第三讲行政法基本原则

1、第三讲第三讲 行政法的基本原则行政法的基本原则l 一、行政法基本原则的含义一、行政法基本原则的含义l 二、行政合法性原则二、行政合法性原则l 三、行政合理性原则三、行政合理性原则l 四、行政应急性原则四、行政应急性原则一、行政法基本原则的含义一、行政法基本原则的含义即行政法治原则，贯穿于行政法关系之中，指即行政法治原则，贯穿于行政法关系之中，指导行政法的立法与实施的根本原理或基本准则。导行政法的立法与实施的根本原理或基本准则。法治原则（制）法治原则（制）行政法治原则行政法治原则依法行政原则依法行政原则行政合法性原则行政合法性原则行政合理性原则行政合理性原则行政应急性原则行政应急性原则Rule

2、of law（法制）（法制）Rule by law（法治）（法治）行政主体亦或行政主体亦或行政相对方？行政相对方？二、行政合法性原则二、行政合法性原则（一）合法性原则的含义（一）合法性原则的含义指行政权的存在、行使必须依据法律，符合法律，不指行政权的存在、行使必须依据法律，符合法律，不得与法律相抵触。得与法律相抵触。（二）合法性原则的内容（二）合法性原则的内容u行政职权必须基于法律的授予才能行政职权必须基于法律的授予才能存在存在（法律保留）（法律保留）权力来源要合法：有没有权？在权限范围内？权力来源要合法：有没有权？在权限范围内？u行政职权必须依据法律行政职权必须依据法律行使行使，不得违法，不

3、得违法（法律优位）（法律优位）权力运用要合法权力运用要合法u行政行政授权授权、行政、行政委托委托必须有法律依据，符合法律要旨必须有法律依据，符合法律要旨(权力的转移要合法）权力的转移要合法）合法性原则的万能公式：（主体、权限、程序、依据、合法性原则的万能公式：（主体、权限、程序、依据、内容、对象）要合法内容、对象）要合法具体原则具体原则n （一）法律保留（立法上的原则）（一）法律保留（立法上的原则）指有关人民基本权利限制等重大立法事项，必须由立法指有关人民基本权利限制等重大立法事项，必须由立法机关通过法律规定，行政机关不得自行规定，行政机关机关通过法律规定，行政机关不得自行规定，行政机关如加以

4、规定必须有法律的授权。如加以规定必须有法律的授权。含义含义1、严格区分国家立法权与行政立法权界限、严格区分国家立法权与行政立法权界限2、分为绝对保留和相对保留、分为绝对保留和相对保留l行政处罚法行政处罚法第第9条：条：“法律可以设定各种行政处罚。限制人身自法律可以设定各种行政处罚。限制人身自由的行政处罚只能由法律才能设定由的行政处罚只能由法律才能设定”，即为绝对保留，即为绝对保留l立法法立法法第第9条：条：“本法第八条规定的事项尚未制定法律的，全国本法第八条规定的事项尚未制定法律的，全国人民代表大会及其常务委员会有权作出决定，授权国务院可以根据实人民代表大会及其常务委员会有权作出决定，授权国务

5、院可以根据实际需要，对其中的部分事项先行制定行政法规，但有关际需要，对其中的部分事项先行制定行政法规，但有关犯罪与刑罚、犯罪与刑罚、对公民政治权利的剥夺和限制人身自由的强制措施和处罚、司法制度对公民政治权利的剥夺和限制人身自由的强制措施和处罚、司法制度等事项除外等事项除外”。理理 解解思考思考：结合法律保留原则分析劳动教养制度和收容遣送制度的违法性。：结合法律保留原则分析劳动教养制度和收容遣送制度的违法性。n（二）法律优位原则（适用法律上的原则）（二）法律优位原则（适用法律上的原则）指上一层次的法律规范的效力高于下一层次的法律规范，指上一层次的法律规范的效力高于下一层次的法律规范，行政主体在有

6、效力层级较高的行政法规范时不应适用效行政主体在有效力层级较高的行政法规范时不应适用效力等级较低的行政法规范。力等级较低的行政法规范。含义含义 1、在已有法律规定的情况下，任何下位法规范，都不得、在已有法律规定的情况下，任何下位法规范，都不得与法律相抵触。与法律相抵触。 2、在法律原没规定，其他法律规范作了规定后，一旦法、在法律原没规定，其他法律规范作了规定后，一旦法律就此事作了规定，其他法律规范的规定都必须服从法律。律就此事作了规定，其他法律规范的规定都必须服从法律。具体体现参见具体体现参见行政许可法行政许可法第第16条，条，行政处罚法行政处罚法第第11条。条。理理 解解l 法律保留是法律保留

7、是积极积极要求行政活动有法律依据要求行政活动有法律依据l 法律优位是法律优位是消极消极的要求行政机关依据法律的要求行政机关依据法律（三）正当程序原则（三）正当程序原则指行政机关在作出影响公民、法人或者其他组织权益指行政机关在作出影响公民、法人或者其他组织权益的决定，尤其是不利决定时，必须遵循正当、公正的的决定，尤其是不利决定时，必须遵循正当、公正的程序。程序。这一原则反映在成文法上，最著名的是美国宪法第这一原则反映在成文法上，最著名的是美国宪法第5条和条和第第14条修正案的正当程序条款，而这一条款又可追溯到条修正案的正当程序条款，而这一条款又可追溯到英国的英国的“自然公正原则自然公正原则”。具

8、体内容有：。具体内容有：u 任何人不得做自己案件的法官；（回避原则）任何人不得做自己案件的法官；（回避原则）u 任何人在行使权力可能给他人造成不利影响时，必任何人在行使权力可能给他人造成不利影响时，必 须听取对方的意见。（辩论原则）（孙志刚）须听取对方的意见。（辩论原则）（孙志刚）理解理解具体包括具体包括行政公开行政公开，公众参与，公众参与， 回避回避，说明理由，说明理由，不单不单方接触方接触，充分保障相对人救济权等内容。，充分保障相对人救济权等内容。二、行政合理性原则二、行政合理性原则指行政行为的内容要客观、适度、合乎理性。其核心是指行政行为的内容要客观、适度、合乎理性。其核心是行政裁量行政

9、裁量决定应当具有理性基础，禁止行政决定的武断决定应当具有理性基础，禁止行政决定的武断和随意。和随意。（一）合理性原则的含义（一）合理性原则的含义p 行政自由裁量权行政自由裁量权l 种类裁量权种类裁量权 l 幅度裁量权幅度裁量权 l 程度裁量权程度裁量权p 合理性与合合理性与合法性原则的关系法性原则的关系合法合法合理合理不合理不合理不合法不合法（二）合理性原则的具体内容（二）合理性原则的具体内容 1、内容应符合立法目的、内容应符合立法目的 2、应建立在正当考虑的基础上，不、应建立在正当考虑的基础上，不得考虑不相关因素得考虑不相关因素 3、平等适用法律规范，不得对相同、平等适用法律规范，不得对相同

10、事实给予不同对待事实给予不同对待 4、符合自然规律、符合自然规律 5、符合社会道德、符合社会道德具体原则n（一）比例原则（一）比例原则n适当性要求，行为手段得有助于目的实现适当性要求，行为手段得有助于目的实现（欲治反乱）（欲治反乱）n必要性要求，选择行为手段中损害最小的必要性要求，选择行为手段中损害最小的（高射炮打蚊子）（高射炮打蚊子）n狭义比例性要求，行为手段与目的的平衡狭义比例性要求，行为手段与目的的平衡（杀鸡取卵）（杀鸡取卵）（二）信赖保护原则（二）信赖保护原则指政府应该对其行为守信，个人或组织对政府行为的指政府应该对其行为守信，个人或组织对政府行为的正当信赖必须给予合理保护，以使其免受

11、不可预计的正当信赖必须给予合理保护，以使其免受不可预计的不利后果。信赖保护原则可以看成是诚信原则在行政不利后果。信赖保护原则可以看成是诚信原则在行政法领域的应用，其含义明确，并具有较强的操作性。法领域的应用，其含义明确，并具有较强的操作性。u 提供全面、准确、真实的信息提供全面、准确、真实的信息u信守承诺信守承诺u信赖保护信赖保护内容内容l 1、行政主体作出决定后不得随意改变，以保护相对人、行政主体作出决定后不得随意改变，以保护相对人 的既得利益和合理期待；的既得利益和合理期待；l 2、如因公共利益特别需要或其他法定原因确需改变，、如因公共利益特别需要或其他法定原因确需改变，必须按法定权限和程

12、序进行；必须按法定权限和程序进行；l 3、因为改变而造成公民、法人或者其他组织财产损失、因为改变而造成公民、法人或者其他组织财产损失的，行政主体要给予公平的补偿。的，行政主体要给予公平的补偿。具体要求具体要求四、行政四、行政应急性应急性原则原则u 指在某些特殊的紧急情况下，出于指在某些特殊的紧急情况下，出于国家安全国家安全 、社会社会秩序或公共利益秩序或公共利益的需要，行政机关可以采取没有法律依据的需要，行政机关可以采取没有法律依据的或与法律相抵触的措施。的或与法律相抵触的措施。 应急性原则是合法性原则的例外，但其并非排斥任何的应急性原则是合法性原则的例外，但其并非排斥任何的法律控制，行政应急

13、权力的行使应符合以下条件：法律控制，行政应急权力的行使应符合以下条件：A.A.目的：真实、公益目的：真实、公益B.B.手段：措施、范围、期限手段：措施、范围、期限C.C.比例：对个体权利最小侵害比例：对个体权利最小侵害D.D.公平：对损害的公平公平：对损害的公平补偿补偿理解理解基本原则的应用基本原则的应用七、（本题七、（本题25分）乙题（分）乙题（2007年司考题）年司考题）据报道，在城市建设中，有的政府部门发出有关土地使用据报道，在城市建设中，有的政府部门发出有关土地使用的许可证照后，因法律、法规、规章的修改、废止，或城市规的许可证照后，因法律、法规、规章的修改、废止，或城市规划修改等许可所

14、依据的客观情况发生重大变化，为了公共利益划修改等许可所依据的客观情况发生重大变化，为了公共利益而撤回已生效的许可。也曾有个别地方的政府部门在颁发土地而撤回已生效的许可。也曾有个别地方的政府部门在颁发土地使用证照过程中确有审查不严的问题，为弥补过错过失而以公使用证照过程中确有审查不严的问题，为弥补过错过失而以公共利益需要为由收回已生效的许可；或为了以更高价位将土地共利益需要为由收回已生效的许可；或为了以更高价位将土地出让给他人，而以公共利益需要为由收回已生效的许可。出让给他人，而以公共利益需要为由收回已生效的许可。 请就上述情况，根据行政法有关原则，谈谈你的看法及建议。请就上述情况，根据行政法有

15、关原则，谈谈你的看法及建议。 答题要求：答题要求： 1观点明确，论证充分，逻辑严谨，文字通顺；观点明确，论证充分，逻辑严谨，文字通顺； 2不少于不少于500字。字。 2002年年7月，某港资企业投资月，某港资企业投资2.7亿元人民币与内地某市自来水公司签订亿元人民币与内地某市自来水公司签订合作合同，经营该市污水处理。享有规章制定权的该市政府为此还专门制合作合同，经营该市污水处理。享有规章制定权的该市政府为此还专门制定了定了污水处理专营管理办法污水处理专营管理办法，对港方作出一系列承诺，并规定政府承，对港方作出一系列承诺，并规定政府承担污水处理费优先支付和差额补足的义务，该办法至合作期结束时废止

16、。担污水处理费优先支付和差额补足的义务，该办法至合作期结束时废止。 2005年年2月市政府以合作项目系国家明令禁止的变相对外融资举债的月市政府以合作项目系国家明令禁止的变相对外融资举债的固定回报固定回报项目，违反了项目，违反了国务院办公厅关于妥善处理现有保证外方投资固国务院办公厅关于妥善处理现有保证外方投资固定回报项目有关问题的通知定回报项目有关问题的通知的精神，属于应清理、废止、撤销的范围为的精神，属于应清理、废止、撤销的范围为由，作出由，作出关于废止关于废止污水处理专营管理办法污水处理专营管理办法的决定的决定，但并未将该决定，但并未将该决定告知合作公司和港方。港方认为市政府的做法不当，理由

17、是：其一，国务告知合作公司和港方。港方认为市政府的做法不当，理由是：其一，国务院文件明确要求，各级政府对涉及固定回报的外商投资项目应院文件明确要求，各级政府对涉及固定回报的外商投资项目应充分协商充分协商、妥善处理妥善处理，市政府事前不做充分论证，事后也不通知对方，违反了文件，市政府事前不做充分论证，事后也不通知对方，违反了文件精神；其二，精神；其二，1998年年9月国务院通知中已明令禁止审批新的月国务院通知中已明令禁止审批新的固定回报固定回报项项目，而污水处理合作项目是目，而污水处理合作项目是2002年经过市政府同意、省外经贸厅审批、原年经过市政府同意、省外经贸厅审批、原国家外经贸部备案后成立

18、的手续齐全、程序合法的项目。国家外经贸部备案后成立的手续齐全、程序合法的项目。 问题：问题：1、运用行政法原理对某市政府的上述做法进行评论；、运用行政法原理对某市政府的上述做法进行评论； 2、结合上述事件论述依法治国和公平正义的法治理念。、结合上述事件论述依法治国和公平正义的法治理念。司考司考0606年试卷四第五题年试卷四第五题据报载：北京市一出租车司机为了送一位临产据报载：北京市一出租车司机为了送一位临产孕妇去医院，在途中连闯四次红灯，最终及时孕妇去医院，在途中连闯四次红灯，最终及时赶到医院，使孕妇母子平安。赶到医院，使孕妇母子平安。问题：问题：1）如何处理司机的交通违章行为？）如何处理司机的交通违章行为？2）理据？）理据？3）进一步的讨论：情势合理性、形式法治主义）进一步的讨论：情势合理性、形式法治主义 vs. 实质法治主义实质法治主义合理行政合理行政20052005年年8 8月，台风月，台风“麦莎麦莎”在登陆东南沿海之后，一在登陆东南沿海之后，一路北上。中央气象台预测台风将会对北京、天津产生路北上。中央气象台预测台风将会对北京、天津产生非同寻常的影响。北京市政府采取了相应的应急措施，非同寻常的影响。北京市政府采取了相