第四节 劳动合同的解除

1、劳动合同法罗锦辉内容大纲v第一节 劳动合同法概述v第二节 劳动合同的订立、变更、终止与无效v第三节 劳动合同的内容、形式和期限v第四节 劳动合同的解除v第五节 违反劳动合同的法律责任第四节 劳动合同的解除v一、用人单位解除劳动合同及其限制（一）解除劳动合同的权利及演变（二）劳动立法的规定与限制（三）用人单位解除劳动合同的经济补偿（四）用人单位不得解除劳动合同的情形v二、劳动者解除劳动合同及其应注意的事项（一）预告解除（二）即时解除第四节 劳动合同的解除v劳动合同的解除，是指劳动合同签订以后，没有履行完毕之前，由于某种因素导致双方提前终止合同效力的法律行为。一般包括法定解除和协商解除两种情况。v

2、法定解除是指出现国家法律、法规或合同规定的可以解除劳动合同的情况时，无须双方当事人一致同意，合同效力都可以自然或单方提前终止。v协商解除是指合同双方当事人因某种原因，在完全自愿的情况下，互相协商，在彼此达成一致意见的基础上提前终止劳动合同的效力 一、用人单位解除劳动合同及其限制（一）解除劳动合同的权利及演变v由雇主或者说用人单位解除劳动合同也称为“解雇”，在理论上，雇主的解雇权随着历史发展有所变化。早期认为雇主对于雇工有解雇的自由，雇主为了对其经营和投资负责，必须考虑经营成本，雇用或者解雇劳动者都属于雇主经营自由的基本内容，不应受任何干预。v以后在该基础上提出了限制解雇权滥用的主张，即在肯定雇

3、主的解雇自由权的前提下，认为必须具有正当的理由，否则不得解雇 （二）劳动立法的规定与限制v我国劳动法和劳动合同法都规定了用人单位解除劳动合同的情形及限制。用人单位解除劳动合同可以分为三种情形：v1. 根据劳动者在工作中的主观表现决定解除劳动合同（即时解除）。v2. 根据劳动合同履行中客观情况的变化解除劳动合同（预告解除）。v3. 经济性裁员解除劳动合同。1. 根据劳动者在工作中的主观表现决定解除劳动合同（即时解除1）即时解除，无须提前通知劳动者，只要符合法定情形，可随时通知劳动者解除合同。依据劳动合同法第三十九条，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以即时解除劳动合同： v（1）劳动者在试用期间

4、被证明不符合录用条件的 v（2）劳动者严重违反劳动纪律和用人单位规章制度的 v（3）劳动者严重失职、营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的 1. 根据劳动者在工作中的主观表现决定解除劳动合同（即时解除2）v（4）劳动者被依法追究刑事责任的 v（5）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的 v（6）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背其真实意思的情况下订立劳动合同的，该劳动合同无效或部分无效 2. 根据劳动合同履行中客观情况的变化解除劳动合同（预告解除1）第四十条第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者

5、本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：v(一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；v(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；v(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。v所谓客观情况既包括用人单位的，也有劳动者自身的。前者可能由于经营上的原因发生困难，歇业或转业、亏损或业务紧缩；也可能由于市场条件、国际竞争、技术革新等所造成工作条件的改变而导致使用劳动者数量的下降；后者则是由于原本胜任工作的劳动者在用

6、人单位采行自动化或新生产技术后不能胜任等。v因客观情况变化导致劳动合同解除与因劳动者主观过错解除劳动合同不同，这里有了“提前通知”或者“预告”。预告的目的在对劳动者保护，所以劳动者接到解雇预告后，为了寻找新的工作可以在工作期间请假外出 2. 根据劳动合同履行中客观情况的变化解除劳动合同（预告解除2）3. 经济性裁员解除劳动合同（1）v我国劳动法第27条第1款规定：“用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者因生产经营状况发生严重困难，确需裁减人员的，应当提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见，经向劳动行政部门报告后，可以裁减人员。” 3. 因经济性裁员解除劳动合同（2）v劳动合

7、同法劳动合同法第四十一条第四十一条有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：v(一)依照企业破产法规定进行重整的；v(二)生产经营发生严重困难的；v(三)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；v(四)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。 经济性裁员，用人单位应按照法定程序与被裁减人员解除劳动合同：v（1）用人单位应提前30日向工会或全体职工说明情况，并提

8、供有关生产经营状况的资料；v（2）提出裁减人员方案，包括被裁减人员名单，裁减时间，实施步骤，依据的法律、法规，给予经济补偿的办法；v（3）将裁员方案征求工会或全体职工的意见，并修改方案；v（4）向当地劳动保障行政部门报告裁减方案和工会或全体职工的意见，听取劳动保障行政部门的意见；v（5）公布裁减方案，与被裁减人员办理解除劳动合同手续，支付经济补偿金，出具裁减人员证明书。 3. 因经济性裁员解除劳动合同（3）v为了保护特定劳动者及其家庭，法律规定了例外情形，即裁减人员时，优先留用与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；与本单位订立无固定期限劳动合同的；家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未

9、成年人的劳动者。v为了防止用人单位以经营状况严重困难为借口任意裁减职工，侵犯职工的合法权益，用人单位在6个月内录用人员的，应当优先录用被裁减的人员。 3. 因经济性裁员解除劳动合同（4）（三）用人单位解除劳动合同应支付经济补偿（1）v用人单位解除劳动合同的经济补偿，是指解除劳动合同后用人单位给劳动者的经济上的补助。一般包括两方面：一是生活补助费，二是医疗补助费 v劳动法第28条规定：“用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。”v劳动合同法第46条增加了除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，

10、依法终止固定期限劳动合同等情形。（三）用人单位解除劳动合同应支付经济补偿（2）第四十六条第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：v(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；v(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；v(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；v(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；v(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；v(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动

11、合同的；v(七)法律、行政法规规定的其他情形。 （三）用人单位解除劳动合同应支付经济补偿（3）第四十六条解读：有下列情形之一，用人单位应当向劳动者支付经济补偿v1、由于用人单位的原因，劳动者依法解除劳动合同的；、由于用人单位的原因，劳动者依法解除劳动合同的；v2、用人单位与劳动者协商解除劳动合同，由用人单位一方向劳动者提、用人单位与劳动者协商解除劳动合同，由用人单位一方向劳动者提出解除劳动合同要求的。出解除劳动合同要求的。v3、用人单位裁员解除劳动合同的。、用人单位裁员解除劳动合同的。v4、除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者、除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳

12、动合同，劳动者不同意续订的情形外，劳动合同期满终止固定期限劳动合同的。不同意续订的情形外，劳动合同期满终止固定期限劳动合同的。v5、因用人单位破产、被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位、因用人单位破产、被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散而终止劳动合同的。决定提前解散而终止劳动合同的。v6、法律、行政法规规定的其他情形。、法律、行政法规规定的其他情形。v特别提示：因劳动者的原因劳动者预告解除合同，用人单位即时解除合特别提示：因劳动者的原因劳动者预告解除合同，用人单位即时解除合同不存在经济补偿问题。同不存在经济补偿问题。（三）用人单位解除劳动合同应支付经济补偿（4）v补偿

13、标准补偿标准v第四十七条第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第四十二条第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（不得预告解除、裁员解除，但不影响即时解除） v(1)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；v(2)在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；v(3)患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）用人单位不得解除劳动合

14、同的情形（四）用人单位不得解除劳动合同的情形（续）v(4)女职工在孕期、产期、哺乳期的；v(5)在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足5年的；v(6)法律、行政法规规定的其他情形。v劳动合同期满，有以上规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，丧失或者部分丧失劳动能力的劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。第四节 劳动合同的解除v一、用人单位解除劳动合同及其限制（一）解除劳动合同的权利及演变（二）劳动立法的规定与限制（三）用人单位解除劳动合同的经济补偿（四）用人单位不得解除劳动合同的情形v二、劳动者解除劳动合同及其应注意的事项（一）解除合同需提前通

15、知用人单位（二）解除合同无须提前通知用人单位二、劳动者解除劳动合同及其应注意的事项（一）预告解除v劳动合同法第37条规定：“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。”这是劳动者解除劳动合同的一般情形 （二）即时解除（1）第三十八条第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：v(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；主要是指劳动环境差、没有必要的劳动保护措施，甚至有危及职工生命、健康等因素的存在等。v(二)未及时足额支付劳动报酬的；包括延期支付、少付、不付劳动报酬等；v(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；v(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（二）即时解除（2）v(五) 以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同致使合同无效的；乘人之危的劳动合同具有以下特点：v（1）用人单位乘劳动者危难或急迫需要逼迫对方；v（2）劳动者由于危难或急迫需要不得已与用人单位签订劳动合同；v（3）用人单位据此所获得的利益超出了法律所允许的范围v(六)法律、行政法规规定劳动者