PPP项目风险防控与法律实务

1、王霁虹2015年07月22日 北京 中伦律师事务所创立于中伦律师事务所创立于19931993年，是中国最大的综合性律师事务所之一，年，是中国最大的综合性律师事务所之一，业务涵盖房地产、建设工程与基础设施、私募股权与投资资金、资本市业务涵盖房地产、建设工程与基础设施、私募股权与投资资金、资本市场场/ /证券、公司证券、公司/ /外商直接投资等各个方面，目前在北京、上海、深圳、外商直接投资等各个方面，目前在北京、上海、深圳、广州、武汉、成都、重庆、青岛、东京、香港、伦敦和纽约设有办公室。广州、武汉、成都、重庆、青岛、东京、香港、伦敦和纽约设有办公室。拥有拥有200200多名合伙人和多名合伙人和14

2、001400多名律师多名律师。 20152015年年国际金融法律评论国际金融法律评论 IFLRIFLR “ “年度中国律师事务所年度中国律师事务所” 20152015年年“中国资产证券化论坛年度奖中国资产证券化论坛年度奖” 7 7项项目大奖项项目大奖 20152015年年亚洲法律杂志亚洲法律杂志(ALB) (ALB) 中国法律大奖中国法律大奖2323项提名项提名 20152015年年商法商法 “年度卓越律所年度卓越律所”等等9 9项大奖项大奖 20152015年钱伯斯中国区年钱伯斯中国区两项大奖提名两项大奖提名 20142014年钱伯斯亚太年钱伯斯亚太 “最佳中国律师事务所最佳中国律师事务所”

3、 20142014年国际法律联盟年国际法律联盟 “中国最佳律师事务所中国最佳律师事务所” 3 3 财政部PPP中心特邀法律专家，中国国际经济贸易仲裁委员会 仲裁员，先后为近2000亿的PPP项目提供法律服务。 主要业务领域：基础设施、工程、地产、环境、资源和能源。 协助客户进行项目交易架构设计、合同谈判、招投标建设、回购、运营，及提供发行债券、政府转贷款、融资租赁、集合信托、债权计划等 项目融资服务，并常在项目运营中协助客户引进战略合作伙伴，进行增资扩 股、股权并购、资产证券化等筹划。 曾获“全国优秀律师”称号，并获得Chambers、ALB、Corporate INTL、Euro Money

4、、Whos Who Legal、商法杂志、China Law & Practice、Lawyer Monthly等专业机构颁发的专业奖项。n吉林江湾大桥项目吉林江湾大桥项目 （BTBT，总投资约，总投资约3 3亿元亿元）n山西嘉南铁路项目山西嘉南铁路项目 （BTBT，总投资约，总投资约2020亿元亿元）n国家体育馆及奥运村项目国家体育馆及奥运村项目 （BOTBOT，总投资超过，总投资超过4545亿元亿元）n天津地铁一、二号线及沿线地产项目天津地铁一、二号线及沿线地产项目 （BOTBOT，总投资约，总投资约470470亿元亿元）n重庆渝广高速、梁忠高速公路项目重庆渝广高速、梁忠高速公路项

5、目 （ BOTBOT，总投资约，总投资约155155亿元亿元）n阳侯高速公路项目阳侯高速公路项目 （BOTBOT，总投资约，总投资约5454亿元亿元）n重庆朝天门长江大桥重庆朝天门长江大桥 项目项目 （BTBT，总投资约，总投资约3434亿元亿元）n深圳地铁四号线项目深圳地铁四号线项目 （BOTBOT，二期总投资约，二期总投资约6060亿元亿元）n北排集团系列污水处理项目北排集团系列污水处理项目 （ BOTBOT、TOTTOT，总投资约，总投资约1.81.8亿元）亿元）n福建武邵高速公路项目福建武邵高速公路项目 （BOTBOT，总投资，总投资7575亿元亿元） n四川成都邛崃至雅安高速公路项目

6、四川成都邛崃至雅安高速公路项目 （BOTBOT，总投资约，总投资约2121亿元亿元）n天津武清区新技术产业园区项目天津武清区新技术产业园区项目 （BTBT，总投资约，总投资约100100亿元亿元）n四川成简快速路项目四川成简快速路项目 （BTBT，总投资约，总投资约2020亿元亿元）n郑州市三环路快速化工程郑州市三环路快速化工程BTBT项目项目 （BTBT，总投资约，总投资约5050亿元亿元）n西安西咸新区河道综合治理项目西安西咸新区河道综合治理项目 （BTBT，总投资，总投资100100亿元亿元）n北京市垡头功能区核心区投资开发北京市垡头功能区核心区投资开发BTBT项项目（目（BTBT）n北

7、京市顺义区北石槽镇西部地块整体开发北京市顺义区北石槽镇西部地块整体开发（BTBT）n北京市门头沟区赵家洼村一级开发北京市门头沟区赵家洼村一级开发BTBT项项目（目（BTBT）n福州市电力线路缆化土建工程项目福州市电力线路缆化土建工程项目 （BTBT，总投资约，总投资约2020亿亿）n福建省古田县福建省古田县湖城一体湖城一体基础设施建设基础设施建设工程（工程（BTBT，总投资，总投资33.1533.15亿亿）n海口美安科技新城基础设施海口美安科技新城基础设施C C区建设项目区建设项目 （BT, BT, 总投资总投资8080亿亿）n烟台市东部新区金山湾生态城基础设施建烟台市东部新区金山湾生态城基础

8、设施建设项目（设项目（BT,BT,总投资约总投资约100100亿亿）n平潭金井湾片区平潭金井湾片区“四路一渠四路一渠”项目项目 （BTBT，总投资约，总投资约2020亿亿）n青岛经济技术开发区中德生态园项目青岛经济技术开发区中德生态园项目 （BTBT，总投资，总投资5050亿元亿元）n云南省玉溪市晋红至红塔区高速公路项云南省玉溪市晋红至红塔区高速公路项目（目（BOTBOT，总投资，总投资8585亿元亿元）n广东省中山至开平高速公路建设项目广东省中山至开平高速公路建设项目 （BOTBOT，总投资约，总投资约250250亿元亿元）n延安新区学校及中医院迁建项目延安新区学校及中医院迁建项目 （PPP

9、PPP，总投资约，总投资约1515亿元亿元）n蒙古国巴嘎诺尔火电站项目蒙古国巴嘎诺尔火电站项目 （BOTBOT，总投资约，总投资约8080亿人民币亿人民币）n巴基斯坦拉合尔至卡拉奇高速公路项目巴基斯坦拉合尔至卡拉奇高速公路项目 （BOT+EPCBOT+EPC，总投资约，总投资约160160亿人民币亿人民币）n巴基斯坦海德拉巴至苏库尔高速公路项巴基斯坦海德拉巴至苏库尔高速公路项目（目（BOTBOT，总投资约，总投资约160160亿人民币）亿人民币）n法国法国ITEC ITEC 欧洲国际采购中心项目欧洲国际采购中心项目 （总投资约总投资约1010亿人民币亿人民币）n意大利意大利Orte-Raven

10、naOrte-Ravenna高速公路项目高速公路项目 （特许经营项目，总投资特许经营项目，总投资7070亿欧元亿欧元）n阿根廷压力管重水堆核电站项目阿根廷压力管重水堆核电站项目 （设计、建造、供应项目，总投资设计、建造、供应项目，总投资2020亿美元亿美元）n哥伦比亚基础设施投资法律环境调研项目哥伦比亚基础设施投资法律环境调研项目 （PPPPPP项目项目） n孟加拉达卡第一高架高速公路项目孟加拉达卡第一高架高速公路项目 （PPPPPP项目，总投资约项目，总投资约11.3111.31亿美元亿美元）第一部分第一部分 PPPPPP项目基本法律问题项目基本法律问题 PPP在中国的发展历史l 广西来宾B

11、电厂l 上海杨浦大桥l 高速公路l 奥运场馆l 长沙磁浮工程项目l 80个试点项目l 亚非拉l 美国、法国、意大利 PPP项目的界定PPP 即 Public-Private-Partnership的缩写，国际上并没有统一的定义和界定。一般是指政府与社会资本之间通过一系列合同所形成的合作关系，政府与企业之间为了拓宽政府融资渠道，加快城市基础设施建设，改良与提高公共服务的质量与效率，由政府和社会投资人合作进行投融资建设的模式。在此模式下，政府与企业之间系平等的合同关系，共享权益、共担风险。 规范性文件对于PPP的界定 项目分类 PPP项目在中国实践中的运用 PPP的认识误区 立法现状 PPPPPP

12、的直接法律依据的直接法律依据 PPPPPP的其他主要法律依据的其他主要法律依据中华人民共和国民法通则（2009年修订）中华人民共和国政府采购法（2014年修订）中华人民共和国合同法（1999）中华人民共和国预算法（2014年修订）中华人民共和国公司法（2013年修订）中华人民共和国土地管理法（2004年修订）中华人民共和国建筑法（2011年修订）中华人民共和国价格法（1997）中华人民共和国税法（1999年修订）中华人民共和国担保法（1995）中华人民共和国保险法（2014年修订）中华人民共和国环境保护法（2014年修订）中华人民共和国仲裁法（2010年修订） PPP项目的参与主体 传统建筑企

13、业转型投资过程中面临的挑战和阵痛 PPP与现行法律制度之间的冲突 前期调研与项目的成败关系 特许经营项目合法性及其影响 政府信用风险 回购风险（回购款确认、支付能力、支付态度） 项目管理风险 （征地拆迁延误、工期、质量、安全、造价、环保） 建设规模、建设标准、投资额变化的风险 融资风险 财务风险投资人（特许权人）方面风险：投资人（特许权人）基本权利： 投资、融资、建设权 按合同约定使用项目用地的权利 独立行使项目法人权利 收取回购款的权利 PPP项目的主要融资渠道 财务投资人的进入与退出 PPP项目的融资方式 PPP项目的财务投资人 PPP项目中的环境保护问题 投资人（特许权人）基本义务： 按

14、约定及时、全额出资到位 按约定工期和质量，及时完成项目建设 独立承担项目建设风险 接受监督检查 按合同约定进行项目移交BTBT项目的合同模板及重复利用项目的合同模板及重复利用争议解决方式的选择及其对投资人的影响 第二部分 PPP项目操作中的风险及应对投资人选择方式及施工二次招标投资人的选择方式，可根据实际情况灵活掌握。若投资人选择是通过招标方式选定的，根据招标投标法实施条例的规定，施工部分可以不招标。 招标投标法实施条例第九条：除招标投标法第六十六条规定的可以不进行招标的特殊情况外，有下列情形之一的，可以不进行招标：（三）已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或者提供的；

15、招标投标法第三条：进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：(一)大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目； (二)全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；(三)使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。 回购及回购方式的调整 回购担保与保障12、 验收、移交、保修及保险项目验收的标准项目移交的标准及程序风险转移的节点设定项目保修： 从回购款中扣一部分质保金 施工单位提交质保函，同时，项目移交后将质 保函保函及质保书一并移交给政府项目保险：建筑工程一切险 是否投保 、为何投保、谁买单、受益人为谁、保

16、险期限13、回购款来源及确定通常情况下，项目的回购款资金来源为财政资金；在有些项目中，资金来源可能为当地平台公司的经营收入，此种情况下，应注意以下两点：A、对平台公司的资信情况进行全面尽职调查B、此种情况下，要求财政兜底回购款的确定 14、 投资收益的取得方式固定费率通常为8%-20%，即采取投资成本*固定费率；融资费用通常为同期银行贷款利率上浮35个点，即若同期银行贷款利率为6.5%，上浮3个点后为9.5%。土地收益分成通常为土地出让金扣减土地整理成本及国家规定应上缴的费用外的土地净收益，投资人与政府方按照一定的比例进行分成。15、 回购款支付保障措施土地使用权或房屋所有权抵押股权质押连带责

17、任保证储备地抵押16、 项目回购变更为股权回购 是否需要进场交易相关规定：企业国有产权转让管理暂行办法：（国资委、财政部2003年3号令）企业国有产权转让应当在依法设立的产权交易机构公开进行17、 应收账款证券化委托财务顾问财务顾问设计应收账款证券化方案对政府方面进行信用评级财务顾问发行与管理应收账款组合证券承销提前实现回购18、 信托及保险资金在特许经营项目中的运用 信托融资股权融资债权融资 保险资金融资债权计划股权投资 PPP项目中的税收问题19、 回购环节的税务处理仅按建筑业税目全额征收投资人营业税按建筑业差额征收投资人营业税分别按照销售不动产和建筑业税目征税分别按照销售不动产、建筑业、服务业征税注意：国家税务总局2013年新文件(仅针对土地整理项目) 税收优惠政策 例如：财政部、国家税务总局关于公共基础设施项目享受企业所得税优惠政策问题的补充通知（财税201455号，2014年7月4日）特意为PPP项目增加税收优惠。 企业投资经营符合公共基础设施项目企业所得税优惠目录规定条件和标准的公共基础设施项目，采用一次核准、分批次（如码头、泊位、航站楼、跑道、路段、发电机组等）建设的，凡同时符合以下条件的，可按每一批次为单位计算所得，并享受企业所