商法案例教学的困境与出路

1、商法案例教学的困境与出路【摘 要】商法案例教学中存在着教学思维的偏向与运用方法的不明确以及商法典型案例资源较为匮乏的现实困境，这已经严重制约着商法案例教学的程度与质量的提升。在商法案例教学过程当中采用多种教学思维形式可以训练和培养学生商事思维，正确运用教学方法可以提升学生在甄别、分析、处理实际问题的才能，建立高效案例库资源有助于推进案例教学法的实行，最终完成商法案例教学由学术教育向职业教育转向的目的。【关键词】商法;案例教学;教学思维;教学方法;案例库在1870年前后，美国的Harvard University法学院的院长Christopher Columbus Langdell第一次创造出了

2、案例教学法，在学生们能充分地熟知并能运用课程的根底知识与技术分析方法之后，教师按照课程的教学目的及其内容的要求，运用具有代表性的案例，引领学生对某一详细案例予以分析，通过学生们的单独思索或者是团体合作，从而培养和提升其对某一方面的问题的甄别、分析与处理才能，此外，他还编写了?合同法案例?，其成为了历史上介绍案例教学方法的首本教科书。如今，案例教学方法在被使用过程中证实是一种既能提升教师的教学程度与质量，又能培养学生分析和处理问题以及团队协作等才能的一种富有效率的优秀教学方法，我国法学教育也逐渐认识到了案例教学方法的重要性。商法是理论性极强的法学部门，它以商事法律事实为根底又以其为研究对象，大量

3、的商事案例丰富了商法教学的内容。然而，如何通过使用典型案例来进步商法学科教学程度与质量？案例教学中应注意哪些主要问题？如何引导学生独立分析案例从而培养与提升甄别、分析、处理问题的才能呢？这些疑问一直都是对商法案例教学进展讨论的主要内容。一、商法案例教学的现实困境一商法案例教学思维偏向法律思维，即通过对法律概念与特征、评判、推理的采用去阐述法律制度与现象的一种错综繁杂的心理过程。而商法思维更主要的是必须严格地遵循商事活动的习惯与惯例，并不是简单地采用法律判断替代商业判断，它是一种在裁判商事活动案例、化解商事活动中遇到的法律风险时运用的特殊思维方式。商法思维方式需要依靠长期专业的锻炼和理论才能形成

4、，不仅是商法教学工作者应该拥有的思维方式与思维才能，也是法律职业才能组成中的关键性因素。商法案例教学过程中，无论是案例客观事实的阐述还是案例事实中蕴藏的法律问题的分析，都应该具备极强的抉择才能与综合分析的思维才能，商法案例教学除了应该为学生讲解案例蕴含的商法理论外，更主要的是要加强对学生甄别才能、推理才能与逻辑思维才能的锻炼与培养。加强对商事活动和法律的思维才能的锻炼与培养，需要强化学生的效率、协作与责任意识。但是，在目前的商法案例教学中，教师在讲述、剖析案例之时通常会指引学生根据法律关系的发生时间的顺序去进展分析，以便可以确定适用的商法规那么;在商法无详细的条款进展明确规定的情形下，解析出案

5、例中所涉及的商法原那么或理念。而学生对案例进展分析或者是讨论之时，一般知晓案情，接着是考虑现行商法中是否有详细的条文涉及到该问题，假设有详细的规定，那么直接根据该规定予以解决。这样的商法案例教学，学生理所当然地会认为法律规定和教师所讲理论是先验正确的，一般不会主动考虑案例引用的法律规那么或者理论是否存在缺乏与缺陷，教师在讲述和分析案例时过于积极以及讲授的方法的单调性，这就是商法案例分析结果变得固定化，既磨灭学生参与商法案例教学过程中的主动性与积极性，同时也制约了其思维创造性，商法创造性思维才能的锻炼与培养便举步维艰。二商法案例教学方法不明商法教学活动运用案例到底应该采用怎样的方法呢？方法一为案

6、例例证法，即将案例作为一种证明例子予以引入，教师在对商法理论知识进展体系化的讲解后进展例证说明，用已讲授过的商法理论知识对案例予以分析，或者是通过案例来检验与解释理论。例证法采用的实际是演绎法，从法律条文的详细规定推演下出案例结果。这种方法主要是学生听取教师的知识讲授，然后能从所举的教学案例中甄别并发现问题，掌握并稳固所学知识。案例例证法教学并没能从传统式的教学方式上摆脱出来，教学形式照旧维持着教师主动讲解与学生被动承受的特点，案例仅仅是对某一商法理论知识的呈现，其目的是表达该理论知识的实际状态而被采用。方法二为案例导入法，即教师在讲授商法理论知识之前将案例作为引导，从而导出将要讲述的某一商法

7、概念与制度。教师在进展商法案例教学的过程之中必须借助详细商法案例而展开，运用教学行为所希冀到达的教学程度与质量是凭借采用详细商法案例来呈现某种商法原那么、商法规那么或商法思维。从本质上讲，案例导入法实为归纳法，在开始时使学生接触到详细的商法案例，并让其从中总结出一些抽象的原理与规那么，进而使学生探究证实出商法具有普遍规律性的东西。在判例法的国家中，案例导入法常常被用来展开教学活动，案例被融入到制度与原理的讲解中，但是缺少严密细致的逻辑分析过程，商法制度表现非常不全面与体系化，不能形成一个完好的商法知识体系。我国重视理论完备的讲授体制与具有个案特征的案例教学有着难以调和的并不相兼容性，因此，在商

8、法教学中案例一直以理论辅助品的角色出场，商法案例教学“先天缺乏似乎成为定局。三商法教学案例库资源相对匮乏案例库可以为案例教学提供一个充分展示的平台，因此案例教学的进展应该围绕一些具有代表性的案例开展而来，所以，案例教学涉及到资源库建立问题。商法案例是对法律最详细生动的解释，是沟通课堂与商事活动的桥梁，对商法教学案例资源的搜集是案例教学活动的根底和前提，只有高质量的案例才能保证商法教学效果。英美法系的国家的法学教育与生俱来就是案例教学，判例的公开化及其系统整理化可以使其案例教学匹配到最新而又全面的案例资源。在美国和英国的法学院的图书馆中，能过很轻松的搜索到曾经的一个偏僻的案例，而其判决书内容不加

9、修辞即可成为案例教学的鲜活资源。 然而，我国并不是一个施行判例法的国家，不能实现判例的公开化及其系统整理化，不存在一个系统化整理并提供案例资源的施行者，法律教育工作者要想完好而又体系化地得到案例资源相当困难。因此，如今案例教学唯一能依靠的是法学教育工作者的个人案例资源。对于商法教学案例而言，教学案例库不应该仅仅只是我国法院的司法裁判案例，更为重要的是可以反映商事活动的商事活动案例，也就是商事非诉案例，只有商事裁判案例与商事活动案例才能全面、真实地反映商事法律制度，有利于学生商事法律思维的训练与培养。目前来看，国内有条件对商事活动案例进展搜集的高校并不常见，有报道称，江西财经大学的法学院采用多种

10、不同的方式搜集来源于法律实务中的 400 多份商事审讯案例的案卷，建立了一个能为商法教学活动效劳的案卷库，从而防止了商事案例匮乏问题的出现。事实上，商事教学案例库资源匮乏已经成为我国商法案例教学亟待解决的问题。二、商法案例教学的思维转换案例教学通过对具有代表性案例的解析来呈现商法规那么的开展历程以及其目前状况，并运用商法案例的剖析与讨论来锻炼和培养学生的思维形式，此种教学方式因此也被认为具有合理性、科学性、创造性的独特方法，而且已得到了广泛运用。商事思维对商法案例教学思维影响很大，这意味着，商法案例教学需要完成从传统案例教学思维向商事思维的转换。一参与式思维教师完成商法案例选择、信息提供、课堂

11、组织，引导讨论、结论评判等一系列内容，学生参与讨论或辩论而进入案例情景。教师在学生参与分析、讨论、表达、辩论，考虑过程中帮助学生认识问题、分析与解决问题，加深对商法理论和根本制度的理解。参与式商法案例教学的宗旨是通过学生们的单独思索与团体合作，培养学生商法思维才能、训练学生的表达才能和协作才能、进步学生综合采用理论处理商法问题才能。二观摩式思维教师搜集网络视频案例资料，运用多媒体设备将商法案例引入课堂并组织学生观摩讨论，或者组织学生旁听商事法庭审讯和商事交易过程，指引学生体味法官是怎样演绎、援引与解释法律。经由对商事审讯文书与商事合同文书的解读，使学生可以关注商法的阐述方式与逻辑表达。通过形象

12、、生动、直观的商法案例素材，使学生可以独立思索并且能拓宽其商法思维才能。观摩完毕后，组织学生充分地进展分析与讨论，教师及时点评并作出总结，通过观摩商法案例提升学生甄别问题、分析问题、解决问题的才能。三模拟式思维教师组织学生模拟案例角色，模拟商法案件发生、审理的全过程，再现案例情境，使学生可以把所学的商法理论综合运用于模拟案例。通过案例再现，进步学生法律演绎与推理、解答咨询、商务洽谈技能、进展诉讼与商事仲裁中所必备的技巧，同时检验和稳固案例所反映的商法理论知识。模拟式思维能实现商法理论知识和商法理论的有机结合、理性思维与感性所知的统一、商法科学与理论艺术的有机统一，寻求模拟案件商法上的最正确解决

13、方法。四理论式思维教师安排学生担任个案的法律角色参与案例理论，比方接待当事人、对相关商法问题进展解答、实际经办案件、作为辩护人出庭等等。这可以使学生以法律效劳者的角度去考虑案例本身，将商法理论、理论、技巧、信念以及价值有机统一起来，充实学生的法律意识和应用法律的才能，帮助学生训练与培养理论式案例学习才能以及通过运用经历可以积极反思的逻辑才能。理论式思维不但包括对商法理论的认识与理解，而且包括对法律工作者工作的环境的知晓。最为主要的是，这种理论式思维还能引发法律工作者对其个人价值的更深层次的理解。三、商法案例教学的方法运用商法案例教学本身就是教学方法的一种表现形式，但是商法案例教学进展过程中仍然

14、出现了效果不佳的问题。难有成效的运用案例教学的原因在于，教学中并未深化地讨论商法案例教学方法的详细运用，使得案例教学法仍为一种“挂羊头卖狗肉的讲授教学，听商法案例上课和听商事理论上课并没有本质的区别，难以激发学生认真听课的热情和积极参与的兴趣。因此，学生真正需要的是商法案例教学活动中的进展思维的过程，是如何理解商法案例映射商法理论的方法，并不是商法案例本身的解析。一分析综合循环法分析即为把欲要分析的对象在整体上拆分为几个部分、环节或者要素，并对此进展分别的探究，是只能从本质上理解事物的方法或者过程。综合是指基于分析的根底上，将对象的各个部分、环节或者要素的认识有机联结，厘定它们之间的互相联络，

15、全面知悉对象的本质与规律，从而形成全面认识的方法或过程。商法案例分析就是把商法案例分解拆分为各个部分，对各部分的商法原理、商事法律条款分别加以理解，商法案例综合要求教师引导学生通过分析商法案件素材，得出能普遍适用的结论，思索商法作出该规定的科学性与合理性。商法案例分析和综合互相联络浸透，通过分析综合的循环往复过程锻炼与培养学生的创造性与抽象性思维。二类似案例比较法在商法案例教学中对类似商法案例进展多角度、多维度比较，包括适用商法理论的比较、相似法律事实的比较、不同时期商法案例的比较、同一时期不同国家和地区商法案例的比较。通过类似商法案例比较法可以使学生准确界定商事法律关系，深化商法理论分析，拓

16、展商事思维，获得较好的教学效果。运用类似商法案例比较法对培养学生的商事法律制度创新思维具有重要的意义。三商法规那么网络法在商法案例教学中，往往一个商事案例涉及假设干个商事法律关系，不同的商事法律关系所映射的商事法律制度不同，假设干个商事法律制度之间存在立法逻辑上的内在联络，商法理念互相影响，互相制约。通过引导学生商法案例分析和综合之后，将会为学生呈现出该商法案例所涉及的商法规那么网络，通过对规那么网络的再分析，可以清楚的看到现行商法制度的缺乏与缺陷，学生可以通过以往学习的知识，构建出自认为合理的商法规那么体系，再通过商法案例的反复验证，可以根本演绎出商法案例教学所要教给学生的知识构造，真正到达

17、商法理论知识的融汇贯穿，有助于培养其知识迁移才能。 四、商法教学案例库资源建立案例库的建立是商法案例教学根底，人民法院运用商字类案号为商事案件的识别提供了有利条件，使得如今我们进展商法案例的系统化汇编与整理显得符合实际。教师应当对案例信息进展科学合理地整合，并使案例库资源不断的更新，建立起相对完善的教学案例库资源。一案例类型建立目前在商法案例教学活动中所采用的案例多数是法院予以裁判的案例，不能反映商事法律生活的全貌。从事商事活动的理性者不可能仅依赖提起诉讼来维护商事合法权益，控制活动的风险，而会在进展商事活动之前与过程之中，会对法律风险进展评估并制定风险防范的对策，利用专业团队的效劳在交易活动

18、尚未完毕时防范法律风险。因此在商法案件素材的抉择上由判例到转变到商事活动案例，使商法案例教学回归重新回到商事活动的最初形态，为学生提供一个逼真的模拟环境，使之在课堂教学中就能领略到客观存在的问题，知悉商法的运行现状，对学生培养控制法律风险的思维有着很大的帮助。二案例来源建立商法案例教学所使用的诉讼案例主要导源于各级法院，可以从法院对外公布或者是公开发行的网站和案例集刊中查找，也可通过内部资料的交换获取仅在法院内部发行的案例汇编。商法案例教学所使用的商事活动案例主要来自教师所效劳的律师事务所、参谋单位等机构，在不进犯个人隐私和商业机密的情况下，可以汇编整理交易案例以便用于商法教学。三案例要素建立案例要素一般要由案件事实、争议焦点、法院判决、相关知识、根本分析等要素构成，介绍案件所发生的背景、核心问题、解释法律适用的困惑、链接相关理论知识引导学生展开分析。教师应在要素建立中注意教学效果分析，通过布置考虑题等方式检测学生对案例内容的理解，进而不断地调整案例要素的组成。四案例选编建立