第六章公司设立与成立

1、第六章第六章 公司设立与成立公司设立与成立5. 公司设立的概述公司设立的概述6. 公司设立的条件和程序公司设立的条件和程序7. 公司成立及其法律效力公司成立及其法律效力8. 公司设立中的法律责任公司设立中的法律责任1. 公司设立的概述公司设立的概述1-1 公司设立的概念公司设立的概念公司设立 是指为了使公司成立，取得法人资格，而按照法律规定的条件和程序采取和完成的一系列法律行为的总称。1-2 公司设立的法律性质公司设立的法律性质 公司设立法律性质的学说合伙契约说单独行为说共同行为说共同行为说为通说1-3 公司设立的立法主义公司设立的立法主义自由设立主义自由设立主义自由设立主义又称放任主义 是指

2、公司的设立不需要任何条件，也不经过许可批准，完全由设立人自由加以设立 欧洲中世纪公司刚产生时采此立法主义特许设立主义特许设立主义特许设立主义 指公司设立须经国家元首颁布命令，或由立法机关立法予以特许 自中世纪后期至近代工业社会，公司设立采此立法主义核准主义核准主义核准主义 也称为实质管理主义 指公司的设立，除必须符合法律规定的条件外，还必须经过行政机关审批准则主义准则主义准则主义 登记准则主义 严格准则主义准则主义准则主义登记准则主义也称登记设立主义指法律对公司的设立条件做出规定，申请人以此为准则，向登记机关申请注册登记，而无须国家主管机关审批即可设立公司准则主义准则主义严格准则主义 实际上是

3、准则主义与核准主义相结合一方面法律对公司的设立条件予以规定，申请人在认为符合这些条件后向登记机关申请注册登记另一方面，行政机关的审批也是设立的必备程序准则主义准则主义根据我国公司法第6条 我国对股份有限公司与有限责任公司的设立一样，原则上实行准则主义 对特殊行业必须经审批的，才实行核准主义2. 公司设立的条件和程序公司设立的条件和程序2-1 公司设立的条件公司设立的条件人的要件人的要件 人数要求 公司法第24条：有限责任公司股东人数限制在50人以内 公司法第58条：一人有限责任公司 公司法第65条：国有独资公司 公司法第79条：股份有限公司发起人为二人以上200人以下 人的要件人的要件 资格要

4、求 发起人可以是自然人，也可以是法人。若是自然人，必须是完全民事行为能力人 股份有限公司要求半数以上发起人在中国境内有住所 国有资产监督管理机构作为国有独资公司惟一股东的排他性地位 资本要件资本要件 注册资本最低限额 有限责任公司注册资本最低限为人民币3万元 一人有限责任公司注册资本最低限额为人民币10万元 股份有限公司一般为人民币500万元资本要件资本要件 股东出资方式： 股东可以用货币出资，也可以用也可以用实物、知识产权、土地使用权等作价出资 股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资资本要件资本要件 出资构成： 有限责任公司首次出资额不得低于注册资本的

5、20%也不得低于法定的注册资本最低限额其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足其中，投资公司可以在五年内缴足资本要件资本要件 出资构成 股份有限公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20%其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足其中，投资公司可以在五年内缴足组织要件组织要件公司的名称 设立有限责任公司必须在公司名称中标明有限责任公司或者有限公司字样 设立股份有限公司必须在公司名称中标明股份有限公司或股份公司字样组织要件组织要件公司的住所： 是公司主要办事机构所在，只能有一个，应当在其公司登记机关辖区内 申请设立公司应当向公司登记机关提交公司住所证明以证明公司对其住所享有使用权的文件章程

6、要件章程要件设立公司必须依法制定订公司章程 公司章程是记载公司重大事项，规范公司组织和行为的自治规则，对公司、股东、董事、监事、高级管理人员有约束力 公司章程内容：绝对必要记载事项、相对必要记载事项和任意记载事项其他条件其他条件设立股份有限公司，股份的发行、筹办事项必须符合法律的规定2-2 公司设立的方式公司设立的方式 募集设立募集设立又称渐次设立或复杂设立 由发起人认购公司应发行股份一部分，其余股份向社会公开募集或向特定对象募集而设立公司 分为 “公募”和“私募”两种情况 募集设立只适用于股份有限公司发起设立发起设立又称共同设立或单纯设立 指发起人认购公司全部资本或股份而设立 发起设立时资本

7、都可分期缴纳要求全体股东首次出资额不得低于注册资本的20% 其余部分于公司成立日两年内缴足其中投资公司可以在5年内缴足2-3 公司的设立程序公司的设立程序有限责任公司的设立程序有限责任公司的设立程序 订立发起人协议 依法制定公司章程 必要的行政审批 缴纳出资及验资 申请设立登记 登记发照 一人有限公司的设立程序一人有限公司的设立程序 与有限责任公司相似，但有特殊性 股东应一次缴足出资额 一自然人只能投资设立一个一人有限责任公司该一人有限责任公司不能设立新的一人有限责任公司 应在公司登记中注明自然人独资或法人独资，并在公司营业执照中载明股份有限公司的设立程序股份有限公司的设立程序 签订发起人协议

8、 缴纳出资 必要的行政审批 申请设立登记 登记发照3. 公司成立及法律效力公司成立及法律效力 3-1 公司成立的概念公司成立的概念 公司成立 是指已具备法律规定的设立的实质要件，完成申请程序的公司，由主管机关予以登记，发给营业执照，取得法人资格。 公司营业执照签发日期为公司成立日期。3-2 公司成立与设立的区别公司成立与设立的区别 发生阶段不同发生阶段不同公司设立 发生于颁发营业执照之前，是为取得公司主体资格而进行的一系列行为公司成立 发生于设立中的公司被依法核准登记、签发营业执照之时，是设立行为的一种圆满结果行为性质不同行为性质不同公司设立 主要发生于发起人之间或发起人与认股人之间，以发起人

9、或认股人意思表示为要素，其性质属于民事行为公司成立 发生于设立中的公司与公司主管机关之间，是主管机关对符合条件的公司给予登记，签发营业执照，其性质属于行政法律行为法律效力不同法律效力不同公司设立 设立中的公司尚不具备独立的主体资格,不得以公司名义从事与设立行为无关的活动法律效力不同法律效力不同公司成立 产生主体资格，独立承担民事责任 由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任 公司不能成立时，发起人对设立行为所产生的债务和费用负连带责任解决争议的依据不同解决争议的依据不同公司设立过程 发起人之间、发起人与认股人之间发生的争议属于民事争议公司成立过程 如果对登记机关是否应颁发

10、营业执照发生争议，其性质是一种行政争议3-3 公司成立的法律效力公司成立的法律效力 4. 公司设立中的法律责任公司设立中的法律责任4-1 相关主体的民事责任相关主体的民事责任股东的民事责任股东的民事责任股东在公司设立过程中负有足额缴纳出资的义务，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的

11、，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。发起人的民事责任发起人的民事责任公司不能成立 对设立行为产生的债务和费用负连带责任公司不能成立时对认股人已缴纳的股款 负返还股款并银行同期存款利息连带责任公司设立过程因发起人过失致使公司利益受损 应当对公司承担赔偿责任发起人的民事责任发起人的民事责任以发起设立方式设立股份有限公司 发起人不按照公司法的规定缴纳出资的，应当按照发起人协议的约定承担违约责任以募集方式设立股份有限公司 发行股份超过规定截止期限尚未募足的，或股款缴足后发起人在30日内未召开创立大会的，认股人可按所缴股款并银行同期存款利息，要求发起人返还发起人的民事责任发起人的民事责任股份有限公司成立后发起人未规定缴足出资 应当补缴 其他发起人承担连带责任股份有限公司成立后发现作为设立公司出资的非货币财产实际价额显著低于公司章程定价 应当由交付该出资的发起人补足其差额 其他发起人承担连带责任中介机构的民事责任中介机构的民事责任承担资产评估、验资或者验证的机构因其出具的评估结果、验资或者验证证明不实，给公司债权人造成损失的，除能够证明自己没有过错的外，在其评