第八章公证制度

1、第八章 公证制度第一节 公证制度概述一、公证与公证制度公证是公证机构根据自然人、法人或者其他组织的申请，依照法定程序对民事法律行为、有法律意义的事实和文书的真实性、合法性予以证明的活动。可见，公证是一项特殊的证明活动，所要证明的事项是民事法律行为、有法律意义的事实和文书的真实性、合法性， 而该证明活动的主体是依法设立的公证机构和申请办理公证的当事人。当然， 作为一项具有法律效力的证明活动，实际的参与者不仅限于公证机构和公证当事人，还可能涉及利害关系人、见证人、鉴定人等，但公证机构和公证当事人是公证活动的基本主体，所涉其他人员属于一般参与人，依法享有相应的权利和承担相应的义务。公证制度是指国家通

2、过立法对公证活动进行调整和规制所形成的一项法律制度。从内容上来说，主要包括公证组织制度、公证管理制度、公证行为制度以及公证程序制度等。在法律成为社会活动一般性调整规范的今天，通过立法对公证活动进行规范所形成的公证制度，是公证活动得以顺利进行的前提，也是公证结果有效性的根本保障。作为国家法律制度的有机组成部分，公证制度具有以下几个属性：1、公证制度是一项社会性司法制度。所谓司法制度，是指与社会纠纷的处理和解决相关的法律制度。从国家权力介入的角度，可以将司法制度分为公力性司法制度和社会性司法制度，后者往往又被称为民间司法制度。在对待社会纠纷上， 社会性司法制度与公力性司法制度不同，主要是以预防和非

3、诉讼的方式来处理。在我国，公力性司法制度主要有审判制度、检察制度、警察制度、司法行政制度、监狱制度等，而社会性司法制度则有人民调解制度、仲裁制度、公证制度等。2、公证制度是一种纠纷预防性法律制度。公证是当事人的权益未受到损害或者未与他人发生争议之前，经当事人申请，由公证机构对相关事项进行证明，从而达到预防纠纷发生，维护当事人合法权益的目的；即使随后发生了纠纷，公证也为纠纷快速有效地解决提供了可靠的证明材料。可见， 公证是一种非诉讼的法律活动，具有预防纠纷，减少诉讼的社会功能。当然，公证制度在某种程序上也具有纠纷解决的功能，如公证调解、赋予债权文书强制执行力的公证等，但预防性仍属公证制度的主要色

4、调。3、公证制度是一项程序性法律制度。公证是一项公信力极高的证明活动，经公证的事项在纠纷解决机制中属于免证的事项，即没有相反的证据足以推翻的，就认定该事项为真。因此，公证对于纠纷的预防和解决，对于维护当事人合法权益具有非凡的意义。正是如此，就必须认真对待公证过程，为其设定严格的程序性规范。以程序正义的观念视之，公证制度无疑是一项程序性制度，如果公证没有按照法律规定的程序进行，即程序存在瑕疵，则其结果也就失去相应的法律效力。可见，学界将公证法归为程序法的范畴，不无道理。二、我国公证制度的历史沿革我国引进西方公证制度始于民国初年。1912 年，北洋政府颁布的登记条例中第一次使用了 “公证” 一词，

5、李卫平主编：司法制度教程，郑州大学出版社 2004年版，第129页规定经过登记的民商事法律行为或其他事 实、不动产权利、法人或其他民商事团体受法律保护，具有完全的公证力。1935年，南京国民政府司法院颁布了公证暂行规则，这是我国的第一个公证法规， 也是我国建立现代公证制度的起点。1943年，国民政府公布了公证法，司法 行政部随后公布了公证法施行细则，较为完备的公证制度在我国建立起来。 此后，公证法规有过几次修订，但变化都不大。新中国的公证制度最早可以追溯到建国之前。早在1946年，在成立哈尔滨市人民法院时，就开始办理公证事务。此后，一些先行解放的城市，如天津、上 海、南昌等，也陆续在人民法院中

6、设置公证处或指定审判员负责公证事务。建国后，1951年颁布的人民法院暂行组织条例明确规定县、市、市辖区人民法 院管辖”公证及其他法令所定非讼事件”。这是中华人民共和国第一个有关公证 制度的法律文件。这时公证组织主要建在人民法院内部。1953年，司法部提出关于建立加强公证工作的意见之后，陆续出现独立的公证处。1955年，第一次全国性的公证工作会议召开，就公证制度的建立和完善进行了探讨。至此， 新中国的公证制度初具规模。此后，随着反右斗争扩大化和“左”倾思想的发展，法律虚无主义盛行，国 家的法制建设从受到干扰，逐步发展到十年“文革”时期的破坏殆尽。公证制度 也不能幸免。1959年，随着司法行政机关

7、被取消，各地公证处也先后被撤销， 只有个别城市的人民法院保留涉外公证业务，公证业务总体上处于停滞状态。”文 革”期间，连这些涉外公证的业务也不能正常办理，因为办理就是“为里通外国 开绿灯”。新中国的公证制度进入严寒的冬季。“文革”后，司法部得以恢复，公证制度也迎来了新的春天。1980年2月，司法部发出了关于逐步恢复国内公证业务的通知，随后于3月又发出了关 于公证处的设置和管理体制问题的通知，明确规定：”在直辖市、省辖市、县设 公证处；暂不设公证处的市、县，由所在地的基层人民法院设公证员（或由审判 员兼）办理公证业务。” 1982年4月，国务院颁布了公证暂行条例，对公证 的性质、任务、原则、制度

8、、业务范围、管辖、程序等做了系统的规定。该条例 的颁布在我国公证制度史上具有划时代的意义， 标志着我国公证制度进入了一个 全新的发展阶段。此后，为配合条例的实施，同时也为了解决公证实践中不断出 现的新问题，进一步规范公证活动，司法部不断颁发配套文件，其中比较重要的 是1990年12月发布的公证程序规则（试行）和2002年6月修订后的公证 程序规则。随着改革开放的不断深入，中国社会已经发生了翻天覆地的变化， 特别是进 入新世纪后建设法治国家命题的提出， 对公证业务也提出了新的要求。为了适应 社会发展，进一步推进我国的公证制度，2005年8月，全国人大常委会制定并 通过了公证法，并于2006年3月

9、1日起正式施行。该法的颁布施行，不仅提 开了公证制度的立法规格，而且对我国的公证制度从公证机构的性质、 公证机构 的执业区域、公证员的任职、公证机构和公证员的法律责任等方面做了全新的规 定。为贯彻实施公证法，司法部于2006年先后发布了公证机构执业管理办 法、公证员执业管理办法和公证程序规则。一个具有中国特色的公证制 度开始日臻完善，这也必将进一步推动我国公证事业的发展。三、公证的基本原则公证的基本原则，是指公证主体在进行公证活动时时必须遵循的根本准则，它不仅是公证机构办理公证业务时应遵循的准则，也是公证当事人和其他参与人进行公证活动时必须遵守的行为规则，其效力渗透在公证立法之中，贯穿于公证程

10、序的各个环节。对我国公证的基本原则有哪些，学者之间有着不同的见解，观点纷呈。但大家都比较认可的有合法原则、真实原则、公正原则、直接原则、保密原则、回避原则，下面分别述之。1、合法原则合法原则是指公证员办理公证必须符合法律规定，不得有违法公证的情形。公证法第3条明确规定：”公证机构办理公证，应当遵守法律” 一般认为， 合法原则有两层含义：一是公证的实体合法，即公证事项本身符合我国现行法律的规定。对于不具有合法性的事项，公证机构应不予公证；二是公证的程序合法， 即公证的办理必须按照法律规定的程序进行。严重违反法定程序作出的公证文书不具有法定的效力，不产生预期的公证效果。2、真实原则真实原则又称客观

11、原则，是指公证员办理公证必须以客观存在的、真实的材料为依据，不得妄意公证。对于真实原则，公证法也有明确规定： “公证机构办理公证，坚持客观、公正的原则。”真实原则也有两方面的含义：一是公证的事项必须是客观存在的或者确实发生过的，不是伪造的或者虚构的；二是公证员办理公证时，必须以客观、真实的证明材料为依据，不得在缺乏证明材料的情况下任意公证。真实原则与合法原则存在着密切的联系。从实体上来说，公证事项是否合法和真实正是判断是否予以办理公证的标准。从两者对公证员的公证行为的要求来说，合法原则是结果意义上的要求，而真实原则是过程意义上的要求。3、公正原则公正原则也是公证法明确规定的一项基本原则，是指公

12、证的办理应遵循公平、公道、正义的标准，符合社会普遍的价值理念。秉承公证原则，一方面要求公证办理本身不仅是合法的，而且是合情合理的，与道德准则和正义观念也不相抵触； 另一方面要求公证员在办理公证过程中，本着中立的态度，不带有任何主观偏见地对待各方当事人。可见，公正原则远高于合法原则的要求，因此，有人将公正原则喻为公证的灵魂，是公证的一项核心原则。4、直接原则公证中的直接原则，是指公证员应亲自办理公证。直接原则是程序法的一项基本原则，而公证作为一项程序性的法律活动，当然也应贯彻此一原则。这一原则要求公证员应当亲自接待公证当事人、利害关系人和其他参与人，当面听取他们的陈述；亲自阅读案件的相关材料；需

13、要调查核实的，也应由公证员自己完成；在此基础上对案件作出最终的处理。只有严格遵循直接原则，才能够保证公证的质量。5、保密原则公证员和其他辅助人员就办理公证过程中所了解到的国家秘密、商业秘密、个人隐私以及对当事人具有保密利益的信息，负有保守秘密、不向他人和外界透露的义务，此为保密原则。公证法第13 条和第23 条分别规定：公证机构、公证员不得泄露在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密或者个人隐私。贯彻保密原则能够为正确公证收集到更多而必要的证明材料，同时也能增加当事人对公证机构的信任感，从而提升公证的社会公信力。6、回避原则回避原则是指公证人员不得参与办理与本人以及自己近亲属有利害关系的公证。 回

14、避原则也是程序法的一项基本原则，公证法当然予以贯彻。公证法第 23 条明确规定：公证员不得为本人及近亲属办理公证或者办理与本人及近亲属有利害关系的公证。回避原则本身可为公正原则所包含，此处将其单独列出来，意在强调它的重要性。第二节 公证机构和公证员一、公证机构根据公证法第6 条的规定，我国的公证机构是依法设立，不以营利为目的，依法独立行使公证职能、承担民事责任的证明机构。可见，公证机构是国家设定的专门证明机构，是按照公证法的规定设立，依法向自然人、法人和其他组织提供公证证明的机构。从公证法的规定可以看出，我国的公证机构具有下述几个特征：1、公证机构是办理公证的唯一合法机构，独立行使公证职能。只

15、有依法设立的公证机构才能办理公证业务，其他任何个人和组织都不得开展公证业务，即使办理了，也不具有法律效力。公证机构在办理公证业务时，只依事实和法律，对当事人负责，对法律负责，不受任何个人、机关、组织的干涉。2、公证机构必须依法设立。公证法和公证机构执业管理办法对公证机构设立的条件和程序作出了明确的规定。只有符合法定条件，并依法定程序获得批准后，才具有开展公证业务的资格。3、不以营利为目的。公证本身是一项社会性司法制度，其功能和目的在于预防纠纷的发生。为此而设立的公证机构，正如法院、检察院等司法机构一样，也不应以营利为目的。公证机构向当事人收取一定的办证费用并不违背不以营利为目的原则。需要注意的

16、是，办证费用收取应限定在必要的办证成本范围内，公证机构工作人员的收入不得与办证费用挂钩，也不得以任何方式变相地将办证费用分配给公证机构的工作人员。关于公证机构的设置，公证法打破了传统按行政区划层层设立的模式，规定“按照统筹规划、合理布局的原则，可以在县、不设区的市、设区的市、直辖市或者市辖区设立；在设区的市、直辖市可以设立一个或者若干个公证机构”。依据公证法和公证机构执业管理办法的规定，我国公证机构的设立应具备以下条件：1、有自己的名称。公证法实施之前的公证机构都是采用“行政区划名公证处”的称谓方式。 公证法实施之后，公证机构的名称由省、自治区、直辖市司法行政机关在办理公证设立或者变更审批时核

17、定，可以在行政区划名后加字号， 以示区分。公证机构对于核定的名称享有专用权，随后设定的其他公证机构不得与之相同或者相似。2、有固定的场所。公证机构应当有相对稳定的办公场所，便于当事人办理公证事务。3、有两名以上公证员。两名是法律设定的最低标准。又公证机构的负责人应从具有三年以上执业经历的公证员中产生，可以推出，设立时至少要有一名公证员具有三年以上执业经历方满足条件。4、有开展公证业务所必需的资金。必要的资金是公证机构正常运转的物质保障， 也是公证机构承担民事责任的经济基础。公证机构只有具备一定的资金后盾， 才能正常开展业务，也才能具有良好的公信力，获得社会公众的认可和信赖。在具备了上述条件之后

18、，还必须履行法定的审批程序，公证机构才能正式设立。根据公证法和公证机构执业管理办法的规定，公证机构由所在地司法行政机关组建，逐级上报省、自治区、直辖市司法行政机关审批。省级司法行政机关经审核批准后，应颁发公证执业证书，并在省级报刊上予以公告。根据公证法第11 条规定，公证机构可以办理以下公证事项：合同；继承；委托、声明、赠与、遗嘱；财产分割；招标投标、拍卖；婚姻状况、亲属关系、收养关系；出生、生存、死亡、身份、经历、学历、学位、职务、职称、有无违法犯罪记录；公司章程；保全证据；文书上的签名、印鉴、日期，文书的副本、 影印本与原本相符；自然人、 法人或者其他组织自愿申请办理的其他公证事项。根据公

19、证法第12 条规定，公证机构可以办理下列事务：法律、行政法规规定由公证机构登记的事务；提存； 保管遗嘱、遗产或者其他与公证事项有关的财产、 物品、 文书； 代写与公证事项有关的法律事务文书；提供公证法律咨询。二、公证员公证员是指具备法定任职条件，依法取得执业资格证，在公证机构从事公证业务的执业人员。公证法和司法部颁发的公证员执业管理办法对公证员的任职条件、权利义务、任免程序等做了明确规定，目的就在于加强对公证员队伍的管理，提高其业务素质。担任公证员应当同时具备以下条件：1、具有中华人民共和国国籍；2、年龄二十五周岁以上六十五周岁以下；3、公道正派，遵纪守法，品行良好；4、通过国家司法考试；5、

20、在公证机构实习二年以上或者具有三年以上其他法律职业经历并在公证机构实习一年以上，经考核合格。而无民事行为能力或者限制民事行为能力的、因故意犯罪或者职务过失犯罪受过刑事处罚的、被开除公职的、被吊销执业证书的人员，不得担任公证员。对于符合任职条件的人员，由其本人提出申请，经需要选配公证员的公证机构推荐，由所在地司法行政机关出具审查意见，逐级报请省、自治区、直辖市司法行政机关审核。审核认为符合条件的，作出同意申请人担任公证员的审核意见，填制公证员任职报审表，报请司法部任命。随后， 由司法部制作并下达公证员任命决定。省、自治区、直辖市司法行政机关根据司法部下达的公证员任命决定，向申请人颁发公证员执业证

21、书，并书面通知其所在地司法行政机关。公证员存在下列情形之一的，由所在地司法行政机关报告省、自治区、 直辖市司法行政机关，由省级司法行政机关提请司法部予以免职：1、丧失中华人民共和国国籍的。2、年满六十五周岁或者因健康原因不能继续履行职务的。3、自愿辞去公证员职务的。4、被吊销公证员执业证书的。出现此种情形，由省、自治区、直辖市司法行政机关直接提请司法部予以免职。公证员在任职期间，享有法律规定的权利，同时也承担法律所规定的义务。享有的权利主要有：获得劳动报酬，享受保险和福利待遇的权利，提出辞职、申诉或者控告的权利，非因法定事由和非经法定程序，不被免职或者处罚的权利。承担的义务主要有：依法办理公证

22、的义务，恪守职业道德的义务，保守执业秘密的义务。三、管理体制自 2003 年乌鲁木齐公证管理体制专题研讨会召开以后，我国在理论和实践中就开始了“两结合”的公证管理体制探索。所谓“两结合”，就是指司法行政管理与行业协会管理相结合。在总结几年探索经验的基础上，公证法等法规对这种管理体制做了明确规定。公证法第 5 条规定， 司法行政部门依法对公证机构、公证员和公证协会进行监督、指导。这是司法行政机关开展公证行政管理的法律依据。依据 公证机构执业管理办法， 司法行政机关依法对公证机构的组织建设、队伍建设、执业活动、质量控制、内部管理等情况进行监督。具体来说，省、自治区、 直辖市司法行政机关对公证机构的

23、下列事项实施监督：公证机构保持法定设立条件的情况；公证机构执行应当报批或者备案事项的情况；公证机构和公证员的执业情况；公证质量的监控情况；法律、 法规和司法部规定的其他监督检查事项。而设区的市和公证机构所在地司法行政机关对本地公证机构的下列事项实施监督：组织建设情况；执业活动情况；公证质量情况；公证员执业年度考核情况；档案管理情况；财务制度执行情况；内部管理制度建设情况；司法部和省、自治区、 直辖市司法行政机关要求进行监督检查的其他事项。依据公证员执业管理办法，司法行政机关应当依法建立健全行政监督管理制度， 加强对公证员执业活动的监督。公证机构应当将每年对所属公证员上一年度办理公证业务的情况和

24、遵守职业道德、执业纪律的情况的年度考核结果报所在地司法行政机关备案。司法行政机关实施监督检查，可以对公证员办理公证业务的情况进行检查，要求公证员及其所在公证机构说明有关情况，调阅相关材料和公证档案，向相关单位和人员调查、核实有关情况。公证员每年参加司法行政机关举办的职业培训不少于40 学时。公证员执业所在地司法行政机关还应当建立公证员执业档案，加强管理。公证法第 4 条第2 款规定， 公证协会是公证业的自律性，依据章程开展活动， 对公证机构、公证员的执业活动进行监督。这是公证协会开展公证行业管理的法律依据。公证协会是公证行业自我管理、自我约束的自律性社团组织，主要有地方公证协会和中国公证协会。

25、中国公证协会成员有团体成员和个人成员两类， 前者包括公证机构、地方公证协会和与公证事业有关的专业机构，后者包括公证员和与公证事业有关的专业人员。根据中国公证协会章程的规定，其职责中涉及行业管理的主要有：依照本章程对公证机构和公证员的执业活动进行监督； 协助政府主管部门管理、指导全国的公证工作，指导地方公证协会工作；制定行业规范；维护会员的合法权益，保障会员依法履行职责；对会员进行职业道德、执业纪律教育，协助司法行政机关查处会员的违纪行为；负责会员的培训，组织会员开展学术研讨和工作经验交流；负责全国公证赔偿基金的使用管理工作，对地方公证协会管理使用的公证赔偿基金进行指导和监督；负责公证专用水印纸

26、的联系生产、调配，协助行政主管部门作好管理工作四、法律责任公证机构或者公证员存在违反法律、公证法规、执业道德、执业纪律时，应当承担相应的法律责任。根据公证法的规定，公证机构或者公证员的法律责任分为行政责任、刑事责任和民事责任。根据 公证法第 41 条和第 42 条的规定，公证机构及其公证员有下列行为之一的，应当承担行政责任，由司法行政部门给予处罚或处分：1、以诋毁其他公证机构、公证员或者支付回扣、佣金等不正当手段争揽公证业务的；2、违反规定的收费标准收取公证费的；3、同时在二个以上公证机构执业的；4、从事有报酬的其他职业的；5、 为本人及近亲属办理公证或者办理与本人及近亲属有利害关系的公证的；

27、6、私自出具公证书的；7、为不真实、不合法的事项出具公证书的；8、侵占、挪用公证费或者侵占、盗窃公证专用物品的；9、毁损、篡改公证文书或者公证档案的；10、泄露在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密或者个人隐私的；11、依照法律、行政法规的规定，应当给予处罚的其他行为。对于公证机构的行政处罚、处分措施有警告、罚款、停业整顿、没收违法所得。 对于公证员的行政处罚、处分措施有警告、罚款、 停止执业、没收违法所得、吊销公证员执业证书。当公证员存在上述6 11 种情形，并构成犯罪的，应当依据我国刑法追究其刑事责任。当公证机构及其公证员因过错给当事人、公证事项的利害关系人造成损失的， 应当由公证机构承担相

28、应的民事赔偿责任。公证机构赔偿后，可以向有故意或者重大过失的公证员进行追偿。第三节 公证执业区域和公证管辖一、公证执业区域公证执业区域是指各公证机构之间受理公证业务的地域范围。这是在 公证法颁布后由公证程序规则提出来的一个新概念，在此前，一般用公证处辖区或者公证管辖的概念。但随着公证机构的设置打破了行政区划的界线，公证机构的国家行政机关性质也逐渐褪去，变成了“依法设立、不以营利为目的、依法独立行使公证职能、承担民事责任的证明机构”，以执业区域取代先前的概念也是大势所趋。公证程序规则第13 条规定： “公证执业区域是指由省、自治区、直辖市司法行政机关，根据公证法第25 条和公证机构执业管理办法第

29、10 条的规定以及当地公证机构设置方案，划定的公证机构受理公证业务的地域范围。”由于我国各公证机构都是依法设立的独立的证明机构，相互之间不存在隶属关系，它们的法律地位都是平等的，因此，不存在公证业务受理权限的垂直分工，只存在着一种横向的、平面的地域范围上的划分，这就形成了公证执业区域。各公证机构具体的执业区域是由省级司法行政机关在办理公证机构设立或者变更审批时予以核定的，核定时应遵循以下原则：1、 属地主义原则。是指公证执业区域的划定应当以公证机构所在地为中心。以公证机构所在地为中心来划定其执业区域，有利于公证活动的及时有效地开展，既方便公证人员从事业务工作，也便于当事人参与公证活动。因此，从

30、便利和效率的角度出发，属地主义原则是司法行政机关在划定公证机构执业区域时所要贯彻的第一原则。2、公平竞争原则。公证作为一项社会法律服务活动，应当适当地引入竞争机制，以促进公证业务整体水平的提高。因此，在划定执业区域时，也应适当考虑交叉重合，以便公证机构之间能够展开适度的竞争。3、两便原则。执业区域的划定当然还要遵循两便原则，即便于公证机构开展业务， 便于当事人参与公证活动。公证人员在开展业务时，往往涉及到现场进行调查核实、走访询问等，如果执业区域范围过大，势必在客观上会带来一定的困难，也使得费用支出增加。同时，执业区域范围过大，会增加当事人的路途奔波，旷时耗力，不利于当事人办理公证等。依据公证

31、机构执业管理办法第10 条规定，公证执业区域可以下列区域为单位划分：1、县、不设区的市、市辖区的辖区；2、设区的市、直辖市的辖区或者所辖城区的全部市辖区。至于执业区域的设定程序，则是由省级司法行政机关在办理公证机构设立或者变更审批时予以核定。具体来说，就是当地司法行政机关在组建公证机构时，提出申请，并逐级报省级司法行政机关审批。省级司法行政机关自收到申请材料后 30 日内完成审核，作出是否批准设立的决定。对准予设立的，颁发公证机构执业证书，同时明确执业区域。公证机构申请变更执业区域的，由所在地司法行政机关审核后，逐级报省级司法行政机关办理变更核准手续。二、公证管辖公证管辖是指公证机构在受理公证

32、事务上的分工和权限。由于我国各公证机构不存在隶属关系，也就不存在像诉讼管辖中的级别管辖问题，将公证管辖称作公证地域管辖并无不妥。就公证管辖和执业区域关系来说，执业区域是从公证机构的角度来说的，而公证管辖是从公证事项的角度来说的，即执业区域讲的是公证机构开展公证业务的地域范围，而公证管辖讲的是当某个公证事项与某个公证机构的执业区域存在着怎样的联系时，该公证事项可以由该公证机构受理并办理。从公证管辖的概念中不难看出，其包括两方面的含义：从申请人方面看，其欲申请办理公证应当向哪个公证机构提出；从公证机构方面看，就申请的公证事项， 该公证机构是否有权受理。公证机构进行公证，首先以申请人的申请为前提，因

33、此， 在设计公证管辖制度时，应当考虑申请人与公证机构执业区域的关系，以便于申请人能就近办理公证。当然， 除了方便申请人之外，还应考虑是否便于公证机构受理公证、及时办理公证，等等。现行的 公证法对过去较为繁琐的公证管辖制度作了简化，在考虑了当事人管辖选择权的基础上，重新设计了我国的公证管辖制度。公证法第 25 条第1 款规定： “自然人、法人或者其他组织申请办理公证，可以向住所地、经常居住地、 行为地或者事实发生地的公证机构提出。” 该条第 2 款规定： “申请办理涉及不动产的公证，应当向不动产所在地的公证机构提出；申请办理涉及不动产的委托、声明、赠与、遗嘱公证，可以适用前款规定。”从上述法律规

34、定可以看出，确定公证管辖的标准，即公证事项与公证机构执业区域的联系因素，主要有住所地、经常居住地、行为地、事实发生地和不动产所在地。 所谓住所地，对自然人来说是指其户籍所在地，对法人或者其他组织来说是主要办事机构所在地或主要经营地。所谓经常居住地，是指公民离开自己的户籍所在地，最后连续居住一年以上的地方，但生病住院的除外。在户籍地与经常居住地不一致时，以经常居住地为住所地。行为发生地是指当事人实施某项法律行为的地点。事实发生地是指引起法律关系产生、变更和消灭的事实，即法律事实发生的地方。不动产是指无法移动，或移动后价值会发生减损的物品，主要有土地、 地上建筑物以及其他附属物。当公证事项涉及不动

35、产时，由不动产所在地的公证机构管辖。根据公证法和公证程序规则的规定，公证管辖主要有两类，即一般地域管辖和特殊地域管辖。所谓一般地域管辖，是指公证法第25 条第 1 款规定的，公证申请由当事人住所地、经常居住地、行为发生地、事实发生地的公证机构受理。需要指出的是， 上述四个联系因素是平行并列的关系，即当事人可以根据实际情况，向其中任一公证机构提出公证申请，公证机构均不得拒绝或者推诿。之所以这样规定，主要是考虑到方便当事人办理各类公证，如果简单规定某种公证事项只能向某一地的公证机构申请，会大大限制当事人申请办理公证的权利。所谓特殊地域管辖，是指公证法第25 条第 1 款规定的，涉及不动产的公证事项

36、，由不动产所在地的公证机构受理。即此类公证，非不动产所在地（包括当事人住所地、经常居住地、行为地和事实发生地）的公证机构无权管辖。在涉及不动产的公证中，公证人员往往要对不动产的状况进行实地的调查核实，因此由不动产所在地的公证机构管辖，便于调查其权属、状态等情况，可以大大简化工作过程，提供工作效率，便于快速办证、正确办证。需要注意的是，该款还规定，当事人申请办理涉及不动产的委托、声明、赠与、遗嘱的公证，适用第1款的规定，即可以由其住所地、经常居住地、行为地或者事实发生地的公证机构受理。公证法对公证管辖的规定较为原则，因此无法满足解决管辖问题的实际需要。 公证程序规则在公证法规定的基础上，结合公证

37、实际经验，对公证管辖作了进一步的完善。公证程序规则第 15 条规定： “ 二个以上当事人共同申办同一公证事项的，可以共同到行为地、事实发生地或者其中一名当事人住所地、经常居住地的公证机构申办。 ”该条所规定的就是通常所说的协商管辖。两个以上当事人共同申办某一公证事项时，存在当事人之间决定由谁申办以及向哪个公证机构申办的问题。依据此条规定，申办同一公证事项的多个当事人住所地、经常居住地、涉及的行为地或者事实发生地不在同一公证执业区域内的，由当事人进行协商，共同向其中一个公证机构申请办理。如果当事人协商不成的，公证机构不能受理单方当事人的申请，也不能由公证机构之间通过协商确定，因为公证法与以前的公

38、证暂行条例的规定不同，没有赋予公证机构之间协商确定受理公证事项的权力，所以协商选择向哪个公证机构申请办理公证的权利在于当事人自己。由于 公证法规定的管辖是平行并列式的，因此就会形成多个公证机构对同一公证事项都享有管辖权的情形。在此情况下，由于当事人同时向两个以上公证机构申请办理，就会出现管辖冲突的问题。例如， 两个以上当事人分别向各自住所地的公证机构提出公证申请，或者一个当事人分别两个以上都有管辖权的公证机构提出申请。针对此问题，公证程序规则第16 条规定： “当事人向二个以上可以受理该公证事项的公证机构提出申请的，由最先受理申请的公证机构办理。 ”该条根据程序法的基本原理，确定了最先受理的解

39、决规则。这种解决方式不同于原先公证暂行条例规定的由上级司法行政机关指定管辖，原因在于公证机构与上级司法行政机关不存在行政隶属关系。公证机构受理当事人申请应当向当事人发送受理通知单，其中注明受理日期。当两个以上公证机构因受理发生冲突时，就以受理通知单上的受理日期来确定最终管辖的公证机构， 即由受理日 期在前的公证机构实际管辖。如果出现受理日期相同的，则由时间上最先立案的 公证机构受理。1第四节公证程序一、公证程序概述（一）公证程序的概念公证是一项法律活动，应当遵循一定的规则，依据一定的顺序而展开，这样 的一个展开过程就是公证程序。具体而言，公证程序是公证活动主体进行公证活 动时所应遵循的相应规则

40、，以及在公证活动中所形成的相互关系的总和。公证制 度是一项程序性的法律制度，公证法的核心内容是调整公证活动中各活动主体之 间的相互关系，以保证公证活动能够合法、有序、有效地进行。如果公证程序上 存在瑕疵，公证的结果也就不应当具有相应的效力。 只有严格遵守公证程序，才 可以保障公证参加人依法行使权利， 保证公证机关依法行使公证职权，正确执行 国家法律，从而确保公证文书的真实性、合法性和有效性，充分维护当事人的合 法权益。从程序上来保证公证活动的高质量， 提高公证机构的信誉，履行公证机 构的职责就具有很强的现实意义。2公证程序如此重要，自然也就是立法规范的重点内容。 新中国以来的公证法 规中都作过

41、专门的规定。现行的公证法在第四章中以11个条文对公证程序作了规定，条文数约占整个法规的四分之一。 为配合该法的实施，司法部随即对 公证程序规则作了修改，在吸收公证业务实践积累形成的成熟经验和制度措 施的基础上，进一步充实、细化了公证程序制度，使之更具可操作性。（二）公证程序的特征1、公证程序的法定性。公证是公证机构根据当事人的申请对民事法律行为、 有法律意义的事实和文书的真实性、合法性予以证明的活动，会产生相应的法律 效力，因此必须依照法定程序进行。公证法设专章对此程序进行了明确规定， 司法部发布的公证程序规则又对这一程序进行了细化规范， 这些程序规定都 是进行公证时必须严格遵守的。2、公证程

42、序适用的特殊性。公证程序是公证机构在当事人的参与下，对有 关事项的真实性和合法性进行公证而适用的程序。该程序不同于诉讼程序、行政 复议程序等其他法律规定的程序，它们在适用对象上的不同是主要的区别之一。3、公证程序主体的特定性。公证活动的主体有公证机构、公证员、当事人 及其代理人、其他参加人等，他们都是根据法律规定参与公证程序的， 在公证法 律关系中，依法享有权利和承担义务。公证程序正是这些人员进行公证活动的应 当遵循的行为规程。从另一方面来说，他们也正是通过利用公证程序，完成公证 活动，来达到预期的目的。（三）公证程序的构成根据公证法和公证程序规则的规定，我国现行的公证程序包括普通1在公证实际

43、工作中，向申请人发送受理通知单到公证机构内部给案件编号录入电子系统，即通常说的立 案，往往存在着时间上的间隔。从原理上来说，公证机构向申请人发送受理通知单，就产生了案件系属的 效力，立案只是公证机构内部行为。因此，在出现受理冲突时，首先以受理通知单上的日期作为解决的依 据，但当多个受理通知单上的日期相同时，公证机构内部的立案行为亦可以作为解决的依据。2黄群：公证活动程序正义与实体正义的若干思考一一以国内民事公证实务为例 ，载法治论丛2002 年第9期。程序、 特别程序和救济程序。普通程序是最为基础的程序，是办理公证事务所普遍遵循的程序。普通程序也最为完整，具体包括当事人申请、受理、审查、出具公

44、证书等公证全过程，还包括公证期限、终止公证和拒绝公证等相关特殊情况的程序内容。特别程序是办理某几类公证事务中应当特别适用的程序规定，与普通程序相比较， 它具有特别适用性和不完整性。特别程序中没有规定的，适用普通程序的规定。救济程序是指出现公证争议时，当事人寻求处理解决的程序。公证法没有对此作出规定，救济程序的规定主要体现在公证程序规则之中。二、普通程序（一）申请申请是公民、法人或者其他组织向公证机构提出请求，要求办理公证的行为。当事人申请是公证活动得以开始前提，没有当事人的申请，公证机构不得自行启动公证程序，进行公证。1、申请人向公证机构申请办理公证的人，称为申请人。根据 公证法第 2 条的规

45、定，自然人、 法人或者其他组织都可以申请办理公证，成为申请人。申请人除了本人亲自到公证机构提出申请外，还可以委托他人代为申请行为，但要符合法律规定和履行相应的委托手续。公证法第26 条规定： “自然人、法人或者其他组织可以委托他人办理公证，但遗嘱、 生存、 收养关系等应当由本人办理公证的除外。”2、自愿原则当事人的申请应当遵循自愿的原则。申请作为当事人的一项法律行为，只能是在其主观意思的支配下才会实施，也只有在真实意思支配下的申请行为才合法有效。 任何他人和机关组织都不得强迫当事人申请办理公证，在没有当事人申请的情况下，公证机构也不得主动为其办理公证。既便是在法定公证的情况下，公证申请也必须是

46、出于当事人的自愿。如果不申请办理公证，由其自己承担相应的法律后果，而不能强迫为其办理公证。3、申请的方式根据公证程序规则第17 条规定： “自然人、法人或者其他组织向公证机构申请办理公证，应当填写公证申请表。 ”这是在总结实际经验的基础上，对公证申请方式作出的规定，即以统一填写公证申请书的方式代替了过去 “书面或口头申请”的方式。公证申请表原则上由申请人亲自填写，并签名或者盖章。如果申请人由于客观原因无法亲自填写的，公证人员可以代为填写，填写完毕后向申请人宣读或者交其核对，最后由其签名或者盖章，如其不能签名、盖章的，由其本人捺指印。4、申请时应提出的材料申请人申请公证时，除了要填写公证申请表之

47、外，还必须提交相关的材料，以证明与公证内容有关事实的真实性和合法性。公证程序规则对此作了规定，主要有：身份证明；代理权的凭据；申请公证的文书；申请公证的事项 的证明材料；其他需要提交的材料。（二）受理受理是指公证机构收到当事人的公证申请后，经过审查认为符合法定条件，同意接受并予以办理的行为。受理是公证机构公证行为的开始，意味着公证法律关系的产生。受理后， 申请人就成为公证当事人，与公证机构之间形成公证法律关系，各自承担法律规定的权利和义务，按照法定程序进行公证活动。1、受理审查对于当事人的申请，公证机构不是必须要予以受理，只有当申请符合法定的条件， 公证机构才会受理。审查的内容主要是看是否符合

48、法定条件，这些条件主要有： 申请人与申请公证的事项是否有利害关系；申请人之间对申请公证的事项无争议；申请公证的事项属于公证机构的主管；申请公证的事项属于本公证机构管辖。2、受理审查后的处理公证机构对公证申请进行审查后，根据情况作出相应的处理。对不符合受理条件的申请，公证机构不予受理，并通知申请人。对于符合受理条件的申请，公证机构的受理又分为两种，一种是“可以”受理，一种是“应当”受理。申请人就公证法第11 条规定的事项提出公证申请，又符合条件的，公证机构可以受理。申请人就法定公证的事项提出申请，且符合条件的，公证机构应当受理。公证机构受理公证申请后，应当向申请人发送受理通知单，并进行相关的告知

49、。 告知的内容主要有：申请公证事项的法律意义和可能产生的法律后果，在办理公证过程中其享有的权利和要承担的义务。告知应当采取书面的形式。（三）审查公证机构受理公证申请后，既进入实质的办理阶段，主要工作就是进行公证审查。所谓公证审查，是公证机构在受理公证申请后、出具公证书前，对当事人申请办理的公证事项及提供的相关证明材料进行调查核实的行为。1、公证审查的内容公证以真实、合法、有效为基本原则，因此，公证审查的核心就是要搞清楚公证事项是否真实、合法和有效，对于当事人申请公证的事项是否具备出证的条件，从而予以出具公证书。根据公证法第28 条和公证程序规则第24 条的规定，公证审查主要有以下几个方面内容：

50、当事人的人数、身份、 申请办理该项公证的资格及相应的权利； 当事人的意思表示是否真实；申请公证的文书的内容是否完备，含义是否清晰，签名、印鉴是否齐全。提供的证明材料是否真实、合法、充分。申请公证的事项是否真实、合法。2、审查的方式和途径公证审查实质上是通过对公证事项相关的证据材料的收集和判断，从而确定公证对象是否真实、合法。因此，审查的方式主要是核实和收集。所谓核实，是指对当事人提供的证明材料通过一定的方式进行鉴别，达到去伪存真，从而形成对公证对象是否真实、合法的判断。所谓收集，是指在当事人无法提供或者提供的证明材料不充分时，由公证人员依法向有关单位组织、个人进行调取。公证程序规则第 27 条

51、对核实验证的方式进行了规定，主要有以下几种：询问当事人和公证事项的利害关系人。询问证人。向有关单位或者个人了解相关情况或者核实相关书证、物证、视听资料等证明材料。进行现场勘验。委托专业机构或者专业人员鉴定、检验检测、翻译。公证程序规则第27 条第 1 款第 3 项对调查收集的方式进行了规定，即向有关单位或者个人收集相关书证、物证、 视听资料等证明材料。有关单位或个人就自己所掌握的证明材料，有义务向公证机构提供。3、处理通过审查，如果认为申请公证的文书内容不完备、表达不准确的，应当指导当事人补正或者修改。应当事人的请求，公证机构可以代为起草、修改申请公证的文书。当事人拒绝补正、修改的，应当在工作

52、记录中注明。在此情形下，公证机构可以继续办理公证，但务必要将相关情况记入笔录，作为今后确认公证机构责任的证据。经过审查，认为申请公证的事项符合相关法律法规的规定，应予以公证，按法定程序出具公证书。认为不符合规定的，不予办理公证。（四）出具公证书出具公证书即通常所说的出证，是指公证机构根据审查的结果，对符合出证条件的公证事项，在法定期限内，按照法定程序审批、制作和发送公证书的活动。1、出证的条件公证程序规则根据 公证法的规定， 并结合有关办证规则和公证实践，将出证的条件分为一般条件和专项条件。所谓一般条件，是指对办理所有公证事项都普遍适用的条件，而专项条件是指在办理某类公证事项时，除了满足一般条

53、件外，还应满足的特别条件。（ 1）一般条件。申请提供的证明材料真实、合法、充分，申请公证的事项真实、合法是出证的最基本条件。因此，出具公证书必须具备以下条件：当事人的身份真实、合法， 具有相应的民事权利能力和申请办理该项公证的资格；当事人的意思表示真实，即当事人申请公证的意愿是自主的、真实的； 证明对象的内容和行使真实、合法；公证程序合法。（ 2）法律行为公证的出证条件。根据公证程序规则第36 条规定，办理民事法律行为的公证应当符合下列条件：当事人具有从事该行为的资格和相应的民事行为能力；当事人意思表示真实。此处的意思表示指的是为某项民事法律行为的意思表示；该行为的内容和形式合法，不违背社会道

54、德； 公证法规定的其他条件。（ 3）有法律意义的事实或者文书公证的出证条件。根据公证程序规则第37条规定，对有法律意义的事实或者文书进行公证的出证条件有：该事实 或者文书与当事人有利害关系；事实或者文书真实无误；公证法规定的 其他条件。（ 4）认证类公证事项的出证条件。根据公证程序规则第38 条规定，对证明文书上的签名、印鉴、 日期属实或者证明文书的文本相符的出证要具备以下条件：文书上的签名、印鉴、日期属实；文书的文本内容与原本完全一致。（ 5） 具有强制执行效力的债权文书公证的出证条件。根据 公证程序规则第39条规定，赋予强制执行效力的债权文书的公证应当具备以下条件：债权文书以给付货币、物品或者有价证券为内容；债权债务关系明确，债权人和债务人对债权文书有关给付内容无疑义；债权文书中载明当债务人不履行或者不适当履行义务时，债务人愿意接受强制执行的承诺；公证法规定的其他条件。为了保