第一章民事诉讼和民事诉讼法

1、第第一一章章民事诉讼和民事诉讼和民事诉讼法民事诉讼法第一节多元化纠纷解决机制l一、民事纠纷l二、民事纠纷解决机制一、民事纠纷一、民事纠纷l毛泽东：“没有什么事物是不包含矛盾的，没有矛盾就没有世界。”l（一）含义（一）含义l 法律视野中的民事纠纷，或称民事冲法律视野中的民事纠纷，或称民事冲突、民事争议等，因侵权、违约或其他事突、民事争议等，因侵权、违约或其他事由而发生，是指平等主体之间发生的以民由而发生，是指平等主体之间发生的以民事权益、民事义务或民事责任为内容的法事权益、民事义务或民事责任为内容的法律纠纷。律纠纷。（二）特征（二）特征l1 1、纠纷主体的平等性。、纠纷主体的平等性。l2 2、纠

2、纷内容的民事性。、纠纷内容的民事性。 关于具体的民事权益、义务或责任的纠纷。关于具体的民事权益、义务或责任的纠纷。l3 3、以违反民事实体法的规定为形成原因以违反民事实体法的规定为形成原因l4 4、纠纷的可处分性。、纠纷的可处分性。 能够或适合以民事诉讼终局性（或结论能够或适合以民事诉讼终局性（或结论性）地解决。即具有能够通过民事诉讼或性）地解决。即具有能够通过民事诉讼或司法程序解决的可能性。司法程序解决的可能性。二、民事纠纷解决机制l（一）含义（一）含义l所谓民事纠纷解决机制，是指缓解、消除所谓民事纠纷解决机制，是指缓解、消除民事纠纷的方式或制度。民事纠纷的方式或制度。l民事纠纷解决机制，就

3、是在一定社会中实民事纠纷解决机制，就是在一定社会中实行的，解决和消除民事纠纷的一整套制度行的，解决和消除民事纠纷的一整套制度和方式。和方式。l民事纠纷解决机制，经历了由自力救济到民事纠纷解决机制，经历了由自力救济到公力救济的演变过程，其中也伴随着社会公力救济的演变过程，其中也伴随着社会救济的演化。救济的演化。（二）类型（二）类型l 1 1、自力救济，又称私力救济，俗称、自力救济，又称私力救济，俗称“私了私了”，比，比如自决、和解等，是指没有第三者协助或主持，如自决、和解等，是指没有第三者协助或主持，纠纷双方主体依靠自己的力量来解决民事纠纷的纠纷双方主体依靠自己的力量来解决民事纠纷的方式或制度。

4、方式或制度。l 2 2、社会救济，比如调解、仲裁等，主要是基于纠、社会救济，比如调解、仲裁等，主要是基于纠纷双方主体的合意，依靠社会力量（第三者）来纷双方主体的合意，依靠社会力量（第三者）来解决民事纠纷的方式或制度。解决民事纠纷的方式或制度。l 3 3、公力救济，比如行政裁决、民事诉讼等，是指、公力救济，比如行政裁决、民事诉讼等，是指利用国家公权力（如行政权、司法权）来解决民利用国家公权力（如行政权、司法权）来解决民事纠纷的方式或制度。事纠纷的方式或制度。l 为解决日益增多的民事纠纷，应当建立起多元化为解决日益增多的民事纠纷，应当建立起多元化的民事纠纷解决机制，使案件得到合理分流。的民事纠纷解

5、决机制，使案件得到合理分流。l民事纠纷解决机制图：民事纠纷解决机制自力救济社会救济公力救济自决、和解调解、仲裁行政裁决、民事诉讼（三）自力救济：自决与和解（三）自力救济：自决与和解l1 1、自决、自决l（1 1）所谓自决，是指当事人一方自行来解）所谓自决，是指当事人一方自行来解决纠纷或保护权益。比如，远古时期的血决纠纷或保护权益。比如，远古时期的血亲报复、同态复仇、决斗等；现代法律所亲报复、同态复仇、决斗等；现代法律所认可的正当防卫等。认可的正当防卫等。l（2 2）一般而言，）一般而言，“自决自决”的过程很难受到的过程很难受到正当程序的控制，在现代法治社会，当事正当程序的控制，在现代法治社会，

6、当事人一方能够使用的须是法律允许的人一方能够使用的须是法律允许的“自决自决”方式。方式。l（3 3）在我国现行民事法律领域中，当事人）在我国现行民事法律领域中，当事人可以运用的可以运用的“自决自决”方式，主要有：方式，主要有：l当事人的自助行为和自卫行为（包括正当当事人的自助行为和自卫行为（包括正当防卫、紧急避险等）。防卫、紧急避险等）。l权利人可以自力行使民事实体法上的救济权利人可以自力行使民事实体法上的救济权（如物上请求权等），来保护受到侵害权（如物上请求权等），来保护受到侵害的物权、债权、名誉权等实质权。的物权、债权、名誉权等实质权。l2 2、和解、和解l（1 1）和解的含义）和解的含义

7、l“和解和解”，又称，又称“协商协商”，是以，是以“和和”的的方式，达到方式，达到“解解”的目的。换言之，是指的目的。换言之，是指纠纷双方主体以自由平等协商、相互妥协纠纷双方主体以自由平等协商、相互妥协的方式和平解决纠纷。的方式和平解决纠纷。l（2 2）与调解、仲裁和诉讼相比，和解的主）与调解、仲裁和诉讼相比，和解的主要特性有：要特性有：l高度的自治性。高度的自治性。l非严格的规范性。非严格的规范性。l（3 3）现代法治下的和解）现代法治下的和解l和解的基本原则（基本合法原则、基本自和解的基本原则（基本合法原则、基本自由与公平原则）由与公平原则）l和解协议的法律效力和解协议的法律效力l通常情况

8、下，和解协议具有民事合同或民通常情况下，和解协议具有民事合同或民事契约的性质和效力，不具有与法院判决事契约的性质和效力，不具有与法院判决相同的效力。相同的效力。l和解协议经过一定程序而具有与法院判决和解协议经过一定程序而具有与法院判决相同的既判力、形成力或执行力。此种程相同的既判力、形成力或执行力。此种程序用来审查判断和解是否遵循基本合法原序用来审查判断和解是否遵循基本合法原则、基本自由与公平原则。则、基本自由与公平原则。（四）社会救济：调解与仲裁（四）社会救济：调解与仲裁l1 1、调解、调解l（1 1）调解的含义和特征）调解的含义和特征l调解是以调解是以“调调”的方式达到的方式达到“解解”的

9、目的目的。的。l我国现行法律规定或允许的民事调解，我国现行法律规定或允许的民事调解，主要有：人民调解、法院调解、仲裁调解、主要有：人民调解、法院调解、仲裁调解、行政机关调解、劳动调解、消费者协会调行政机关调解、劳动调解、消费者协会调解、公证协会调解。解、公证协会调解。l与和解、仲裁和诉讼相比，调解与和解、仲裁和诉讼相比，调解的主要特性有：的主要特性有：l调解人的居中性。调解人的居中性。l纠纷主体的自治性。纠纷主体的自治性。l非严格的规范性。非严格的规范性。l（2 2）人民调解）人民调解人民调解委员会对民间纠纷的调解人民调解委员会对民间纠纷的调解l（3 3）行政机关调解）行政机关调解l法律没有明

10、文规定的，行政机关不得调解法律没有明文规定的，行政机关不得调解民事纠纷民事纠纷l（4 4）劳动调解）劳动调解l劳动调解委员会劳动调解委员会l（5 5）现代法治下的调解）现代法治下的调解l调解的基本原则调解的基本原则lA A基本合法原则基本合法原则lB B基本自由与公平原则基本自由与公平原则l调解的法律效力调解的法律效力l确定调解书的纠正确定调解书的纠正l2 2、仲裁、仲裁l（1 1）仲裁的含义）仲裁的含义l 仲裁，在我国又称仲裁，在我国又称“公断公断”，是指民，是指民事纠纷双方主体在纠纷发生前或发生后达事纠纷双方主体在纠纷发生前或发生后达成协议（仲裁协议）或者根据有关法律规成协议（仲裁协议）或

11、者根据有关法律规定，将纠纷交给特定的中立的民间组织定，将纠纷交给特定的中立的民间组织（仲裁机构）进行审理，并作出具有法律（仲裁机构）进行审理，并作出具有法律效力的裁决（仲裁裁决）。效力的裁决（仲裁裁决）。l（2 2）仲裁的属性）仲裁的属性l仲裁的民间性仲裁的民间性l仲裁的自治性仲裁的自治性l仲裁的法律性仲裁的法律性l（3 3）自愿仲裁）自愿仲裁通常仲裁通常仲裁l我国自愿仲裁的适用范围我国自愿仲裁的适用范围l一裁终局制度与当事人救济一裁终局制度与当事人救济l（4 4）强制仲裁）强制仲裁劳动仲裁劳动仲裁l（5 5）特殊仲裁）特殊仲裁人事仲裁人事仲裁（五）公力救济：（五）公力救济： 行政裁决与民事诉

12、讼行政裁决与民事诉讼l1 1、行政裁决、行政裁决l（1 1）行政裁决民事纠纷的立法规定）行政裁决民事纠纷的立法规定l 由行政机关处理，对处理决定不服的，可提起行由行政机关处理，对处理决定不服的，可提起行政诉讼。政诉讼。l 当事人可请求行政裁决，也可提起诉讼或者申请当事人可请求行政裁决，也可提起诉讼或者申请仲裁。仲裁。l 由当事人选择向法院提起民事诉讼或是请求行政由当事人选择向法院提起民事诉讼或是请求行政机关处理；若选择后者，当事人对处理决定不服机关处理；若选择后者，当事人对处理决定不服的，可以提起行政诉讼。的，可以提起行政诉讼。l（2 2）行政裁决民事纠纷应当采取法律明定）行政裁决民事纠纷应当

13、采取法律明定原则原则l行政裁决民事纠纷采取法律明定原则。法行政裁决民事纠纷采取法律明定原则。法律没有明文允许的，不得行政裁决民事纠律没有明文允许的，不得行政裁决民事纠纷，以免行政机关滥用权力侵害民事主体纷，以免行政机关滥用权力侵害民事主体合法权益。合法权益。l高度的专业性要求高度的专业性要求l公益性要求公益性要求l（3 3）行政裁决民事纠纷程序的正当化）行政裁决民事纠纷程序的正当化l1 1、行政裁决程序应当吸收正当程序保障原、行政裁决程序应当吸收正当程序保障原理理l2 2、维护司法最终解决原则、维护司法最终解决原则l2 2、民事诉讼、民事诉讼l（1 1）民事诉讼的适用范围）民事诉讼的适用范围民

14、事诉讼适用范围民事案件非民事案件民事争诉案件民事非诉案件民事执行案件民事审判案件l（2 2）民事诉讼的含义）民事诉讼的含义l民事诉讼是法院运用国家司法权解决民事诉讼是法院运用国家司法权解决民事纠纷和处理其他事项的公力救济民事纠纷和处理其他事项的公力救济机制。机制。 l从程序制度和行为活动的角度，理解从程序制度和行为活动的角度，理解民事诉讼民事诉讼 l从广义和狭义的角度，理解民事诉讼从广义和狭义的角度，理解民事诉讼l从广义上说，民事诉讼是指民事审判从广义上说，民事诉讼是指民事审判活动和民事审判程序、民事强制执行活动和民事审判程序、民事强制执行活动和民事强制执行程序。活动和民事强制执行程序。 l从

15、狭义的角度来说，民事诉讼仅指民从狭义的角度来说，民事诉讼仅指民事审判活动和民事审判程序。民事审事审判活动和民事审判程序。民事审判程序通常包括民事争讼程序和民事判程序通常包括民事争讼程序和民事非讼程序。非讼程序。 l民事争诉程序：等腰三角形民事争诉程序：等腰三角形法院原告被告l民事非诉程序：民事非诉程序：l法院（法官）法院（法官）当事人（申请人）当事人（申请人）l民事执行程序：不等腰三角形民事执行程序：不等腰三角形执行法院执行权利人执行义务人诉讼程序流程图 l（3 3）民事诉讼的特性）民事诉讼的特性l国家强制性国家强制性l严格规范性严格规范性三、三、ADRADR（即即Alternative Di

16、spute Alternative Dispute ResolutionResolution） l（一）（一）ADRADR的涵义的涵义 意为代替性纠纷解决方式（当前世界意为代替性纠纷解决方式（当前世界各国通用的各国通用的ADRADR直译），或称为非诉讼纠纷直译），或称为非诉讼纠纷解决方式（强调其区别于诉讼的功能和性解决方式（强调其区别于诉讼的功能和性质），源于美国质），源于美国3030年代劳动争议的解决，年代劳动争议的解决，原指本世纪发展起来的各种诉讼外纠纷解原指本世纪发展起来的各种诉讼外纠纷解决方式的总称，现在已引申为对世界各国决方式的总称，现在已引申为对世界各国普遍存在的、民事诉讼制度以外

17、的非诉讼普遍存在的、民事诉讼制度以外的非诉讼纠纷解决方式或机制的总称。纠纷解决方式或机制的总称。（二）（二）ADRADR的主要形式的主要形式第一，谈判 （交涉 Negotiation）第二，调解 （Mediation Conciliation）第三，仲裁 （Arbitration）第四，其他形式推荐书目推荐书目范愉著范愉著非诉讼纠纷解决机制研非诉讼纠纷解决机制研究究，中国人民大学出版社，中国人民大学出版社，20002000年年6 6月版。月版。顾培东著顾培东著社会冲突与诉讼机制社会冲突与诉讼机制，四川人民出版社，四川人民出版社，19911991年版。年版。 第二节第二节 民事诉讼民事诉讼l 一

18、、民事诉讼的概念一、民事诉讼的概念l （一）诉讼的定义和本质（一）诉讼的定义和本质 诉讼一词，通常的理解，是指国家司法机关诉讼一词，通常的理解，是指国家司法机关按照一定程序和方式解决纠纷的活动。按照一定程序和方式解决纠纷的活动。 （二）民事诉讼的定义（二）民事诉讼的定义l 人民法院在双方当事人和其他诉讼参与人的参人民法院在双方当事人和其他诉讼参与人的参加下，依法审理和解决民事纠纷案件和其他案件加下，依法审理和解决民事纠纷案件和其他案件的各种诉讼活动，以及由此所产生的各种诉讼法的各种诉讼活动，以及由此所产生的各种诉讼法律关系的总和。律关系的总和。l 指民事争议的当事人向人民法院提出诉指民事争议的

19、当事人向人民法院提出诉讼请求，人民法院在双方当事人和其他诉讼请求，人民法院在双方当事人和其他诉讼参与人的参加下，依法审理和裁判民事讼参与人的参加下，依法审理和裁判民事争议的程序和制度。争议的程序和制度。 l 按照诉讼法律关系的理论，民事诉讼是按照诉讼法律关系的理论，民事诉讼是诉讼主体（广义）各种诉讼活动以及所产诉讼主体（广义）各种诉讼活动以及所产生的各种诉讼法律关系的总和。广义的民生的各种诉讼法律关系的总和。广义的民事诉讼除了审判程序外，还包括执行程序。事诉讼除了审判程序外，还包括执行程序。二、民事诉讼的特征二、民事诉讼的特征l1 1、法院作为国家的司法机关在民事诉讼中、法院作为国家的司法机关

20、在民事诉讼中处于中立的地位，以保证裁判的实体公正处于中立的地位，以保证裁判的实体公正和形式公正（具有公权性质）和形式公正（具有公权性质）l2 2、民事诉讼依靠国家强制力来解决民事纠、民事诉讼依靠国家强制力来解决民事纠纷（具有强制性纷（具有强制性 ） l3 3、从诉讼对象来看，民事诉讼解决的争议、从诉讼对象来看，民事诉讼解决的争议是有关民事权利义务的争议（双方当事人是有关民事权利义务的争议（双方当事人地位的平等性）地位的平等性）l4 4、民事诉讼是依照国家的法律规范，严格、民事诉讼是依照国家的法律规范，严格按照预定的程序和方式进行，这是其于民按照预定的程序和方式进行，这是其于民事调解和仲裁的一大

21、明显区别（整个诉讼事调解和仲裁的一大明显区别（整个诉讼活动依照法定程序和方式进行活动依照法定程序和方式进行 ）（具有程）（具有程序性序性 ）l5 5、它由诉讼活动和诉讼关系构成、它由诉讼活动和诉讼关系构成l6 6、法院的审判活动与当事人的诉讼活动均、法院的审判活动与当事人的诉讼活动均为民事诉讼的动因，但性质和作用不同为民事诉讼的动因，但性质和作用不同l7 7、诉讼的全过程分为前后衔接、但任务各、诉讼的全过程分为前后衔接、但任务各不相同的若干阶段不相同的若干阶段l民事诉讼与刑事诉讼、行政诉讼的区别民事诉讼与刑事诉讼、行政诉讼的区别 l1 1、当事人双方诉讼地位不同。、当事人双方诉讼地位不同。 l

22、2 2、诉讼对象不同。、诉讼对象不同。 l3 3、当事人处分权不同。、当事人处分权不同。 l4 4、结案方式不同。、结案方式不同。三、民事诉讼的目的三、民事诉讼的目的l（一）研究民事诉讼目的的意义（一）研究民事诉讼目的的意义l1 1、制度设计和建立的目的，有助于更好地、制度设计和建立的目的，有助于更好地运行该制度运行该制度 l2 2、组成制度的规范与该制度目的相整合、组成制度的规范与该制度目的相整合 l3 3、制度的目的与制度的完善有密切关系、制度的目的与制度的完善有密切关系 l4 4、目的并有助于我们认识制度应有目的，、目的并有助于我们认识制度应有目的，防止人们主观的偏识和臆想防止人们主观的

23、偏识和臆想 （二）民事诉讼目的的涵义（二）民事诉讼目的的涵义l 是指人们在设计民事诉讼制度时，要是指人们在设计民事诉讼制度时，要求期望该制度达到的目标。目的从另一角求期望该制度达到的目标。目的从另一角度讲，就是追问人们设计和建立民事诉讼度讲，就是追问人们设计和建立民事诉讼制度的最基本的理由或需求。制度的最基本的理由或需求。l 民事诉讼目的，就是以观念形式表达民事诉讼目的，就是以观念形式表达的国家进行民事诉讼所期望达到的目标，的国家进行民事诉讼所期望达到的目标，是国家按照自己的需要和基于对民事诉讼是国家按照自己的需要和基于对民事诉讼及其对象固有属性的认识，预先设计的关及其对象固有属性的认识，预先

24、设计的关于民事诉讼结果的理想模式。于民事诉讼结果的理想模式。l民事诉讼目的所讨论的问题是民事诉讼是民事诉讼目的所讨论的问题是民事诉讼是为了什么而存在或设立的。这可从两个方为了什么而存在或设立的。这可从两个方面来理解：面来理解：l（1 1）从当事人方面来说，当事人为了什么）从当事人方面来说，当事人为了什么而进行民事诉讼，即当事人进行民事诉讼而进行民事诉讼，即当事人进行民事诉讼的目的；的目的；l（2 2）从国家方面来说，国家设立民事诉讼）从国家方面来说，国家设立民事诉讼制度一方面要遵从当事人的诉讼目的，另制度一方面要遵从当事人的诉讼目的，另一方面国家可能还有其他的目的（比如形一方面国家可能还有其他

25、的目的（比如形成公共政策等）。成公共政策等）。（三）民事诉讼目的的特征（三）民事诉讼目的的特征1 1、民事诉讼目的是体现国家意志的观念、民事诉讼目的是体现国家意志的观念形态形态 （民事诉讼目的是一种观念形态）（民事诉讼目的是一种观念形态）2 2、民事诉讼目的是国家设计的民事诉讼、民事诉讼目的是国家设计的民事诉讼结果的理想模式结果的理想模式 （民事诉讼目的是国家期望通过进行（民事诉讼目的是国家期望通过进行民事诉讼所达到的一种理想状态）民事诉讼所达到的一种理想状态） （民事诉讼目的的选择主体是国家）（民事诉讼目的的选择主体是国家）3 3、民事诉讼目的以国家强制力为保障、民事诉讼目的以国家强制力为保

26、障 （目的的实现以国家强制力为后盾）（目的的实现以国家强制力为后盾）4 4、民事诉讼目的不能与具体诉讼结果等、民事诉讼目的不能与具体诉讼结果等同同 5 5、民事诉讼目的属于动态范畴、民事诉讼目的属于动态范畴（四）国外有关民事诉讼目的的主要学说l 1 1、权利保护说、权利保护说 l 以实体法的实现为着眼点，强调民事诉讼的目的以实体法的实现为着眼点，强调民事诉讼的目的就在于保护实体权利，而诉讼不过是保护实体权就在于保护实体权利，而诉讼不过是保护实体权利的手段。利的手段。 l 2 2、私法秩序说、私法秩序说l 国家设立民事诉讼制度的根本目的，在于维持法国家设立民事诉讼制度的根本目的，在于维持法律所保

27、护的社会秩序。保护私权是实现这一目的律所保护的社会秩序。保护私权是实现这一目的的必然要求和体现。的必然要求和体现。l 3 3、纠纷解决说、纠纷解决说l 民事诉讼的目的应为纠纷的强制性解决。民事诉讼的目的应为纠纷的强制性解决。 l 4 4、程序保障说、程序保障说 l 认为民事诉讼以程序保障的赋予为目的。认为民事诉讼以程序保障的赋予为目的。l 5 5、其他学说、其他学说 l 多元说。纠纷的解决，法律秩序的维护及权利的多元说。纠纷的解决，法律秩序的维护及权利的保护，都应当视为民事诉讼制度的目的。保护，都应当视为民事诉讼制度的目的。l 搁置说。关于民事诉讼目的的议论因为高度抽象搁置说。关于民事诉讼目的

28、的议论因为高度抽象化，而且也没有明确的优劣标准，与其对此争论化，而且也没有明确的优劣标准，与其对此争论不休，不如花些时间和精力探讨更现实、更具体不休，不如花些时间和精力探讨更现实、更具体的问题。的问题。（五）我国关于民事诉讼目的的学说（五）我国关于民事诉讼目的的学说l1 1、维护社会秩序说。通说。认为民事诉讼、维护社会秩序说。通说。认为民事诉讼法的目的就在于维护社会秩序、经济秩序，法的目的就在于维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行，而该保障社会主义建设事业的顺利进行，而该目的的实现是通过实现民事诉讼法的基本目的的实现是通过实现民事诉讼法的基本任务来达到的。任务来达到的。 l2

29、 2、多元说。该说以民事诉讼价值的多元性、多元说。该说以民事诉讼价值的多元性为基础，认为民事诉讼目的应满足各诉讼为基础，认为民事诉讼目的应满足各诉讼主体的价值需求。主体的价值需求。 l3 3、利益保障说。认为民事诉讼制度的目的、利益保障说。认为民事诉讼制度的目的应是利益的提出、寻求、确认和实现，即应是利益的提出、寻求、确认和实现，即利益保障。利益保障说中的利益，内含实利益保障。利益保障说中的利益，内含实体利益和程序利益。体利益和程序利益。 l4 4、纠纷解决说。设立解决社会中所发生纠、纠纷解决说。设立解决社会中所发生纠纷的各种制度的目的，应该说毫无例外地纷的各种制度的目的，应该说毫无例外地是要

30、通过这些制度来解决纠纷。是要通过这些制度来解决纠纷。民事诉讼目的多元化l 现代民事诉讼目的是多元的：保护民事权益、解现代民事诉讼目的是多元的：保护民事权益、解决民事纠纷、维护私法秩序和创造民事实体法规决民事纠纷、维护私法秩序和创造民事实体法规范、形成公共政策等。范、形成公共政策等。l 1 1、保护民事权益、解决民事纠纷与维护私法秩序、保护民事权益、解决民事纠纷与维护私法秩序 当民事权益受到侵害或民事纠纷发生时，受当民事权益受到侵害或民事纠纷发生时，受害主体或纠纷主体通过民事诉讼适用民事实体法害主体或纠纷主体通过民事诉讼适用民事实体法规范来保护权益或解决纠纷。规范来保护权益或解决纠纷。l 2 2

31、、创造民事实体法规范或促成民事实体法发展、创造民事实体法规范或促成民事实体法发展l 3 3、其他功能和目的、其他功能和目的l 我国学者对民事诉讼目的问题的主要观点：我国学者对民事诉讼目的问题的主要观点：1 1、解决纠纷和保护民事权益、解决纠纷和保护民事权益 相关论文：陈刚、翁晓斌相关论文：陈刚、翁晓斌论民事诉讼的目的论民事诉讼的目的，载，载南京大学法学评论南京大学法学评论19971997年第年第1 1期。期。2 2、解决民事纠纷、解决民事纠纷 相关论文：刘荣军相关论文：刘荣军论民事诉讼的目的论民事诉讼的目的，载，载政法论政法论坛坛19971997年第年第5 5期。期。3 3、程序保障、程序保障

32、 相关论文：章武生、吴泽勇相关论文：章武生、吴泽勇论民事诉讼的目的论民事诉讼的目的，载，载中国法学中国法学19981998年第年第6 6期。期。4 4、利益保障、利益保障 相关论文：李祖军、田毅平相关论文：李祖军、田毅平民事诉讼目的论纲民事诉讼目的论纲，载，载现代法学现代法学19981998年第年第5 5期。期。四、民事诉讼的程序体系四、民事诉讼的程序体系（一）民事诉讼程序的涵义和特点（一）民事诉讼程序的涵义和特点 所谓民事诉讼程序，是指国家制所谓民事诉讼程序，是指国家制定的，司法机关解决民事争议的定的，司法机关解决民事争议的操作规程。操作规程。 （二）民事诉讼程序体系的结构（二）民事诉讼程序

33、体系的结构 （其中破产程序07年修正已经删除） 民事诉讼程序民事诉讼程序民事审判程序民事审判程序民事执行程序民事执行程序民事诉讼附属程序民事诉讼附属程序民事争议案件民事争议案件的审判程序的审判程序民事非争议案件民事非争议案件的审判程序的审判程序第一审程序第一审程序第二审程序第二审程序特别程序特别程序破产程序破产程序公示催告程序公示催告程序督促程序督促程序五、民事诉讼法律关系五、民事诉讼法律关系（一）民事诉讼法律关系的含义（一）民事诉讼法律关系的含义 是指民事诉讼法律、法规所调整的人民是指民事诉讼法律、法规所调整的人民法院、当事人及其他诉讼参与人之间存在法院、当事人及其他诉讼参与人之间存在的以诉

34、讼权利和诉讼义务为内容的具体的的以诉讼权利和诉讼义务为内容的具体的社会关系。社会关系。 1 1、它发生在民事诉讼过程中；、它发生在民事诉讼过程中；2 2、它存在于法院和一切诉讼参与人之间；、它存在于法院和一切诉讼参与人之间；3 3、它以诉讼权利义务为内容；、它以诉讼权利义务为内容；4 4、它受民事诉讼法调整。、它受民事诉讼法调整。（二）民事诉讼法律关系的特点（二）民事诉讼法律关系的特点（特征）（特征）1 1、民事诉讼法律关系以法院为主导、民事诉讼法律关系以法院为主导2 2、民事诉讼法律关系既分离，又统一、民事诉讼法律关系既分离，又统一3 3、民事诉讼法律关系基于多种原因发生，、民事诉讼法律关系

35、基于多种原因发生，以同一原因而消灭以同一原因而消灭 4 4、由审判法律关系和争讼法律关系构成的、由审判法律关系和争讼法律关系构成的特殊的社会关系特殊的社会关系 5 5、体现了法院审判权同当事人诉讼权利的、体现了法院审判权同当事人诉讼权利的有机结合有机结合（三）民事诉讼法律关系的要素（三）民事诉讼法律关系的要素民事诉讼关系的要素是指民事诉讼关系民事诉讼关系的要素是指民事诉讼关系的构成因素，包括主体、内容和客体。的构成因素，包括主体、内容和客体。1 1、民事诉讼法律关系的主体、民事诉讼法律关系的主体 是指在民事诉讼中享有诉讼权利和承是指在民事诉讼中享有诉讼权利和承担诉讼义务的国家机关、公民、法人和

36、担诉讼义务的国家机关、公民、法人和其他组织。其他组织。l （l l）人民法院（）人民法院（2 2）人民检察院）人民检察院l （3 3）当事人）当事人 （4 4）其他诉讼参与人）其他诉讼参与人关于民事诉讼法律关系的主体与诉讼主体关于民事诉讼法律关系的主体与诉讼主体的关系，有两种观点：的关系，有两种观点：1 1、等同说。认为诉讼主体就是诉讼法律关、等同说。认为诉讼主体就是诉讼法律关系主体。系主体。2 2、区别说。认为诉讼主体与诉讼法律关系、区别说。认为诉讼主体与诉讼法律关系主体既有联系又有区别。主体既有联系又有区别。（1 1）联系：诉讼主体同时可以享有诉讼法）联系：诉讼主体同时可以享有诉讼法律关系

37、主体的权利和承担相应的义务。律关系主体的权利和承担相应的义务。（2 2）区别：一是没有诉讼主体的参加，诉）区别：一是没有诉讼主体的参加，诉讼将无法进行，二是诉讼主体对诉讼的讼将无法进行，二是诉讼主体对诉讼的发生、变更、终结起着决定性或重要的发生、变更、终结起着决定性或重要的作用。诉讼主体必定是诉讼法律关系主作用。诉讼主体必定是诉讼法律关系主体；反过来，是诉讼法律关系主体者，体；反过来，是诉讼法律关系主体者，未必是诉讼主体。区别说已经为大多数未必是诉讼主体。区别说已经为大多数学者接受，并成为通说。学者接受，并成为通说。 诉讼主体包括：人民法院、人民检察院、诉讼主体包括：人民法院、人民检察院、当事

38、人。当事人。其他诉讼参与人其他诉讼参与人（包括诉讼代理（包括诉讼代理人、证人、鉴定人、证人、鉴定人、翻译人员、人、翻译人员、勘验人员和协助勘验人员和协助执行人）执行人）诉讼主体诉讼主体法院、检察院和法院、检察院和当事人（包括共当事人（包括共同诉讼人、诉讼同诉讼人、诉讼代表人、诉讼第代表人、诉讼第三人）三人）民事诉讼法律关系主体与诉讼主体关系示意图民事诉讼法律关系主体与诉讼主体关系示意图民事诉讼法民事诉讼法律关系主体律关系主体l 2 2、民事诉讼关系的内容、民事诉讼关系的内容l 是民事诉讼关系主体依据民事诉讼法享有的诉讼是民事诉讼关系主体依据民事诉讼法享有的诉讼权利和所承担的诉讼义务。权利和所承

39、担的诉讼义务。l 3 3、民事诉讼关系的客体、民事诉讼关系的客体l 在我国，民事诉讼关系的客体是指诉讼权利和诉在我国，民事诉讼关系的客体是指诉讼权利和诉讼义务所指向的对象，主要有：讼义务所指向的对象，主要有：l （1 1）诉讼标的和诉讼请求。）诉讼标的和诉讼请求。l （2 2）实体事实和证据。）实体事实和证据。l （3 3）程序事项。）程序事项。当事人当事人其他其他诉讼参诉讼参与人与人人民检人民检察院察院法院法院案件事实和争案件事实和争议的民事实体议的民事实体法律关系法律关系案件事实案件事实人民法院生效裁判人民法院生效裁判所认定的事实和适所认定的事实和适用法律的行为用法律的行为 l（四）民事诉

40、讼法律关系发生、变更和消（四）民事诉讼法律关系发生、变更和消灭的原因灭的原因l 民事诉讼法律事实，是指能够引起民民事诉讼法律事实，是指能够引起民事诉讼关系或民事诉讼程序发生、变更、事诉讼关系或民事诉讼程序发生、变更、消灭或终结的事实，又称民事诉讼关系发消灭或终结的事实，又称民事诉讼关系发生、变更或消灭的原因。生、变更或消灭的原因。1 1、诉讼事件、诉讼事件指不以人的意志为转移的，能引起一定指不以人的意志为转移的，能引起一定民事诉讼法律后果的客观事实。民事诉讼法律后果的客观事实。l2 2、诉讼行为、诉讼行为l 诉讼行为，是指民事诉讼法律关系主诉讼行为，是指民事诉讼法律关系主体根据民事诉讼法的规定

41、，所实施的能够体根据民事诉讼法的规定，所实施的能够产生诉讼法效果的行为。产生诉讼法效果的行为。l 诉讼行为的要件是由民事诉讼法规定诉讼行为的要件是由民事诉讼法规定的；其效果也是由民事诉讼法规定的；民的；其效果也是由民事诉讼法规定的；民事诉讼法律关系主体的有意识的活动；分事诉讼法律关系主体的有意识的活动；分为作为和不作为。为作为和不作为。（五）研究民事诉讼法律关系的理论（五）研究民事诉讼法律关系的理论和实践意义和实践意义l1 1、有助于正确理解和掌握民事诉讼法、有助于正确理解和掌握民事诉讼法律规范的精神实质律规范的精神实质l2 2、有助于人民法院尊重诉讼参与人的、有助于人民法院尊重诉讼参与人的诉

42、讼权利，依法行使审判权，正确履诉讼权利，依法行使审判权，正确履行职责行职责l3 3、有助于引导诉讼参与人正确行使诉、有助于引导诉讼参与人正确行使诉讼权利和自觉履行诉讼义务讼权利和自觉履行诉讼义务第三节第三节 民事诉讼法民事诉讼法l一、民事诉讼法的概念一、民事诉讼法的概念 民事诉讼法，是指国家制定或认可的，民事诉讼法，是指国家制定或认可的，规范民事诉讼程序和民事诉讼法律关系主规范民事诉讼程序和民事诉讼法律关系主体之间权利义务的法律规范的总和。体之间权利义务的法律规范的总和。 1 1、狭义的民事诉讼法、狭义的民事诉讼法 2 2、广义的民事诉讼法、广义的民事诉讼法 法律法规定的相关规定、最高人民法法

43、律法规定的相关规定、最高人民法院的司法解释、国务院以及国务院各部委院的司法解释、国务院以及国务院各部委等发布的法律法规解释性文件等发布的法律法规解释性文件l民事诉讼法，是指国家制定或者认可的，民事诉讼法，是指国家制定或者认可的，调整民事诉讼法律关系主体的行为和相互调整民事诉讼法律关系主体的行为和相互关系的法律规范的总和。有狭义和广义之关系的法律规范的总和。有狭义和广义之分。狭义的民事诉讼法在我国目前是指分。狭义的民事诉讼法在我国目前是指19911991年年4 4月月9 9日第七届全国人民代表大会第日第七届全国人民代表大会第四次会议通过，根据四次会议通过，根据20072007年年1010月月28

44、28日第十日第十届全国人民代表大会常务委员会第三十次届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议会议关于修改中华人民共和国民事诉关于修改中华人民共和国民事诉讼法的决定讼法的决定修正，于修正，于 20082008年年4 4月月1 1日起日起施行的施行的民事诉讼法民事诉讼法。二、民事诉讼法的性质（多重性法律特征）l（一）民事诉讼法的性质（一）民事诉讼法的性质 l民事诉讼法是专门关于民事诉讼程序以及民事诉讼法是专门关于民事诉讼程序以及诉讼主体以及其他诉讼参与人诉讼权利义诉讼主体以及其他诉讼参与人诉讼权利义务的规范体系，其性质属于程序法（程序务的规范体系，其性质属于程序法（程序法特征）法特征）l（二）民事

45、诉讼法在法律体系中的地位（二）民事诉讼法在法律体系中的地位 l1 1、“基本法基本法”（基本法特征）（基本法特征）l2 2、“部门法部门法”（部门法特征）（部门法特征）l民事诉讼法是公法。民事诉讼法是公法。三、我国民事诉讼法的效力（一）对人的效力（一）对人的效力对人的效力，即指适用于哪些人。对人的效力，即指适用于哪些人。只要在只要在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，中华人民共和国领域内进行民事诉讼，无论是中国人、外国人、无国籍人、中无论是中国人、外国人、无国籍人、中国的组织、企业还是外国组织、企业，国的组织、企业还是外国组织、企业，都受都受民事诉讼法民事诉讼法的管辖的管辖。 民事诉讼法民事诉讼

46、法第第4 4条：凡在中华人民共和条：凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，必须遵守本法。国领域内进行民事诉讼，必须遵守本法。 （二）对事的效力（二）对事的效力l民事诉讼法对事的效力，即人民法院民事诉讼法对事的效力，即人民法院依照民事诉讼法审理民事案件的范围。依照民事诉讼法审理民事案件的范围。l民事诉讼法民事诉讼法第第3 3条：人民法院受理条：人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的规关系提起的民事诉讼，适用本法的规定。定。 （三）空间效力（三）空间效力l空间效力，是

47、指民事诉讼法效力的空间范空间效力，是指民事诉讼法效力的空间范围。围。民事诉讼法的空间效力为中华人民共民事诉讼法的空间效力为中华人民共和国领域，包括领土、领空、领海以及领和国领域，包括领土、领空、领海以及领土的延伸部分土的延伸部分。l 同时，针对我国民族区域自治的原则，来同时，针对我国民族区域自治的原则，来作了相应规定，作了相应规定，自治机关可以根据其具体自治机关可以根据其具体情况在遵循宪法和民事诉讼法原则的前提情况在遵循宪法和民事诉讼法原则的前提下予以变通适用下予以变通适用。（四）时间效力（四）时间效力l时间效力，是指在何时发生法律效时间效力，是指在何时发生法律效力。力。l具有溯及既往的效力。

48、具有溯及既往的效力。四、民事诉讼法与相邻部门法的关系四、民事诉讼法与相邻部门法的关系l （一）民事诉讼法（一）民事诉讼法与民法等民事实体法的关系与民法等民事实体法的关系l 民事诉讼法学与民事实体法学两者相互依存，不民事诉讼法学与民事实体法学两者相互依存，不可分离；但又是各自独立存在的不同的部门法学。可分离；但又是各自独立存在的不同的部门法学。 1 1、从实质意义上说，程序法与实体法是密不可分、从实质意义上说，程序法与实体法是密不可分的，两者必须同时存在，互为依存，表现为形式的，两者必须同时存在，互为依存，表现为形式与内容的统一。与内容的统一。 2 2、程序法是法律的形式和内在生命的表现。、程序

49、法是法律的形式和内在生命的表现。 民事诉讼法属于程序法及实体法与程序法民事诉讼法属于程序法及实体法与程序法关系的简单分析关系的简单分析l 马克思说：如果审判马克思说：如果审判程序只归结为一种毫程序只归结为一种毫无内容的形式，那么无内容的形式，那么这种空洞形式没有任这种空洞形式没有任何的价值了。何的价值了。l 例例1：图表：图表苹果 梨香蕉A123B213C321l 例例2 2：分粥理论：分粥理论( (分蛋糕理论分蛋糕理论) )l 为了做到分粥的公平，有四组程序：一是选择一为了做到分粥的公平，有四组程序：一是选择一个品行最好最为公正的人负责分，开始尚可，时个品行最好最为公正的人负责分，开始尚可，

50、时间一长，开始逐步懈怠以权谋私，自己及关系好间一长，开始逐步懈怠以权谋私，自己及关系好的分得多，关系不好的分得少。此为人治程序；的分得多，关系不好的分得少。此为人治程序；二是选择两个人，一人分，一人监督，腐败由个二是选择两个人，一人分，一人监督，腐败由个体发展到群体，是不完善的法治程序；三是轮流体发展到群体，是不完善的法治程序；三是轮流分，公正和效率荡然无存；四是选择一人分，但分，公正和效率荡然无存；四是选择一人分，但必须最后分给自己。腐败失去存在的机制，公正必须最后分给自己。腐败失去存在的机制，公正和效率由此产生，这是比较完善的法治程序。和效率由此产生，这是比较完善的法治程序。l 例例3 3

51、：罗尔斯的：罗尔斯的正义论正义论中关于正义的分类中关于正义的分类l 美国法哲学家罗尔斯的程序正义论挑战了这种传统的观点。美国法哲学家罗尔斯的程序正义论挑战了这种传统的观点。罗尔斯将程序的正义分为三种：一是纯粹的程序正义，罗尔斯将程序的正义分为三种：一是纯粹的程序正义，“对什么是合乎正义的结果，并不存在任何标准，存在的对什么是合乎正义的结果，并不存在任何标准，存在的只是一定程序规则。只是一定程序规则。”如赌博。二是完全的程序正义，指如赌博。二是完全的程序正义，指在程序之外存在着决定结果是否合乎正义的某种标准，且在程序之外存在着决定结果是否合乎正义的某种标准，且同时存在着使满足这一标准的结果得以实

52、现的程序的这种同时存在着使满足这一标准的结果得以实现的程序的这种情况，亦存在着两种判断是否正义的标准：实质的判断标情况，亦存在着两种判断是否正义的标准：实质的判断标准和程序的判断标准。如蛋糕等分。三是不完全的程序正准和程序的判断标准。如蛋糕等分。三是不完全的程序正义，虽然在程序之外存在着衡量什么是正义的客观标准，义，虽然在程序之外存在着衡量什么是正义的客观标准，但百分之百地使满足这个结果得以实现的程序并不存在。但百分之百地使满足这个结果得以实现的程序并不存在。如刑事审判，无论程序要件如何完备，程序设计如何精巧，如刑事审判，无论程序要件如何完备，程序设计如何精巧，都不能完全避免错案和冤狱。都不能

53、完全避免错案和冤狱。l 一组调查数据一组调查数据 重实体轻程序的原因分析重实体轻程序的原因分析l 认识论根源认识论根源l 原因有二，一是原因有二，一是“罐头思维罐头思维”，二是成见。（认为实体法是，二是成见。（认为实体法是内容而程序法是形式，内容决定形式一直是我国法学界普遍内容而程序法是形式，内容决定形式一直是我国法学界普遍接受的观点，具体与表现就是重实体轻程序，这是罐头思维接受的观点，具体与表现就是重实体轻程序，这是罐头思维的结果，即对具体事物缺乏独立思考的能力和判断是非的标的结果，即对具体事物缺乏独立思考的能力和判断是非的标尺，停留在人云亦云的水平；成见是一种信念或意志，如果尺，停留在人云

54、亦云的水平；成见是一种信念或意志，如果我们有成见，就对有待解决的问题预先作了决断，因而无论我们有成见，就对有待解决的问题预先作了决断，因而无论这种意见有无根据，我们接受这种意见不是因为它有根据）这种意见有无根据，我们接受这种意见不是因为它有根据）l 传统司法文化的影响传统司法文化的影响l 最高院统计最高院统计19981998以来的错案中以来的错案中85%85%是因为违反程序法。是因为违反程序法。l 如同中国人喜欢用筷子吃饭，是深受中国传统文化的影响一如同中国人喜欢用筷子吃饭，是深受中国传统文化的影响一样，一个国家的现行司法体制和司法人员的思维模式亦深受样，一个国家的现行司法体制和司法人员的思维

55、模式亦深受传统文化影响。包公办案是以清官为前提的。传统文化影响。包公办案是以清官为前提的。l 例4：一个笑话l 古时候有一个射手逢人便说他能百步穿杨。别人不信，要他当场表演。只见他拉起弓，照墙上就是一箭。然后这个人跑过去，在墙上箭射中的地方画了一个圈，说：“瞧啊，多准啊。”l 射手之所以荒唐可笑，就在于他破坏了程序。射箭的程序应该是先立靶子后射箭，而他刚好相反。如果他的程序风行天下，能把真正的后羿们给冤死。（二）民事诉讼法与刑事诉讼法、（二）民事诉讼法与刑事诉讼法、行政诉讼法的关系行政诉讼法的关系l1 1、联系。同为程序法范畴，三大诉讼法在、联系。同为程序法范畴，三大诉讼法在审判的原则、制度以

56、及具体程序规定等方审判的原则、制度以及具体程序规定等方面都有很多共通之处。面都有很多共通之处。l2 2、区别：、区别：任务不同。任务不同。某些诉讼原则不某些诉讼原则不同。同。提起诉讼的主体不同。提起诉讼的主体不同。举证责任举证责任不同。不同。l由于调整的法律关系及适用的范围不同，由于调整的法律关系及适用的范围不同，各自在诸如原则、主体、制度、程序等方各自在诸如原则、主体、制度、程序等方面有所区别。面有所区别。（三）民事诉讼法与其他民事程序法的关（三）民事诉讼法与其他民事程序法的关系系l 1 1、民事诉讼法与仲裁法的关系：、民事诉讼法与仲裁法的关系：l 当事人对仲裁活动的影响力比其对民事诉讼程当

57、事人对仲裁活动的影响力比其对民事诉讼程序的影响力要大得多。序的影响力要大得多。l 仲裁天然的离不开民事诉讼。仲裁天然的离不开民事诉讼。l 2 2、民事诉讼法与人民调解制度的关系：人民调解、民事诉讼法与人民调解制度的关系：人民调解条例与民事诉讼法就其性质、原则、程序以及效条例与民事诉讼法就其性质、原则、程序以及效力有很大的不同，但二者的关系是十分紧密的。力有很大的不同，但二者的关系是十分紧密的。当事人就人民调解达成的协议不服的，仍然可以当事人就人民调解达成的协议不服的，仍然可以向人民法院起诉。向人民法院起诉。 民事诉讼模式民事诉讼模式l一、一、 民事诉讼模式概述民事诉讼模式概述l（一）模式和诉讼

58、模式的含义（一）模式和诉讼模式的含义模式的含义：在我国，学者们对模式的模式的含义：在我国，学者们对模式的界定并不一致界定并不一致某一系统结构状态或过程状态经过简某一系统结构状态或过程状态经过简化、抽象所形成的样式化、抽象所形成的样式对某类事物或行为特征的概括或抽象对某类事物或行为特征的概括或抽象l诉讼模式的含义诉讼模式的含义讼模式是一种话语表述讼模式是一种话语表述诉讼模式是建立在对诉讼结构诉讼模式是建立在对诉讼结构( (或构造或构造) )进行分析的基础之上的进行分析的基础之上的诉讼模式反映了诉讼程序的价值取向和诉讼模式反映了诉讼程序的价值取向和目标定位目标定位多种诉讼模式并存，且又相互借鉴多种

59、诉讼模式并存，且又相互借鉴l （二）民事诉讼模式的含义（二）民事诉讼模式的含义 民事诉讼模式应是指民事诉讼原则、制民事诉讼模式应是指民事诉讼原则、制度和程序运作所形成的结构中，各种基度和程序运作所形成的结构中，各种基本要素及其关系的抽象形式。本要素及其关系的抽象形式。l民事诉讼模式是对民事诉讼原则、制民事诉讼模式是对民事诉讼原则、制度和程序结构的概括和抽象度和程序结构的概括和抽象l民事诉讼模式是对民事诉讼结构的构民事诉讼模式是对民事诉讼结构的构成要素及各要素之间的基本关系的概成要素及各要素之间的基本关系的概括和抽象括和抽象 l民事诉讼模式表现为一种形式民事诉讼模式表现为一种形式l民事诉讼模式是

60、一个宏观概念。民事诉讼模式是一个宏观概念。 l民事诉讼模式的内容表现为法院与当事人民事诉讼模式的内容表现为法院与当事人之间的诉讼关系。之间的诉讼关系。 l民事诉讼模式受民事诉讼目的和民事诉讼民事诉讼模式受民事诉讼目的和民事诉讼价值观的支配。价值观的支配。 （三）民事诉讼模式研究的意义（三）民事诉讼模式研究的意义l1 1、民事诉讼模式研究可以为揭示民事、民事诉讼模式研究可以为揭示民事诉讼体制提供分析手段。诉讼体制提供分析手段。 l2 2、民事诉讼模式研究可以为民事诉讼、民事诉讼模式研究可以为民事诉讼程序制度的完善提供指导方向。程序制度的完善提供指导方向。 l3 3、民事诉讼模式研究可以为民事审判