第二章公司法(3)

1、 第二章第二章 公司法公司法 董健董健 第二章第二章 公司法公司法 公司是现代社会不可缺少的经济组织，公司极具生命力的组织形式使公司法律制度成为商法中一项极为重要的法律制度。 公司法的具体内容不仅是商事法律学习的重点，也是商法精髓所在。 第二章第二章 公司法公司法第一节 公司法概述第二节 公司的类型第三节 公司设立第四节 公司章程第五节 公司能力第六节 公司的资本制度第七节 股东出资制度第八节 股东与股权 第一节第一节 公司法概述公司法概述一、公司的概念与特征二、公司法的概念与特征三、我国公司法律制度四、公司制度的历史沿革 一、公司的概念与特征一、公司的概念与特征公司是指依法设立的以营利为目的

2、的企业法人。突出三点特征：第一、公司的营利性第二、公司的社团性第三、公司的法人性第一、公司的营利性第一、公司的营利性公司的营利性是公司的基本属性1、股东出资设立公司的目的在于获取盈利。2、公司强调股东至上原则。管理者服务于股东，股东是公司剩余风险的承担者，股东拥有使用、处置、转让其产权的权力，管理者的目标就是追求股东利益最大化。 第二、公司的社团性第二、公司的社团性公司的社团性是近代公司产生的基础1、在传统公司法上，单独一人不能组建公司，公司是由多数人组织，所以公司是社团的一种，其成员称为股东，以表现出商的色彩。2、从理论上一人公司只是“社团性”公司的例外，并不能否认公司社团性特征。第三、公司

3、的法人性第三、公司的法人性公司的法人性是公司的责任性质1、公司具有独立的人格2、公司拥有独立的财产3、公司能够独立承担法律责任思考 公司与企业是什么关系？ 公司与企业的关系公司与企业的关系企业个人企业共同企业非法人企业法人企业公司其他法人合伙企业隐名合伙 二、公司法的概念与特征二、公司法的概念与特征 公司法，是指调整公司的设立、组织、活动、清算以及其他对内对外法律关系的法律规范的总和。 所谓对内法律关系是指公司与其股东或股东相互间的权利义务关系 所谓对外法律关系是指公司与第三人或其股东与第三人之间的权利义务关系 二、公司法的概念与特征二、公司法的概念与特征 公司法有如下几个特征：1、公司法是包

4、含大量公法规范的私法2、公司法是兼具商行为法内容的商主体法3、公司法具有较强的技术性4、公司法是兼具程序法内容的实体法5、公司法具有发展性与变动性三、我国公司法律制度三、我国公司法律制度清朝时期大清公司律民国时期公司法新中国1993年制定公司法1999第一次修正公司法 2005第二次修正公司法2005年颁布公司登记管理条例 四、公司制度的历史沿革四、公司制度的历史沿革 欧洲中世纪 公司的初始形态家族营业团体和康孟达 家族营业团体演变成无限公司 康孟达演变成两合公司 17世纪 英国、荷兰和北欧各国出现了股份公司 19世纪德国出现了有限责任公司 自此较为完备的公司制度得以形成第二节第二节 公司的类

5、型公司的类型一、大陆法系的公司分类二、英美法系的公司分类三、公司的主要学理分类四、我国公司的法律分类一、大陆法系的公司分类一、大陆法系的公司分类大陆法系一般将公司分为：（一）无限公司（二）两合公司（三）股份有限公司（四）股份两合公司（五）有限责任公司 （一）无限公司（一）无限公司无限公司，也称无限责任公司。是指两人以上股东所组织，全体股东对公司债务负连带无限责任的公司。起源欧洲中世纪的家族营业团体发展1673为路易十四的商事条例所承认，1807年法国商法典承认无限公司实际上属于合伙企业性质，在各种公司形态中，无限公司的法人性最为淡薄。（一）无限公司（一）无限公司 无限公司利弊兼存：1、组织和设

6、立程序简便，无最低资本额限制，出资方式不限于金钱和实物，劳务信用亦可出资2、股东间关系密切，相互具有良好的信赖基础3、清偿债务不以出资为限，股东投资风险过大，不利于吸引投资（二）两合公司（二）两合公司 两合公司，是指一人以上无限责任股东和一人以上有限责任股东所组成，前者对公司债务承担连带无限责任，后者对公司债务承担有限责任的公司。 起源欧洲中世纪的康门达 发展1673为路易十四的商事条例所承认，1807年法国商法典承认 （二）两合公司（二）两合公司 两合公司具有以下特点：1、无限责任股东代表公司执行业务，而有限责任股东没有业务执行权和代表权，只有一定的监督权2、它克服了无限公司要求所有股东都负

7、无限连带责任不利于吸引投资的缺陷3、由于部分股东承担无限连带责任，使债权人债权之实现能得到更加充分保障（三）股份有限公司（三）股份有限公司 股份有限公司，是指由一定人数的股东发起设立的，并可以通过发行股票筹集资本，全部资本划分为等额股份，股东以其所持股份为限，对公司债务承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任。起源17世纪的东印度公司发展是近代工业的最主要形式（四）股份两合公司（四）股份两合公司 股份两合公司，是由无限责任股东和有限责任股东共同组织，前者对公司债务负无限连带责任，后者则以其所持有股份为限承担责任的公司。起源近代法国发展这种公司形态在现实经济生活中呈逐年减少的态势。日本商法以

8、前也有股份两合公司规定，近年删除了股份两合公司的相关规定。 （四）股份两合公司（四）股份两合公司 股份两合公司的特点 与两合公司相比，股份两合中的有限责任股东的出资划为等额股份；两合公司的有限责任股东的出资无须采用股份形式 与股份公司相比，股份两合的内部组织机构和管理模式与股份公司有很大区别，股份两合公司中组织机构自由取代了股份公司之严格规定 （五）有限责任公司（五）有限责任公司 有限责任公司，是指法律规定的一定人数的股东所组成，股东以其出资额为限对公司债务承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任。 起源1892年德国 优势创办容易，人数不多，机构简单适合中小企业经营。股东负有限责任，风险

9、较小，利于鼓励投资。 二、英美法系的公司分类二、英美法系的公司分类 是依据公司股东对象不同及股票能否自由转让为标准。（一）开放式公司（二）封闭式公司 （一）开放式公司（一）开放式公司 开放式公司，又称上市公司、公众公司或公开招股公司，是指可以公开招股，股东人数无最高数额限制，其股票可以在证券市场公开交易的公司。 该类公司类似于大陆法系股票获准上市的股份有限公司。 （二）封闭式公司（二）封闭式公司 封闭式公司，又称不上市公司、私公司、非公开招股公司，是指股份全部由设立该公司的一定人数股东认购，不能对外公开发行股份，股份不能在证券市场自由转让的公司。 三、公司的主要学理分类三、公司的主要学理分类（

10、一）依公司的信用基础不同可分为1、人合公司2、资合公司3、人资兼合公司司考真题 下列有关公司分类的哪一表述是错误的？A 一人公司是典型的人合公司B 上市公司是典型的资合公司C 非上市公司是资合为主兼具人合性质的公司D 有限责任公司是以人合为主兼具资合性质的公司 三、公司的主要学理分类三、公司的主要学理分类（二）依据相互间的投资与被投资的关系可以分为：1、母公司2、子公司这种划分可以明晰各公司之间的产权关系及公司相互间的控制与依附关系。 1 1、母公司、母公司 母公司，是指拥有其他公司股份或根据协议可以直接或间接控制或支配其他公司的公司。 传统上，母公司对其他公司的控制需要持有该公司50%以上的

11、股份，但随着股份公司股东的多元化，股份的分散化，母公司往往无须持有半数以上的股份即可取得对该公司的实际控制权。此外，母公司还可以通过签订协议的方式实现对其他公司的控制或支配。 2 2、子公司、子公司 子公司，是母公司的对称，是指全部股份或达到控股程度的股份被另一公司控制，或者依照协议被另一公司实际控制的公司。 全部股份被另一公司控制的子公司又称为“全资子公司” 子公司虽然被母公司控制，但它仍是独立的法人，外对独立承担法律责任。 三、公司的主要学理分类三、公司的主要学理分类（三）以公司的管辖关系为标准可以分为：1、本公司（总公司）2、分公司 典型银行业、保险业 例如本公司上海浦东发展银行 分公司

12、上海浦东发展银行长沙支行 1 1、本公司、本公司 本公司，又称总公司。是指从组织上、业务上管辖其他公司的公司。总公司有权直接对被管辖的公司进行人事安排、资金调度、业务管理等。 2 2、分公司、分公司 分公司，是指从组织上、业务上、人事上接受其他公司管辖的公司。 分公司在法律上不具有独立的主体地位和法人资格，不能独立承担责任 其经营活动主要有赖于本公司的意志。 子公司与分公司的区别子公司与分公司的区别第一、主体资格不同第二、财产关系不同第三、意志关系不同第四、财产责任不同 三、公司的主要学理分类三、公司的主要学理分类（四）依据公司的国籍为标准可以划分为：1、本国公司2、外国公司3、多国公司（跨国

13、公司）1 1、本国公司、本国公司 凡依照我国法律在中国境内设立的公司均为中国公司，即本国公司。 我国主要采取准据法为主兼住所地原则 准据法即公司的章程依据哪国的法律制定、公司的设立依据哪国法律进行，就推定公司具有该国国籍 住所地原则即以公司的住所地国家作为公司的国籍 2 2、外国公司、外国公司 外国公司是指依照外国法律在中国境外登记成立的公司。 外国公司的分支机构是指依照我国公司法的规定，在我国境内设立的经营性组织。特点在于：1、隶属于外国公司、在我国境内设立。2、在其名称中标明该外国公司的国籍及责任形式。 3、不具有独立法人资格，外国公司对其分支机构在中国境内进行经营活动承担民事责任。 3

14、3、多国公司、多国公司 多国公司又称跨国公司具有不同国籍的数个公司混合组成的公司。 对于多国公司或跨国公司的概念法律界至今也没有一个准确的定义。我国台湾学者李兰甫将跨国公司定义为一群具有多国籍的公司整体或体系（但体系内各成员的组织形式或具体内容却不必相同），通常是体系内的母公司设于一个或两个国家，一簇附属公司则散布在发展程度不同的国家。司考真题 德胜公司注册地在萨摩国并在该国设有总部和分支机构，但主要营业机构位于中国深圳，是一家由台湾地区凯旋集团公司全资设立的法人企业。由于决策失误，德胜公司在中国欠下700万元债务。对此，下列哪一选项是正确的？司考真题A.该债务应以深圳主营机构的全部财产清偿B

15、.该债务应以深圳主营机构和萨摩国总部及分支机构的全部财产清偿C.无论德胜公司的全部财产能否清偿，凯旋公司都应承担连带责任D.当德胜公司的全部财产不足清偿时，由凯旋公司承担补充责任及解析 四、我国公司的法律分类四、我国公司的法律分类（一）有限责任公司1、一般有限责任公司2、一人公司3、国有独资公司（二）股份有限公司1、非上市公司（一般股份有限公司）2、上市公司 第三节第三节 公司设立公司设立一、公司设立概述二、公司设立的方式三、公司设立的条件四、公司设立的程序五、公司设立的效力一、公司设立概述一、公司设立概述 公司设立，是指为组建公司并取得法人资格而完成的一系列法律行为的总和。具有二个特征：1、

16、其目的是创设公司，取得公司法人资格2、系基于多数人一致意思表示的共同行为，从而有别于双方互负对待给付义务的契约行为。一、公司设立概述一、公司设立概述 经济发展的不同时期，国家对公司设立的干预情况有所不同，即在不同时期对公司的设立奉行不同的立法原则。从公司设立立法的历史来看，各国一般经历了自由设立特许设立核准设立一般准则设立严格准则设立的过程 一、公司设立概述一、公司设立概述 我国公司设立的原则是严格准则主义为主以核准主义为辅。 设立公司，只要符合法律规定条件，直接登记注册。适用严格准则主义。 涉及国家安全、公共利益和关系国计民生等特定行业和项目，法律、行政法规规定设立公司必须报经审批的，应当履

17、行审批手续，适用核准主义。如银行、保险、证券等行业 二、公司设立的方式二、公司设立的方式（一）发起设立（二）募集设立（一）发起设立（一）发起设立 也称共同设立，是由发起人认足全部资本额而促成公司成立的一种设立方式。 特点公司所需的资本全部都来自于公司的发起人，公司不能公开向社会募集。 范围有限责任公司和股份有限公司均可采用该方式。（二）募集设立（二）募集设立 募集设立是指发起人只认购部分股份，其余部分则通过向社会公开招募或者向特定对象募集而成立公司。 特点公司所需的资本，发起人只需认购一定比例即可（最低35%），其余资本可以公开向社会募集或特定对象募集。参见公司法第85条。 范围只有股份有限公

18、司可采用该方式，有限责任公司不允许募集设立。三、公司设立的条件三、公司设立的条件 我国公司法第23条、77条分别对有限责任公司与股份有限公司的设立条件作了规定。（一）有限责任公司设立的条件（一）有限责任公司设立的条件 依据公司法第23条规定设立有限责任公司，应当具备下列条件：1、股东符合法定人数；2、股东出资达到法定资本最低限额；3、股东共同制定公司章程；4、有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；5、有公司住所。（二）股份有限公司设立的条件（二）股份有限公司设立的条件 依据公司法第77条规定设立股份有限公司，应当具备下列条件：1、发起人符合法定人数；2、发起人认购和募集的股本达到法定

19、资本最低限额；3、股份发行、筹办事项符合法律规定；4、发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过；5、有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；6、有公司住所。三、公司设立的条件三、公司设立的条件 公司法中涉及发起人与股东两个概念。【发起人】亦称创办人，是指订立创办公司协议，提出设立公司申请，向公司出资或认购公司股份，并对公司设立承担责任的人。 发起人之间要有共同设立公司的意思表示 发起人必须有出资行为 发起人要对公司设立承担责任 发起人必须在公司章程上签名、盖章四、公司设立的程序四、公司设立的程序（一）发起设立的程序1、发起人签订发起人协议2、发起人共同制定公司章程3、向工商

20、部门申请名称预先核准4、股东缴纳出资，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。5、召开首次股东会，选举公司的董事、监事，确定公司的组织机构6、向公司登记机关申请设立登记四、公司设立的程序四、公司设立的程序（二）募集设立的程序1、发起人签订发起人协议2、发起人制定公司章程3、向工商部门申请名称预先核准4、发起人先行认购股份并不少于35%5、发行申请经证监部门批准后募集股份6、发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。7、召开创立大会，选举公司的董事、监事，通过公司章程8、向公司登记机关申请设立登记 五、公司设立的效力五、公司设立的效力 公司设立行为的后果有三种情形： （一）公

21、司设立成功 （二）公司设立失败 （三）公司设立瑕疵（一）公司设立成功（一）公司设立成功 1、设立成功对公司的效力。 取得法人资格。 承担发起人设立行为的后果。 2、设立成功对发起人的效力 给公司造成损害的，应由其承担损害赔偿责任。 给第三人造成损害的，原则上应承担损害赔偿责任。但如因设立行为所致，且得到公司认可，则最后应由公司承担。（二）公司设立失败（二）公司设立失败 1、设立失败对公司的效力 公司不能取得法人资格。 2、设立失败对发起人的效力 对设立费用和债务负无限连带责任。 对已收股款的返还责任，是无限连带责任。 给第三人造成损害的，承担损害赔偿责任。（三）公司设立瑕疵（三）公司设立瑕疵

22、公司设立瑕疵，是指公司虽已成立，但其设立不符合法定条件或程序，或者虽然符合法定条件和程序，但登记不真实的事实。 2、构成要件 公司已经成立； 公司设立不合法或者登记不真实。 3、分类：违法设立和登记不实。违法设立 何谓“违法设立”？ 依据公司法199条规定，下列情形属于违法设立：1、虚报注册资本2、提交虚假材料3、采取其他欺诈手段隐瞒重要事实“违法设立”的法律后果？违法设立 依据公司法第199条规定，并不当然无效。应区分对待： 其一，违反公司法相关规定，情节轻微的，允许公司采取补救措施，继续保留法律人格，对公司进行行政处罚。 其二，违反公司法相关规定，情节严重的，撤销公司登记或吊销营业执照。登

23、记不实 对于公司，不应否认其法人资格。 对于发起人，应该负补正责任“资本填补责任”：五、公司设立的效力五、公司设立的效力 公司设立瑕疵的法律效力 其一，违反公司法相关规定，情节轻微的，允许公司采取补救措施，继续保留法律人格，只对公司罚款。 其二，违反公司法相关规定，情节严重的，撤销公司登记或吊销营业执照。第四节第四节 公司章程公司章程一、公司章程的概念与特征二、公司章程的制定与修改三、公司章程的内容与法律效力一、公司章程的概念与特征一、公司章程的概念与特征 公司章程是由设立公司的股东制定并对公司、股东、公司经营管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则。 公司章程是公司设立的

24、必备条件，也是公司经营行为的基本准则，对于公司的设立和运营都有非常重要的意义。一、公司章程的概念与特征一、公司章程的概念与特征 公司章程的特征自治性1、公司有权在公司法允许的范围内制定章程，确定本公司组织及活动的具体规则2、公司章程以不违反法律、法规的强制性规定为前提。3、公司章程不得剥夺或变相剥夺股东的固有权利及公司法明确赋予的权利二、公司章程的制定与修改二、公司章程的制定与修改（一）公司章程的制定1、公司章程是要式文件，必须采用书面形式2、有限责任公司、发起设立的股份有限公司的公司章程由全体发起人共同制定，并签字、盖章。3、采用募集设立的股份有限公司，发起人制订公司章程，该公司章程须经创立

25、大会通过。二、公司章程的制定与修改二、公司章程的制定与修改（二）公司章程的修改1、修改公司章程的权限专属于公司股东会2、修改公司章程以特别决议为之3、变更公司章程自股东会决定通过即发生效力4、变更公司章程后必须办理变更登记，否则不能以其变更对抗第三人5、修改公司章程不得剥夺股东固有权利三、公司章程的内容与法律效力三、公司章程的内容与法律效力（一）公司章程的内容 有限责任公司章程的内容，共8项。参见公司法25条 股份有限公司章程的内容，共12项。参见公司法第82条三、公司章程的内容与法律效力三、公司章程的内容与法律效力（二）公司章程的法律效力 公司法第11条规定：公司章程对公司、股东、董事、监事

26、、高级管理人员具有约束力。 董事、监事和高级管理人员的行为违反公司章程的规定，给股东或公司造成损失的，应当承担相应的法律责任。第五节第五节 公司能力公司能力一、公司的权利能力二、公司的行为能力三、公司的侵权能力四、公司人格否认制度一、公司的权利能力一、公司的权利能力（一）公司投资能力（二）公司担保能力（三）公司借贷能力（一）公司投资能力（一）公司投资能力 问题一公司投资能力 问题二公司投资对象 问题三公司投资数额 问题四公司投资程序（一）公司投资能力（一）公司投资能力 公司法第15条“公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。” 合伙企业法

27、第3条“国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。”（一）公司投资能力（一）公司投资能力 问题二公司投资的数额 公司可以向其他企业投资，投资的数额是多少呢？法律会有什么限制吗？（一）公司投资能力（一）公司投资能力 当公司转投资其他企业时，为了确保公司资本的充实与确定。许多国家的公司法就公司对其他企业的投资总额所占公司资本的比例，作出了限制性规定。 我国公司法16条也为此做了规定，公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。（一）公司投资能力（一）公司投资能力 05年公司法取消了对投资数额限制的强制性规定，而是对投

28、资数额的限制交给了公司自身。 按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资的总额及单项投资有限额规定的，不得超过规定的限额。（一）公司投资能力（一）公司投资能力 问题如果公司实际转投资超过公司章程规定的数额限制应该如何认定？超过部分有效还是无效？学界观点不一 有专家认为：认定超过公司章程限制的转投资部分无效不能加强对债权人利益的保护。超过的部分应有效，但如果转投资发生亏损，对超过公司章程的部分，可以要求做出决定的相关人员对公司承担民事赔偿责任。赵旭东公司法实例与法理法律出版社2007年版。（二）公司担保能力（二）公司担保能力 问题一公司担保能力 问题二公司担保对象 问题三

29、公司担保数额 问题四公司担保程序（二）公司担保能力（二）公司担保能力 公司可以对外担保，但往往会给公司的财产带来更多风险，所以法律一般对公司对外担保做一些限制性的规定。依据公司法第16规定，公司对外担保主要制度：1、公司是具有担保能力，可以为他人他人、股股东东或实际控制人实际控制人提供担保2、公司提供担保，必须要有公司机关公司机关的决议，个人不能决定。没有公司机关决议的担保是违法的，债权人在接受公司的担保时，有义务检查公司机关的决议文件，否则构成过失。（二）公司担保能力（二）公司担保能力3、为他人担保既可以由股东会决定也可以由董事会，具体由公司章程规定。4、对股东、实际控制人担保必须经股东会决

30、议，相关股东要实行表决回避制度。该股东或者实际控制人支配的股东，不得参加担保的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 司考真题司考真题 公司在经营活动中可以以自己的财产为他人提供担保。关于担保的表述中，下列哪一选项是正确的？A.公司经理可以决定为本公司的客户提供担保B.公司董事长可以决定为本公司的客户提供担C.公司董事会可以决定为本公司的股东提供担保D.公司股东会可以决定为本公司的股东提供担保司考真题司考真题 王某向银行申请贷款，需要他人担保。陈某系甲有限公司的控股股东和董事长，是王某多年好友。王某求助于陈某，希望得到甲公司的担保。甲公司章程规定，公司对外担保须经股东会决议

31、。下列哪一选项是正确的？司考真题司考真题A、甲公司不能为王某提供担保，因为陈某不能向甲公司提供反担保 B、甲公司不得为王某提供担保，因为公司法禁止公司为个人担保 C、甲公司可以为王某提供担保，但须经股东会决议通过 D、甲公司可以为王某提供担保，但陈某不得参加股东会表决 （三）公司借贷能力（三）公司借贷能力 公司借贷能力一般受到限制。一方面公司借贷行为影响公司资本结构。另一方面，借贷业务属于银行等金融机构的专营业务，不允许公司之间擅自借贷。 我国公司法116、149条第3款，商业银行法第11条、贷款通则第61条对此作了一些规定。（三）公司借贷能力（三）公司借贷能力 货币借贷是一种金融业务，其稳定

32、关系到一国经济的长期稳定，只能由国家指定的金融机构专营，非金融机构企业之间的借贷历来为我国法律所禁止。长期以来，司法实务中对企业间借款合同是一概否定其效力的，即认为企业间借款合同非法，应归于无效。（三）公司借贷能力（三）公司借贷能力 关于企业借贷利息处理。对企业之间非法借贷纠纷案件的处理，最高人民法院关于企业相互借贷的合同出借方尚未取得的约定利息人民法院如何裁决问题的解答中明确规定：“对企业之间相互借贷的出借方或者名为联营实为借贷的出借方尚未取得的约定利息，人民法院应依法向借款方收缴。“（三）公司借贷能力（三）公司借贷能力 公司外部非金融机构企业与企业之间的借贷行为违法，借贷协议无效。 公司内

33、部 1、未经股东会或董事会的同意，董事、高管人员不得将公司资金借贷给他人（相对禁止） 2、公司不得直接或通过子公司向董事、监事、高管人员提供借款（绝对禁止）公司借贷能力案例公司借贷能力案例 一家粮油总厂急需购买大豆，苦于周转资金困难，通过分管镇长协调，从木业公司处借款40万元，约定借期6个月，利息4万元。两个月后，粮油总厂向木业公司还了利息2万元。粮油总厂因在后来的经营活动中被骗，迟迟推脱还款，在多次催讨未果的情况下，木业公司遂向法院起诉，要求粮油总厂偿还借款本金40万元、利息2万元。公司借贷能力案例公司借贷能力案例 法庭上，双方对借款事实无争议，要求调解。然而，法律规定调解必须双方自愿且内容

34、合法。本案中原告、被告均为企业，企业与企业之间相互借贷违反了中国人民银行颁布的贷款通则第61条的规定：“企业之间不得违反国家规定办理借贷或变相借贷融资业务。”原告、被告私下借贷显属违法，其民事行为自始无效，借贷合同无效。公司借贷能力案例公司借贷能力案例 本案而言，被告已付给原告利息2万元，尚欠原告本息42万元，据报道，法院判决被告粮油总厂偿还向原告借款本金40万元，向原告木业公司收缴其已得利息2万元，向被告收缴原告尚未得到的利息2万元。公司能力小结 （一）公司投资能力对象、数额、程序 （二）公司担保能力对象、数额、程序 （三）公司借贷能力对象、程序二、公司行为能力二、公司行为能力（一）代表行为

35、法定代表人1、公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长董事长、执行董事执行董事或者经理担任经理担任2、公司法定代表人的代表行为视为公司的行为3、要区分公司法定代表人的代表行为及个人行为4、更换公司法定代表人应办理变更登记5、公司法定代表人超越权限订立的合同，除相对人知道或应当知道其超越权限外，该代表行为有效二、公司行为能力二、公司行为能力（二）代理行为公司对外活动，其意思表示不仅可以通过公司法定代表人来实现，也可以通过普通董事、公司员工等在公司授权下，代理公司对外从事活动。1、公司的代理行为与代表行为在学理上与法人的本质理论具有一定的渊源2、公司员工代理行为视为公司的行为 三、公司侵权行为三

36、、公司侵权行为 我国法律承认公司具有侵权能力。公司可以作为侵权行为的主体 公司对其法定代表人及其工作人员的经营行为承担民事责任司考真题 甲公司业务经理乙长期在丙餐厅签单招待客户，餐费由公司按月结清。后乙因故辞职，月底餐厅前去结帐时，甲公司认为，乙当月的几次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所签单的餐费。下列哪一选项是正确的？A.甲公司应当付款B.甲公司应当付款，乙承担连带责任C.甲公司有权拒绝付款D.甲公司应当承担补充责任答案 A 解析：合同法第49条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本题中，虽然乙因故辞职

37、，但是因为乙长期在丙餐厅签约招待客户，使丙餐厅有理由相信乙是有代理权的，形成表见代理，所以甲公司应该付款。四、公司人格否认制度四、公司人格否认制度 公司具有独立的人格为大多数国家所承认。 就是因为公司具有独立的人格，公司可以以其全部资产承担偿债责任，即使公司所负债务仍然不能得以全部清偿，公司的债权人仍不得请求公司的股东承担超过其出资义务的责任，公司也不得将其债务转移到其股东身上。 公司人格独立、股东有限责任是公司制度公司人格独立、股东有限责任是公司制度的基石的基石四、公司人格否认制度四、公司人格否认制度 公司人格独立和股东有限责任一方面，公司人格独立因其有效地防范和减少了股东的投资风险对刺激经

38、济的发展起到了极大的促进作用。另一方面，公司人格独立削弱了对公司债权人的保护，滥用公司人格独立，从而使公司成为逃避债务、规避风险的工具，严重侵害了债权人的利益，进而影响社会公平和经济发展。四、公司人格否认制度四、公司人格否认制度 公司法第20条规定1、公司股东不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。2、公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。四、公司人格否认制度四、公司人格否认制度 公司人格否认适用条件1、公司法人已经取得独立人格；2、股东实施了滥用公司独立人格的行为；3、上述行为造成了债权人利益或社会公共

39、利益的损害；4、滥用公司独立人格行为与债权人利益或社会公共利益的损害之间存在因果关系5、公司人格否认规则仅能在公司财产不足以清偿债务时才能适用第六节第六节 公司资本制度公司资本制度 资本对于公司具有重要法律意义一是资本是公司成立的基本条件二是资本是公司承担财产责任的基本保障三是资本是公司进行经营活动的基本物质条件四是资本是股东对公司债务承担责任的界限 第六节第六节 公司资本制度公司资本制度一、公司资本概述二、公司资本制度类型三、公司资本原则四、公司最低资本额制度五、公司增资与减资一、公司资本概述一、公司资本概述 公司资本，是公司成立时记载于公司章程的由股东出资构成的财产总额。其特点：1、资本是

40、公司自有的独立财产2、资本是一个抽象的财产金额3、资本来源于股东的出资4、资本是公司成立时由章程予以规定的5、资本是一个确定不变的财产数额一、公司资本概述一、公司资本概述 注册资本：又称名义资本，是指公司成立时由公司章程记载并在公司登记主管机关注册登记的资本总额。 注册资本是一个相对静态的范畴，它是股东出资的货币体现，并不随着公司的经营而处于不断变化之中。一、公司资本概述一、公司资本概述 注册资本的内涵在不同公司形式之间有所差异。 在有限责任公司为认缴资本，注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。 在发起设立的股份有限公司为认购股本，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股

41、本总额。 在募集设立的股份有限公司为实收股本，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。一、公司资本概述一、公司资本概述 公司资产是指公司实际拥有的全部财产，包括有形财产和无形财产。 公司资产=股东的出资（公司资本）+公司对外负债+公司的资产收益和经营收益1、公司成立时：公司资产=公司资本2、经营中通常：公司资产公司资本3 3、极度亏损：公司资产公司资本 公司净资产=公司全部资产-全部负债二、公司资本制度类型二、公司资本制度类型 因各国文化和法律传统的差异，公司资本制度主要有三大模式：（一）法定资本制度（二）授权资本制度（三）折中资本制度（一）法定资本制度（一）法定资本制度 法定资本制是指公

42、司在设立时，必须在公司章程中明确记载公司的资本总额，由股东全部认足并予以实缴、实收的一种公司资本制度。 法定资本制度的核心是资本确定原则，其实质是公司章程记载的公司资本总额应一次性全部发行并足额实缴而成立。不允许授权董事会发行部分股份，也不允许认股人分期缴纳。（一）法定资本制度（一）法定资本制度 优点：能有效保证公司资本的真实性，防止公司设立中的欺诈行为，有效维护交易安全和债权人的利益。 缺点：一方面增加公司设立难度，另一方面易造成因公司营运中的资本沉淀、积压闲置而导致公司资本利用率降低。 随着对传统法定资本制的修正，现代大陆法系国家和地区的公司法大多修正了传统意义上过于刚性的资本确定原则的内

43、涵，并在一定程度上表现出授权资本制的特征。（二）授权资本制度（二）授权资本制度 授权资本制是指公司在设立时，将公司资本总额记载于公司章程，但不必将资本总额全部发行，具体发行比例与数额法律也不予以严格限制，未认购部分，由董事会在公司成立后随时一次或分次发行的一种公司资本制度。（二）授权资本制度（二）授权资本制度 优点：即使公司设立时确定的资本总额庞大，公司也能快捷成立。同时，在公司成立之后，由于董事会可以基于授权根据公司营业发展和市场情况随时自主决定募集新股，避免了增资的繁琐程序。 缺点：容易出现公司滥设的现象，而且董事会的权力太大，不利于交易安全和对债权人的保护。 对于授权资本制的法律风险，英

44、美法系国家借助于公司资本制度及公司治理结构等一系列措施，来实现维护交易安全与社会公共利益的目的。（三）折中资本制度（三）折中资本制度 折中资本制是在法定资本制和授权资本制的基础上，以其中一种公司资本制为基础，兼采另一资本制的优点，创建出的一种新的公司资本制度。总的来说，可将折中资本制分为两种类型： 折中授权资本制 认许资本制1 1、折中授权资本制、折中授权资本制 折中授权资本制，是指公司设立时，章程中应明确记载公司的资本总额，股东只需认足第一次发行的资本，公司即可成立，但公司第一次的资本发行不得低于资本总额的一定比例，并需一次性全部缴足。未认足部分，授权董事会随时发行新股募集的资本制度。 折中

45、授权资本制本质上属于授权资本制，但限定了首次股本发行的最低比例，若低于该比例，公司不得成立。日本商法规定，公司设立时发行股份的总数，只发行公司股份总数的1 /4即可，其余3/4的股份可授权董事会在公司成立后随时决定发行。2 2、认许资本制、认许资本制 认许资本制，也称许可资本制。是在法定资本制基础上，授予董事会一定数额股份的发行权、简化公司增资程序。公司设立阶段的资本发行适用法定资本制，公司成立后的增资行为适用授权资本制，将两种制度相结合。但是，总体上说，许可资本制的核心仍是法定资本制。2 2、认许资本制、认许资本制 原实行法定资本制的大陆法国家，包括德国、法国、丹麦、奥地利等国都实行了许可资

46、本制。 如德国股份法规定，“股份有限公司成立时，所有的股份资本必须得到发行和认购”，但公司章程可以授权董事会在公司成立后五年内，在授权时公司资本的半数范围内，经监事会同意而发行新股，增加资本。我国公司资本制度类型我国公司资本制度类型 我国的公司资本制度类型在学理上有较大争议。 有限责任公司、发起设立的股份有限公司股份仍是一次全部发行，股东一次认购，但可以分期缴纳。 募集设立的股份有限公司注册资本仍是一次全部发行，股东一次认购并足额实缴。三、公司资本原则三、公司资本原则 公司资本原则形成于大陆法系传统意义上的法定资本制时期，构成了大陆法系公司资本制度的核心。在我国，公司立法仍比较严格地遵循了大陆

47、法系国家传统上的公司资本三原则。（一）资本确定原则（二）资本维持原则（三）资本不变原则（一）资本确定原则（一）资本确定原则 资本确定原则是指公司章程记载的注册资本总额，应由发起人全部认足或募足。否则，公司不能成立。 优点有效保证公司资本的真实性，防止公司设立中的欺诈行为，有利于维护交易安全和保护债权人利益。 缺点仅凭发起人主观预测而定，可能产生预测过高或过低两种情况。（一）资本确定原则（一）资本确定原则 资本确定原则在公司法中的体现：1、设立公司必须符合法定资本最低限额。2、发起设立虽允许分期缴纳，但首次出资额也有最低限制。3、募集设立股份一次性全部发行，并要求实际收缴股款。（二）资本维持原则

48、（二）资本维持原则 资本维持原则又称“资本充实原则”。是指公司在存续期间，应当维持与公司资本总额相当的财产。 作用使公司资本与公司资产基本相当，防止公司资本的实质性减少，从而维持公司的偿债能力，保护债权人利益。（二）资本维持原则（二）资本维持原则 资本维持原则在公司法中的体现：1、公司成立后，股东不得抽逃资金2、股票的发行价格不得低于股票的票面金额3、公司原则上不得收购自己所发行的股票，也不得接受本公司的股票作为质押标的4、公司分配当年税后利润前，应当提取利润的10%列入法定公积金5、在公司弥补亏损之前，不得向股东分配股利等（三）资本不变原则（三）资本不变原则 资本不变原则是指公司的资本额一经

49、确定，非经法定程序变更公司章程，不得任意增加或者减少。 有点防止公司任意减少公司资本而损害公司债权人的利益；防止公司资本任意增加，导致资本过剩，使股东承担过多的风险，从而损害股东的利益。 弊端：无论减资还是增资，都将履行十分烦琐的法定程序，从而增加了资本变动的成本，并有可能导致商机的丧失。（三）资本不变原则（三）资本不变原则 资本不变原则在公司法中的体现：1、须有资本过剩或亏损严重的事实存在2、公司减少注册资本，必须编制资产负债表和财产清单3、公司减资债权人有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。4、公司增资与减资由股东（大）会作出特别决议5、公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。6、办

50、理变更登记。公司增加或者减少注册资本，应当依法向公司登记机关四、公司最低资本额制度四、公司最低资本额制度 最低资本额制度是指由公司法所确立的要求组建公司之资本不得低于法律规定的最低数额的制度。设立最低资本额制度的意义：1、达到法定要求，维持公司独立人格2、设置准入门槛，维护市场交易安全3、平衡法益冲突，保护公司债权人四、公司最低资本额制度四、公司最低资本额制度 法国股份有限公司发起设立25万法郎。募集设立150万法郎。有限公司5万法郎。 德国股份有限公司10万马克。有限公司5万马克。 日本股份有限公司1000万日元。有限公司300万元。 美国各州法律普遍规定最低资本数额5001000美元之间四

51、、公司最低资本额制度四、公司最低资本额制度 有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3 3万万元元。允许股东分期缴纳，但公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。 一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币1010万元万元。不允许股东分期缴纳，股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。 四、公司最低资本额制度四、公司最低资本额制度 股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元 股份有限公司采取发起设立的，允许股东分期缴纳。全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，

52、其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。 股份有限公司采取募集设立的，不允许股东分期缴纳，只能一次性缴足。四、公司最低资本额制度四、公司最低资本额制度 一般有限责任公司最低资本额为3万，允许分期缴纳。首次出资不得低于20%且不低于最低资本限额 一人有限责任公司最低资本额为10万，不允许分期缴纳，只能一次性缴足。 发起设立的股份有限公司最低资本额为500万，允许分期缴纳。首次出资不得低于20% 募集设立的股份有限公司最低资本额为500万，不允许分期缴纳，只能一次性缴足。司考真题关于股份有限公司的设立，下列哪些表述符合公司法规定？A.股份有限公司的发起人最多为2

53、00人B.发起人之间的关系性质属于合伙关系C.采取募集方式设立时，发起人不能分期缴纳出资D.发起人之间如发生纠纷，该纠纷的解决应当同时适用合同法和公司法五、公司增资与减资五、公司增资与减资 公司增资或减资由股东（大）会作出特别决议，修改公司章程章程记载的资本数额。 减少资本必须编制资产负债表及财产清单。 减少资本需通知并公告，债权人有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。 减少资本不得低于法定的最低限额。 公司增资或减资，应当依法向公司登记机关办理变更登记。第七节第七节 股东出资制度股东出资制度一、股东出资的形式二、股东出资的要求三、股东违反出资义务的法律责任一、股东出资的形式一、股东出资的形

54、式 依照公司法第27条、公司登记管理条例第14条规定，股东出资的形式： 明确出资的形式：货币货币、实物实物、知识产权知识产权、土地使用权土地使用权 可以出资的形式：股东有其他财产出资应当符合两个要件：一是可以用货币估价；二是可以依法转让 禁止出资的形式：股东不得以劳务劳务、信用信用、自然人姓名自然人姓名、商誉商誉、特许经营权特许经营权或者设定担设定担保的财产保的财产等作价出资。一、股东出资的形式一、股东出资的形式 思考 股东能否用股权出资？ 股东能否用债权出资？ 股东能否用非专利技术出资？股东股权出资法律问题股东股权出资法律问题 股权出资，即股东以其对另一公司享有的股权投入公司，并由公司作为股

55、东取得和行使对另一公司的股权。 股权可以用货币估值，并且具有可转让性，可以用以出资。但股权的价值不甚稳定，是随其所在公司的经营结果和资产变化而随时变动的，股权出资时，应做好价值评估，转移手续等一系列工作。股东股权出资法律问题股东股权出资法律问题 依据2009年工商总局股权出资登记管理办法对股权出资作出了明确规定1、仅限于用有限公司或股份公司中的股权投资于有限公司或股份公司2、用作出资的股权当权属清楚、权能完整、依法可以转让。 3、用作出资的股权应当经依法设立的评估机构评估4、用作出资的股权应当依法办理办更登记股东股权出资法律问题股东股权出资法律问题 依据股权出资登记管理办法第3条规定具有下列情

56、形的股权不得用作出资： （一）股权公司的注册资本尚未缴足； （二）已被设立质权； （三）已被依法冻结； （四）股权公司章程约定不得转让； （五）法律、行政法规或者国务院决定规定，股权公司股东转让股权应当报经批准而未经批准； （六）法律、行政法规或者国务院决定规定不得转让的其他情形。股东股权出资法律问题股东股权出资法律问题 最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三）第11条规定出资人以其他公司股权出资，符合下列条件的，人民法院应当认定出资人已履行出资义务：（一）出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让；（二）出资的股权无权利瑕疵或者权利负担；（三）出资人已履行关于股权转让的法定

57、手续；（四）出资的股权已依法进行了价值评估。司考真题 甲、乙、丙、丁计划设立一家从事技术开发的天际有限责任公司，按照公司设立协议，甲以其持有的君则房地产开发有限公司20%的股权作为其出资。下列哪些情形会导致甲无法全面履行其出资义务？（ ）A.君则公司章程中对该公司股权是否可用作对其他公司的出资形式没有明确规定B.甲对君则公司尚未履行完毕其出资义务C.甲已将其股权出质给其债权人戊D.甲以其股权作为出资转让给天际公司时，君则公司的另一股东已主张行使优先购买权答案 BCD 选项A错误。若君则公司章程中对该公司股权是否可用作对其他公司的出资形式没有明确规定，则甲是可以以其持有的君则房地产开发有限公司2

58、0%的股权作为其出资的。股东能否用债权出资？股东能否用债权出资？ 债权出资，即股东以其对第三人享有的债权投入公司，并由公司取代股东作为债权人对第三人享有债权。 债权的价值可以确定，也可流转，可以用以出资。但是，债权的实现具有一定或然性，债务人的商业信用和支付能力对债权的实现起决定性作用。在我国公司实践中，“债转股”方式出资比较多见。股东能否用非专利技术出资？股东能否用非专利技术出资？ 非专利技术，是指尚未公开和取得工业产权法律保护的制造某种产品或者应用某项工艺以及设立、工艺流程、配方、质量控制和管理方面的技术知识。 非专利技术具有财产价值，同样可以转让，可以用以出资。 如上海天娜药物研究所用消

59、毒洗涤液高科技专有技术及相关配套技术作价出资2550万，占圣洁公司注册资本的51%。司考真题 甲、乙二公司与刘某、谢某欲共同设立一注册资本为200万元的有限责任公司，他们在拟订公司章程时约定各自以如下方式出资。下列哪些出资是不合法的？A.甲公司以其企业商誉评估作价80万元出资B.乙公司以其获得的某知名品牌特许经营权评估作价60万元出资C.刘某以保险金额为20万元的保险单出资D.谢某以其设定了抵押担保的房屋评估作价40万元出资答案 ABCD 依据公司登记管理条例第14条第2款规定，股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。所以A、B、D三项的说法是不合法的。

60、C项中保险单的保险金额并不是实际所有的财产，也不能作为出资。所以本题的正确选项是ABCD。二、股东出资的要求二、股东出资的要求1、全体股东的货币出资不得低于公司注册资本的30%30%。股东货币出资的，应当将货币出资足额存入公司在银行开设的账户。2、以非货币财产出资的，应当依法办理财产权的转移手续。3、有限责任公司的股东、发起设立的股份有限公司的股东可以用货币出资，也可用非货币出资。二、股东出资的要求二、股东出资的要求4、募集设立的股份有限公司的发起人，可以用货币出资，也可用非货币出资。但认股人一般只能用货币出资。5、股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。司考真题 徽南公司由甲