本法所称首要分子，是指在本法所称首要分子，是指在犯罪集团或者聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪集团或者聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子犯罪分子” 提示：提示： 犯罪集团的首要分子都是主犯。犯罪集团的首要分子都是主犯。 但是，但是，聚众犯罪中的首要分子未必都是主犯，有时候可能不聚众犯罪中的首要分子未必都是主犯，有时候可能不是主犯是主犯 聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪等聚众性犯聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪等聚众性犯罪中，刑法只规定处罚首要分子罪中，刑法只规定处罚首要分子 如果案件中的首要分子只有一人，也就不存在主如果案件中的首要分子只有一人，也就不存在主犯

27、从犯问题犯从犯问题如果首要分子是二人以上，则构成共犯。起到了什么如果首要分子是二人以上，则构成共犯。起到了什么样的作用，就要在首要分子之间进行比较。假设二人样的作用，就要在首要分子之间进行比较。假设二人均在组织、策划、指挥聚众犯罪中起主要作用，他们均在组织、策划、指挥聚众犯罪中起主要作用，他们都是主犯。如果有人起主要作用，有人起次要作用，都是主犯。如果有人起主要作用，有人起次要作用，就应当分别认定为就应当分别认定为 主犯主犯 和和 从犯从犯【典型试题典型试题】 根据我国刑法规定，下列关于首要分子的表述根据我国刑法规定，下列关于首要分子的表述哪一项是正确的？（哪一项是正确的？（ ）A.A.首要分

28、子只能是组织、领导犯罪集团的人首要分子只能是组织、领导犯罪集团的人B.B.首要分子只能是在聚众犯罪中起组织、策划、指首要分子只能是在聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子挥作用的犯罪分子C.C.首要分子都是主犯首要分子都是主犯D.D.首要分子既可以是主犯，也可以不是主犯首要分子既可以是主犯，也可以不是主犯答案：答案： 选项选项 D D 是唯一正确的表述是唯一正确的表述关键要看行为人在犯罪中所起的作用大小。关键要看行为人在犯罪中所起的作用大小。 考察犯罪分子作考察犯罪分子作用大小，是否起主要作用，应当从主客观两个方面进行综合用大小，是否起主要作用，应当从主客观两个方面进行综合的判断。的判断。

29、 主观：主观： 对共同故意的形成起到了什么作用；对共同故意的形成起到了什么作用； 客观：客观： 实施了那些具体的行为实施了那些具体的行为3 3、主犯的刑事责任、主犯的刑事责任根据刑法的规定，主犯的刑事责任分为两种情况：根据刑法的规定，主犯的刑事责任分为两种情况： 一是对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照一是对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照处罚。处罚。 二是对其他主犯，应当按照其所二是对其他主犯，应当按照其所 的或者的或者的全部犯罪处罚。的全部犯罪处罚。关于主犯的刑事责任，要注意以下几点关于主犯的刑事责任，要注意以下几点： 第一点，对于集团成员单独实施的集团犯罪第一点，对于集团成员单独实施的

30、集团犯罪的犯罪行为，由实施者本人承担罪责，集团犯罪的犯罪行为，由实施者本人承担罪责，集团犯罪的首要分子不承担罪责（成员的实行过限）的首要分子不承担罪责（成员的实行过限） 原因在于原因在于 对于这样的行为，集团的首要分子对于这样的行为，集团的首要分子在主观上没有故意，不能客观归罪在主观上没有故意，不能客观归罪 第二点，对于一般共同犯罪中共同犯罪人实施的超第二点，对于一般共同犯罪中共同犯罪人实施的超出共同故意范围的罪行（出共同故意范围的罪行（“过限行为过限行为”），由实施者），由实施者本人单独承担罪责，其他共犯不承担罪责本人单独承担罪责，其他共犯不承担罪责【典型试题典型试题】 甲长期称霸某城市的东

31、区，号称甲长期称霸某城市的东区，号称“东头帮东头帮”。甲。甲要求手下的陈某等人发挥主观能动性，为东头帮创收。要求手下的陈某等人发挥主观能动性，为东头帮创收。陈某等人在陈某等人在3 3个月时间内抢劫个月时间内抢劫6 6次，杀死次，杀死1 1人，重伤人，重伤2 2人，人，劫得财物若干。上述犯罪行为甲有的知道，有的不知劫得财物若干。上述犯罪行为甲有的知道，有的不知道，他本人未亲自实行任何犯罪行为。在此期间，为道，他本人未亲自实行任何犯罪行为。在此期间，为报复其女友的不忠诚，陈某还背着甲，将女友的新男报复其女友的不忠诚，陈某还背着甲，将女友的新男朋友打成重伤。朋友打成重伤。 以下说法正确的是：（以下说

32、法正确的是：（ ）A.A.甲对其知道的所有犯罪行为承担刑事责任甲对其知道的所有犯罪行为承担刑事责任B.B.甲对其参与的所有犯罪行为承担刑事责任甲对其参与的所有犯罪行为承担刑事责任C.C.甲对其指挥的所有犯罪行为承担刑事责任甲对其指挥的所有犯罪行为承担刑事责任D.D.甲对东头帮的全部犯罪行为承担刑事责任，但甲对东头帮的全部犯罪行为承担刑事责任，但不包括不包括 陈某对其女友的新男朋友的故意伤害行为陈某对其女友的新男朋友的故意伤害行为答案：只有选项答案：只有选项 D D 是唯一正确的选项是唯一正确的选项（二）从犯及其刑事责任（二）从犯及其刑事责任 1 1、从犯的概念、从犯的概念 第第2727条条在共

33、同犯罪中起在共同犯罪中起 次要次要 或者或者 辅助辅助 作用的，是从犯作用的，是从犯辅助作用，指辅助作用，指 帮助犯帮助犯次要作用，次要作用，但在整个但在整个犯罪活动的实行过程中仅起次要的作用犯罪活动的实行过程中仅起次要的作用 起次要作用的实行犯起次要作用的实行犯 2 2、从犯的刑事责任、从犯的刑事责任由于从犯在共同犯罪中仅起次要或者辅助作用，其由于从犯在共同犯罪中仅起次要或者辅助作用，其社会危害性比主犯小，因此，对从犯采用社会危害性比主犯小，因此，对从犯采用 必减主义必减主义，即即“对于从犯，对于从犯，应当应当那么，那么， 根据修订后的刑法，共同犯罪人对共同犯罪后果承担根据修订后的刑法，共同

34、犯罪人对共同犯罪后果承担责任，主犯、从犯责任，主犯、从犯大体上是相同的大体上是相同的 例如，甲主犯和乙从犯共同盗窃例如，甲主犯和乙从犯共同盗窃3 3万元，主犯、从万元，主犯、从犯的盗窃犯罪金额计算方法是相同的，都是犯的盗窃犯罪金额计算方法是相同的，都是3 3万元。万元。但在处罚原则上，但在处罚原则上，从犯应当减轻、从轻或者免除处罚从犯应当减轻、从轻或者免除处罚也即，主犯承担的是共同犯罪的全部责任；而从犯也即，主犯承担的是共同犯罪的全部责任；而从犯承担的是承担的是以整体罪行为基础的以整体罪行为基础的从轻、减轻或者免除处从轻、减轻或者免除处罚的责任罚的责任 （三）胁从犯（三）胁从犯刑法第刑法第28

35、28条规定，对于被胁迫参加犯罪的，应当条规定，对于被胁迫参加犯罪的，应当按按照他的犯罪情节，减轻处罚或者免除处罚照他的犯罪情节，减轻处罚或者免除处罚1 1、胁从犯的概念、胁从犯的概念 是指被胁迫参加犯罪的人是指被胁迫参加犯罪的人【典型试题典型试题】 下列有关主犯、从犯、胁从犯的说法，哪些是错下列有关主犯、从犯、胁从犯的说法，哪些是错误的？误的？A.A.胁从犯是指被胁迫、被诱骗参加犯罪的人胁从犯是指被胁迫、被诱骗参加犯罪的人B.B.首要分子不一定是主犯首要分子不一定是主犯C.C.在共同犯罪中不可能只有从犯而没有主犯在共同犯罪中不可能只有从犯而没有主犯D.D.对于从犯，应当比照主犯从轻、减轻或者免

36、除处罚对于从犯，应当比照主犯从轻、减轻或者免除处罚答案：答案：A D A D 两个选项是错误的两个选项是错误的（四）教唆犯（四）教唆犯1 1、教唆犯的概念：、教唆犯的概念：是指教唆他人实行犯罪的人是指教唆他人实行犯罪的人 特点：动嘴不动手。实际情况并不总是这么简单特点：动嘴不动手。实际情况并不总是这么简单例如：例如：甲意图杀害自己的仇人王五，因王五人高马大，甲甲意图杀害自己的仇人王五，因王五人高马大，甲担心自己一人可能不行。甲知道乙也仇恨王五，就担心自己一人可能不行。甲知道乙也仇恨王五，就跟乙说，希望乙与自己一起将王五干掉，事成之后跟乙说，希望乙与自己一起将王五干掉，事成之后给给1 1万元的报

37、酬。万元的报酬。 问题：问题： 本案如何处理？本案如何处理？【解析解析】本案中，甲既有教唆乙杀人的行为，又有实际杀人本案中，甲既有教唆乙杀人的行为，又有实际杀人的行为，因此，甲的行为是教唆行为和实行行为的的行为，因此，甲的行为是教唆行为和实行行为的竞合。竞合。 如何处理？如何处理？对于这种情况，处理起来其实很简单：对于这种情况，处理起来其实很简单： 直接将甲作为实行犯的主犯对待即可，甲不仅亲直接将甲作为实行犯的主犯对待即可，甲不仅亲自实行了杀人行为，而且还有教唆乙和自己一起共同自实行了杀人行为，而且还有教唆乙和自己一起共同杀害王五，显然起主要作用，是主犯；杀害王五，显然起主要作用，是主犯； 乙

38、起次要作用，是从犯乙起次要作用，是从犯2 2、教唆犯成立的条件、教唆犯成立的条件教唆犯的成立必须具备以下三个条件：教唆犯的成立必须具备以下三个条件：（1 1）主观上有教唆他人犯罪的故意）主观上有教唆他人犯罪的故意教唆故意必须是明确的，即行为人知道自己在教唆什教唆故意必须是明确的，即行为人知道自己在教唆什么人犯罪、教唆犯什么罪。没有明确的故意内容，不么人犯罪、教唆犯什么罪。没有明确的故意内容，不能成立教唆犯能成立教唆犯 如果说话不太注意，。，不是教唆犯如果说话不太注意，。，不是教唆犯（2 2）在客观上必须实施了教唆他人犯罪的行为）在客观上必须实施了教唆他人犯罪的行为 教唆行为可表现为教唆行为可表

39、现为 诱骗、劝说、收买等诱骗、劝说、收买等教唆行为是否实际上引起被教唆者的犯罪意图，教唆行为是否实际上引起被教唆者的犯罪意图，被教唆者是否实行此等教唆的犯罪，不影响教唆被教唆者是否实行此等教唆的犯罪，不影响教唆犯的成立犯的成立 独立的教唆犯独立的教唆犯此为此为: : 教唆未遂教唆未遂 是独立的教唆犯，也即非共犯的教唆犯是独立的教唆犯，也即非共犯的教唆犯（3 3）教唆的对象必须是达到法定年龄、具有辨认和）教唆的对象必须是达到法定年龄、具有辨认和控制自己行为能力的人。控制自己行为能力的人。 否则，不成立教唆犯，而否则，不成立教唆犯，而成立。成立。3 3、教唆犯的认定、教唆犯的认定在认定教唆犯是否成

40、立时，要注意以下两种情况：在认定教唆犯是否成立时，要注意以下两种情况：第一种情况是第一种情况是 独立的教唆犯独立的教唆犯 ( (非共犯的教唆犯非共犯的教唆犯 ) )。 又包括：又包括： 1 1、教唆行为未能使被教唆者产生犯罪决意、教唆行为未能使被教唆者产生犯罪决意 2 2、虽然。但被教唆者未实施任何行为、虽然。但被教唆者未实施任何行为 3 3、虽然。但被教唆者实施的不是教唆者教、虽然。但被教唆者实施的不是教唆者教唆的犯罪行为唆的犯罪行为 成立成立 教唆未遂教唆未遂， 是独立犯罪是独立犯罪第二种情况是第二种情况是 共犯的教唆犯：共犯的教唆犯： 教唆行为不仅引起了被教唆者的犯罪决意，而且教唆行为不

41、仅引起了被教唆者的犯罪决意，而且导致被教唆者实施了被教唆的犯罪行为。但如果该行导致被教唆者实施了被教唆的犯罪行为。但如果该行为处于未完成形态为处于未完成形态 成立成立 未遂教唆未遂教唆， 是共犯的教唆犯是共犯的教唆犯关于教唆犯，请注意两个极易混淆的概念关于教唆犯，请注意两个极易混淆的概念 教唆未遂（独立的）教唆未遂（独立的） 未遂教唆（共犯的）未遂教唆（共犯的）a.a.教唆未遂，是指独立的教唆犯中的教唆未遂，是指独立的教唆犯中的3 3种情况（见上种情况（见上一页）一页） （独立的教唆犯）（独立的教唆犯）b.b.未遂教唆，指被教唆者接受了教唆未遂教唆，指被教唆者接受了教唆, , 己着手犯罪的己着

42、手犯罪的实施而未遂的情况。（是共犯的教唆犯）实施而未遂的情况。（是共犯的教唆犯）关于教唆犯，还请同学们注意以下几个问题关于教唆犯，还请同学们注意以下几个问题A.A. 间接教唆问题间接教唆问题间接教唆，是指教唆教唆者的情况间接教唆，是指教唆教唆者的情况 间接教唆的，同样成立教唆犯间接教唆的，同样成立教唆犯 间接教唆，通常按所教唆的罪定罪。例如，甲教唆间接教唆，通常按所教唆的罪定罪。例如，甲教唆乙，让乙教唆丙实施绑架某人的犯罪。乙，让乙教唆丙实施绑架某人的犯罪。 这里，甲是间接教唆犯，罪名是这里，甲是间接教唆犯，罪名是“绑架罪绑架罪”B. 从犯的教唆从犯的教唆 教唆犯还可能是从犯吗？教唆犯还可能是

43、从犯吗？ 通常情况下教唆犯是主犯，但不能绝对化，有时通常情况下教唆犯是主犯，但不能绝对化，有时候，教唆犯可以是从犯。在候，教唆犯可以是从犯。在“从犯的教唆从犯的教唆”中，教唆犯中，教唆犯就是从犯就是从犯从犯的教唆从犯的教唆 概念概念指教唆从犯帮助他人完成犯罪行为的情况指教唆从犯帮助他人完成犯罪行为的情况例如，甲为了诈骗丙，需要乙帮助他给受害人丙打一例如，甲为了诈骗丙，需要乙帮助他给受害人丙打一个电话。乙本来不同意打这个电话，但是，经不住甲个电话。乙本来不同意打这个电话，但是，经不住甲和乙的共同的朋友丁的反复教唆，最后乙还是帮甲打和乙的共同的朋友丁的反复教唆，最后乙还是帮甲打了这个电话，使得甲诈

44、骗丙的行为得逞了这个电话，使得甲诈骗丙的行为得逞这里，甲和乙的共同的朋友丁是教唆犯，而且是从这里，甲和乙的共同的朋友丁是教唆犯，而且是从犯的教唆。因为丁只是教唆作为帮助犯的乙帮助甲犯的教唆。因为丁只是教唆作为帮助犯的乙帮助甲打那个电话。打那个电话。乙最后在丁的教唆下实施了帮助打电话的行为，所乙最后在丁的教唆下实施了帮助打电话的行为，所以，丁的教唆行为与乙的打电话之间有因果关系。以，丁的教唆行为与乙的打电话之间有因果关系。由于乙是从犯，所以，丁是从犯的教唆，他应当承由于乙是从犯，所以，丁是从犯的教唆，他应当承担从犯的责任担从犯的责任C. 选择性教唆选择性教唆是指教唆人的教唆内容具有可选择性的情况

45、是指教唆人的教唆内容具有可选择性的情况【案例分析案例分析】陈某是某工厂的职工，因为违反纪律被工厂领导处分陈某是某工厂的职工，因为违反纪律被工厂领导处分过，对此陈某一直心怀不满，意图报复。一日，陈某过，对此陈某一直心怀不满，意图报复。一日，陈某找到无业人员甲乙等人，请他们把自己所在工厂的厂找到无业人员甲乙等人，请他们把自己所在工厂的厂长董某某教训一下，具体要求是要么打一顿，要么偷长董某某教训一下，具体要求是要么打一顿，要么偷他家东西，让他破破财。并许诺给以报酬表示感谢。他家东西，让他破破财。并许诺给以报酬表示感谢。问：这种情况下如何认定教唆人的罪名？罪责？问：这种情况下如何认定教唆人的罪名？罪责

46、？【解析解析】 这是一起典型的选择性教唆案件。教唆行这是一起典型的选择性教唆案件。教唆行为的内容并不是十分确定，而是选择性的，只要求为的内容并不是十分确定，而是选择性的，只要求被教唆人实施其中的一种行为，并不是全部行为。被教唆人实施其中的一种行为，并不是全部行为。4 4、教唆犯的刑事责任、教唆犯的刑事责任根据第根据第2929条的规定，确定教唆犯的刑事责任，应当条的规定，确定教唆犯的刑事责任，应当注意以下几点：注意以下几点： （1 1）对于教唆犯，应当按照他在共同犯罪中所起的）对于教唆犯，应当按照他在共同犯罪中所起的作用予以处罚作用予以处罚 （2 2）教唆不满）教唆不满1818岁的人犯罪的，应当

47、从重处罚岁的人犯罪的，应当从重处罚 【典型案例典型案例】甲刚刚从监狱出来三个月，由于生活没有着落，他准甲刚刚从监狱出来三个月，由于生活没有着落，他准备盗窃。由于他在监狱的法律课上知道了不满备盗窃。由于他在监狱的法律课上知道了不满1616周岁周岁的人实施盗窃行为不负刑事责任，于是就教唆一个不的人实施盗窃行为不负刑事责任，于是就教唆一个不满满1616周岁的男生乙去盗窃，五五分成。乙盗窃若干次，周岁的男生乙去盗窃，五五分成。乙盗窃若干次，共窃得财物折价共窃得财物折价80008000元。元。 下列说法正确的是：下列说法正确的是： （ ）A. A. 甲单独构成盗窃罪甲单独构成盗窃罪B. B. 甲属于教唆

48、犯甲属于教唆犯C. C. 甲属于间接正犯甲属于间接正犯D. D. 本案说明教唆犯只能是主犯本案说明教唆犯只能是主犯【答案答案】选项选项A A和选项和选项C C是正确的选项是正确的选项这里有一个问题，就是，对于本案中教唆犯甲是否这里有一个问题，就是，对于本案中教唆犯甲是否适用教唆未成年人犯罪从重处罚的规定？适用教唆未成年人犯罪从重处罚的规定？ 有两种不同的观点有两种不同的观点第一种观点认为，不再适用从重处罚的规定。理由是，第一种观点认为，不再适用从重处罚的规定。理由是，这种情况下的教唆犯，实际上是间接实行犯，应当以这种情况下的教唆犯，实际上是间接实行犯，应当以实行犯处理，没有适用教唆犯从重情节的

49、道理实行犯处理，没有适用教唆犯从重情节的道理第二种观点认为，同样可以适用从重处罚的规定，理第二种观点认为，同样可以适用从重处罚的规定，理由是，行为人甲实施了教唆未成年人犯罪的行为，不由是，行为人甲实施了教唆未成年人犯罪的行为，不适用从重处罚的规定不合法律也不合情理适用从重处罚的规定不合法律也不合情理 个人看法：个人看法： 同意第一种观点。同意第一种观点。我们知道，实行犯是最为典型的，是依据基本的犯我们知道，实行犯是最为典型的，是依据基本的犯罪构成定罪处罚的行为人。而教唆犯属于依据修正的罪构成定罪处罚的行为人。而教唆犯属于依据修正的犯罪构成定罪处罚的行为人。犯罪构成定罪处罚的行为人。 将一个仅仅

50、是动口不动手、仅仅有教唆行为而将一个仅仅是动口不动手、仅仅有教唆行为而没有实行行为的人，视为动手的人（也即间接实行没有实行行为的人，视为动手的人（也即间接实行犯或间接正犯）实际上已经作出了从重处罚的认定，犯或间接正犯）实际上已经作出了从重处罚的认定，已经充分地体现了从重处罚的精神，也就没有必要已经充分地体现了从重处罚的精神，也就没有必要再适用教唆犯的规定从重处罚。再适用教唆犯的规定从重处罚。 实际上他就不是教唆犯！（应当避免两次从重处罚）实际上他就不是教唆犯！（应当避免两次从重处罚） （3 3）如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆）如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯可以从轻或者减轻

51、处罚。犯可以从轻或者减轻处罚。所谓所谓“被教唆人没有犯被教唆的罪被教唆人没有犯被教唆的罪”（教唆未遂），（教唆未遂），是指独立的教唆犯的三种情况而言的是指独立的教唆犯的三种情况而言的5 5、教唆犯的罪名问题、教唆犯的罪名问题教唆犯不是一个罪名教唆犯不是一个罪名对于教唆犯，应当根据教唆的内容来确定罪名对于教唆犯，应当根据教唆的内容来确定罪名6 6、共同犯罪与犯罪形态、共同犯罪与犯罪形态 共犯的犯罪形态是一个比较复杂的问题共犯的犯罪形态是一个比较复杂的问题 我们只要记住，共同犯罪是一个整体，其犯罪阶我们只要记住，共同犯罪是一个整体，其犯罪阶段段 取决于取决于 整个犯罪整个犯罪 实际到达的阶段实际到

52、达的阶段 共同犯罪与犯罪形态的关系，在简单共犯与复杂共犯共同犯罪与犯罪形态的关系，在简单共犯与复杂共犯两个场合是不一样的。前者简单，后者较为复杂。两个场合是不一样的。前者简单，后者较为复杂。 在简单共犯（共同实行犯）的场合：在简单共犯（共同实行犯）的场合：（1 1）按照）按照“部分行为，全部责任部分行为，全部责任”的原理，一人使的原理，一人使得得 犯罪既遂的，共犯整体既遂犯罪既遂的，共犯整体既遂（2 2）如果共同犯罪未遂的，全体共同犯罪人都未遂）如果共同犯罪未遂的，全体共同犯罪人都未遂（3 3）如果共同犯罪人一致性地中止犯罪的，才可能）如果共同犯罪人一致性地中止犯罪的，才可能 成立中止成立中止

53、在复杂共犯的场合：在复杂共犯的场合： 由于除实行犯外，还存在教唆犯或者帮助犯，因由于除实行犯外，还存在教唆犯或者帮助犯，因此，共同犯罪的进程此，共同犯罪的进程 从属于从属于 或者或者 取决于取决于 实行犯实行犯的进程的进程 具体讲就是：具体讲就是：（1 1）如果实行犯既遂的，教唆犯或者帮助犯也成立）如果实行犯既遂的，教唆犯或者帮助犯也成立既遂，相应地承担既遂，相应地承担 犯罪既遂的责任犯罪既遂的责任（2 2）如果实行犯未遂的，教唆犯或者帮助犯也成立）如果实行犯未遂的，教唆犯或者帮助犯也成立未遂，相应地承担未遂，相应地承担 犯罪未遂的责任犯罪未遂的责任（3 3）如果打算实行犯罪的人因为意志以外的

54、原因没）如果打算实行犯罪的人因为意志以外的原因没有着手实行犯罪的，属于预备犯，因此，其帮助犯也有着手实行犯罪的，属于预备犯，因此，其帮助犯也属于预备犯。属于预备犯。 但其教唆犯是否属于预备犯呢？但其教唆犯是否属于预备犯呢？ 【典型试题典型试题】：甲教唆丙杀丁，乙给丙提供一把尖刀。丙持乙提供的尖甲教唆丙杀丁，乙给丙提供一把尖刀。丙持乙提供的尖刀前去杀丁。下列哪些说法是正确的（刀前去杀丁。下列哪些说法是正确的（ ）？）？A.A.甲乙二人的犯罪形态甲乙二人的犯罪形态一般情况下一般情况下从属于丙的犯罪形态从属于丙的犯罪形态B.B.如果丙将丁杀死（既遂），则甲乙二人也既遂如果丙将丁杀死（既遂），则甲乙二

55、人也既遂C.C.如果丙未能将丁杀死，则甲乙丙的共同犯罪未遂如果丙未能将丁杀死，则甲乙丙的共同犯罪未遂D.D.如果丙是故意杀人未遂，则甲乙二人也未遂如果丙是故意杀人未遂，则甲乙二人也未遂【答案答案】： A B C DA B C D。 四种说法全部是正确的四种说法全部是正确的 在共犯情况下，在共犯情况下，犯罪既遂犯罪既遂实际上是指实际上是指实行犯的犯罪既实行犯的犯罪既遂遂。因此，教唆犯、帮助犯本身并没有独立的犯罪形。因此，教唆犯、帮助犯本身并没有独立的犯罪形态问题，只能从属于实行犯的犯罪形态（共犯从属性）态问题，只能从属于实行犯的犯罪形态（共犯从属性）因此，实行犯是预备犯的，教唆犯当然也成立预备犯因