北大投资银行课程讲义(5)

1、北京大学光华管理学院MBA2000级教案1投投 资资 银银 行行公司兼并、重组与控制公司兼并、重组与控制 公司并购中涉及的法律问题公司并购中涉及的法律问题北京大学光华管理学院MBA2000级教案2n公司并购的各种形式公司并购的各种形式h并购的交易形式并购的交易形式h并购的支付方式并购的支付方式g公司并购的实体法律要求公司并购的实体法律要求g公司并购的程序法律要求公司并购的程序法律要求g国家对并购公司的控制国家对并购公司的控制g并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露g并购合同的订立与律师的作用并购合同的订立与律师的作用h并购合同并购合同h律师的作用律师的作用g并购中存在的问题并购中存在的问

2、题g案例案例高盛公司的成功之路高盛公司的成功之路目录目录北京大学光华管理学院MBA2000级教案3并购的交易形式比较并购的交易形式比较 形式形式对对比点比点兼并目标兼并目标公司公司资产收购资产收购股权收购股权收购并购方风险并购方风险承担目标公司承担目标公司的债务包括未的债务包括未列债务、或有列债务、或有债务债务不承担目标公不承担目标公司的债务司的债务对目标公司原有债务对目标公司原有债务不负连带责任，仅以不负连带责任，仅以购股出资的股金为限购股出资的股金为限度承担目标公司的风度承担目标公司的风险责任险责任谈判对象谈判对象只同一个卖主只同一个卖主谈判谈判简单简单只同一个卖主只同一个卖主谈判谈判简单

3、简单同一批股东谈判或与同一批股东谈判或与代表股东的一个班子代表股东的一个班子谈判谈判复杂复杂北京大学光华管理学院MBA2000级教案4并购的交易形式比较并购的交易形式比较 形式形式对对比点比点兼并目标兼并目标公司公司资产收购资产收购股权收购股权收购成交和约成交和约复杂复杂需订一个内容需订一个内容详细具体的合详细具体的合同同简单简单合同内容只订明合同内容只订明资产名称权利状资产名称权利状况交付方式时间况交付方式时间等即可等即可复杂复杂要制作发出一份要制作发出一份内容复杂的收购内容复杂的收购要约要约职工负担职工负担接受职工接受职工承担养老金计承担养老金计划义务划义务不接受职工不接受职工不承担养相关

4、老不承担养相关老金计划义务金计划义务与目标公司共同与目标公司共同负担养老金计划负担养老金计划义务义务北京大学光华管理学院MBA2000级教案5并购的交易形式比较并购的交易形式比较 形式形式对对比点比点兼并目标兼并目标公司公司资产收购资产收购股权收购股权收购交接交接复杂复杂逐项验收办理逐项验收办理各项权利变更各项权利变更登记，处理一登记，处理一切原有合同关切原有合同关系系简单简单照单验收照单验收简单简单改组目标公司董改组目标公司董事会经营班子事会经营班子税收税收无须纳税无须纳税无须纳税无须纳税需纳税需纳税无税收减免无税收减免北京大学光华管理学院MBA2000级教案6并购支付方式并购支付方式E现金

5、支付现金支付E 以股票换股票以股票换股票/资产资产E 承担债权债务承担债权债务北京大学光华管理学院MBA2000级教案7并购支付方式（一）：现金支付并购支付方式（一）：现金支付应用最广泛，最受欢迎的交换媒介应用最广泛，最受欢迎的交换媒介现金的形式：银行汇票、支票、电现金的形式：银行汇票、支票、电汇、或现金付款证书汇、或现金付款证书不能避免发行股份或债券时所涉及不能避免发行股份或债券时所涉及的复杂问题。比如说：融资的复杂问题。比如说：融资北京大学光华管理学院MBA2000级教案8收购方能够借到的款项数额、以及收购方能够借到的款项数额、以及借多长时间，将取决于其财务状况、借多长时间，将取决于其财务

6、状况、其现有的借款数量和偿还期、其可其现有的借款数量和偿还期、其可以提供的担保、以及其目前股份和以提供的担保、以及其目前股份和债券资本的关系。债券资本的关系。并购支付方式（一）：现金支付并购支付方式（一）：现金支付北京大学光华管理学院MBA2000级教案9并购支付方式（二）：以股票换股票并购支付方式（二）：以股票换股票/资产资产何时用？何时用？收购方现金支付困难；收购方现金支付困难；融资借贷会超出公司章程的借款界限；融资借贷会超出公司章程的借款界限；债券信托契约的规定；债券信托契约的规定；巨额借贷会超过收购方承受能力；巨额借贷会超过收购方承受能力；北京大学光华管理学院MBA2000级教案10并

7、购支付方式（三）：承担债权债务并购支付方式（三）：承担债权债务发生在公司兼并活动中，特别是一优势发生在公司兼并活动中，特别是一优势公司兼并一劣势公司时用；公司兼并一劣势公司时用；优势公司往往承担劣势公司的全部债权优势公司往往承担劣势公司的全部债权债务，但不另外支付任何对价；债务，但不另外支付任何对价；支付价格不明确，而是目标公司的债务支付价格不明确，而是目标公司的债务和整体产权之比和整体产权之比北京大学光华管理学院MBA2000级教案11n公司并购的各种形式公司并购的各种形式h并购的交易形式并购的交易形式h并购的支付方式并购的支付方式g公司并购的实体法律要求公司并购的实体法律要求g公司并购的程

8、序法律要求公司并购的程序法律要求g国家对并购公司的控制国家对并购公司的控制g并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露g并购合同的订立与律师的作用并购合同的订立与律师的作用h并购合同并购合同h律师的作用律师的作用g并购中存在的问题并购中存在的问题g案例案例高盛公司的成功之路高盛公司的成功之路目录目录北京大学光华管理学院MBA2000级教案12保护公平竞争与公共利益、禁止垄断保护公平竞争与公共利益、禁止垄断保护股东权益保护股东权益保护雇员利益保护雇员利益落实收购资金落实收购资金公司并购的实体法律要求公司并购的实体法律要求北京大学光华管理学院MBA2000级教案13公司并购的实体法律要求（一）：

9、公司并购的实体法律要求（一）：保护公平竞争与公共利益、禁止垄保护公平竞争与公共利益、禁止垄断断美国美国最早的与并购有关的谢尔曼法和克莱顿最早的与并购有关的谢尔曼法和克莱顿法以及后来的哈特法以及后来的哈特-斯各特斯各特-罗地诺法等就是罗地诺法等就是以反托拉斯、反垄断为要旨的法律，且惩罚以反托拉斯、反垄断为要旨的法律，且惩罚严厉；严厉；英国英国是经由公平贸易法、是经由公平贸易法、1976年限制性贸易年限制性贸易做法法，做法法，1980年的竞争法，来保护并购中的年的竞争法，来保护并购中的竞争；竞争；北京大学光华管理学院MBA2000级教案14公司并购的实体法律要求（一）：公司并购的实体法律要求（一）

10、：保护公平竞争与公共利益、禁止垄保护公平竞争与公共利益、禁止垄断断德国德国通过其通过其1957年颁布的，其后进行年颁布的，其后进行5次修次修订的订的“反对限制竞争法反对限制竞争法”来控制并购中的垄来控制并购中的垄断；断；中国中国在在关于企业兼并的暂行办法关于企业兼并的暂行办法中规定：中规定：企业兼并既要促进规模经济效益，又要防止企业兼并既要促进规模经济效益，又要防止形成垄断，以有利于企业间的竞争。形成垄断，以有利于企业间的竞争。北京大学光华管理学院MBA2000级教案15公司并购的实体法律要求（二）：公司并购的实体法律要求（二）：保护股东权益保护股东权益强制要约强制要约 如果一方已取得一个公司

11、的如果一方已取得一个公司的30%以上表以上表决权的股份（加拿大是决权的股份（加拿大是20%），该方应），该方应向该公司其余股份的股东发出全部收购向该公司其余股份的股东发出全部收购要约。要约。北京大学光华管理学院MBA2000级教案16公司并购的实体法律要求（二）：公司并购的实体法律要求（二）：保护股东权益保护股东权益公开要约，平等对待股东公开要约，平等对待股东公开信息，禁止欺诈、误导公开信息，禁止欺诈、误导禁止阻挠行动禁止阻挠行动限制短期大额收购限制短期大额收购承诺撤回权承诺撤回权按比例平均分配按比例平均分配北京大学光华管理学院MBA2000级教案17公司并购的实体法律要求（三）：公司并购的实

12、体法律要求（三）：保护雇员利益保护雇员利益公司并购的实体法律要求（四）：公司并购的实体法律要求（四）：落实收购资金落实收购资金北京大学光华管理学院MBA2000级教案18n公司并购的各种形式公司并购的各种形式h并购的交易形式并购的交易形式h并购的支付方式并购的支付方式g公司并购的实体法律要求公司并购的实体法律要求g公司并购的程序法律要求公司并购的程序法律要求g国家对并购公司的控制国家对并购公司的控制g并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露g并购合同的订立与律师的作用并购合同的订立与律师的作用h并购合同并购合同h律师的作用律师的作用g并购中存在的问题并购中存在的问题g案例案例高盛公司的成功

13、之路高盛公司的成功之路目录目录北京大学光华管理学院MBA2000级教案19公司并购的程序法律要求公司并购的程序法律要求西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购北京大学光华管理学院MBA2000级教案20 由并购方向被并购方发出并购意向书，由并购方向被并购方发出并购意向书，是一个有用但不是法律要求的必须的步是一个有用但不是法律要求的必须的步骤。骤。发出并购意向书的意义在于：发出并购意向书的意义在于：将并购意图通知给被并购方，以了解被将并购意图通知给被并购方，以了解被并购方对并购的态度；并购方对并购的态度；西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购北京大学光华管理学院MBA2000级教案21

14、意向书中将并购的主要条件已做出说明，意向书中将并购的主要条件已做出说明，使对方一目了然，知道该接受还是不该使对方一目了然，知道该接受还是不该接受，不接受之处如何修改，为下一步接受，不接受之处如何修改，为下一步的进展做出正式铺垫；的进展做出正式铺垫；因为有了意向书，被并购方就可以直接因为有了意向书，被并购方就可以直接提交其董事会或股东会讨论，做出决议；提交其董事会或股东会讨论，做出决议；西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购北京大学光华管理学院MBA2000级教案22被并购方能够使他准备透露给并购方的被并购方能够使他准备透露给并购方的机密不致将来被外人所知，因为意向书机密不致将来被外人所知

15、，因为意向书中都含有保密条款，要求无论并购成功中都含有保密条款，要求无论并购成功与否，并购双方都不能将其所知的有关与否，并购双方都不能将其所知的有关情况透露或公布出去。情况透露或公布出去。西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购北京大学光华管理学院MBA2000级教案23意向书的内容要简明扼要，可以比备意向书的内容要简明扼要，可以比备忘录长，也可以内容广泛。忘录长，也可以内容广泛。意向书一般不具备法律约束力，但其意向书一般不具备法律约束力，但其中涉及保密或禁止寻求与第三方再进中涉及保密或禁止寻求与第三方再进行并购交易（排它性交易）方面的规行并购交易（排它性交易）方面的规定，有时被写明具有法

16、律效力定，有时被写明具有法律效力西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购北京大学光华管理学院MBA2000级教案24一份意向书一般包括以下条款：一份意向书一般包括以下条款：意向书的买卖标的意向书的买卖标的v将被购买或出卖的股份或资产；将被购买或出卖的股份或资产；v注明任何除外的项目；注明任何除外的项目；v不受任何担保物权的约束。不受任何担保物权的约束。西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购北京大学光华管理学院MBA2000级教案25对价对价v价格或可能的价格范围，或价格基础；价格或可能的价格范围，或价格基础；v价格的形式，例如：现金、股票、债券等；价格的形式，例如：现金、股票、债券等

17、；v付款期限（包括留存基金的支付期限）。付款期限（包括留存基金的支付期限）。西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购北京大学光华管理学院MBA2000级教案26时间表时间表v交换合同；交换合同；v收购完成；收购完成；v（必要时）合同交换与收购完（必要时）合同交换与收购完成之间的安排。成之间的安排。西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购北京大学光华管理学院MBA2000级教案27先决条件先决条件v适当谨慎程序；适当谨慎程序；v董事会批准文件；董事会批准文件；v股东批准文件；股东批准文件；v法律要求的审批；法律要求的审批；v税款清洁；税款清洁；v特别合同和许可；特别合同和许可；西方国家的

18、一般公司并购西方国家的一般公司并购北京大学光华管理学院MBA2000级教案28担保和补偿担保和补偿v将要采用的一般方法。将要采用的一般方法。限制性的保证限制性的保证v未完成（收购）；未完成（收购）；v不起诉；不起诉；v保密。保密。西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购北京大学光华管理学院MBA2000级教案29雇员问题和退休金雇员问题和退休金v与主要行政人员的服务合同；与主要行政人员的服务合同；v转让价格的计算基础；转让价格的计算基础；v继续雇佣。继续雇佣。西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购北京大学光华管理学院MBA2000级教案30排他性交易排他性交易v涉及的时限。涉及的时限

19、。公告与保密公告与保密v未经相互同意不得作出公告未经相互同意不得作出公告西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购北京大学光华管理学院MBA2000级教案31费用支付费用支付v各方费用自负。各方费用自负。没有法律约束力没有法律约束力（排他性交易与保密的规定有时具（排他性交易与保密的规定有时具有法律约束力）有法律约束力）西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购北京大学光华管理学院MBA2000级教案32核查资料核查资料并购方要核查的主要是被并购方的资并购方要核查的主要是被并购方的资产，特别是土地权属等的合法性与准产，特别是土地权属等的合法性与准确数额、债权债务情况、抵押担保情确数额、债权债

20、务情况、抵押担保情况、诉讼情况、税收情况、雇员情况、况、诉讼情况、税收情况、雇员情况、章程合同中对公司一旦被并购时其借章程合同中对公司一旦被并购时其借款、抵押担保、与债券相关的权利如款、抵押担保、与债券相关的权利如认购权证等的条件会发生什么样的变认购权证等的条件会发生什么样的变化等。化等。西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购北京大学光华管理学院MBA2000级教案33谈判谈判谈判主要涉及并购的形式（是收购股权谈判主要涉及并购的形式（是收购股权还是资产，还是整个公司），交易价格、还是资产，还是整个公司），交易价格、支付方式与期限、交接时间与方式、人支付方式与期限、交接时间与方式、人员的处

21、理、有关手续的办理与配合、整员的处理、有关手续的办理与配合、整个并购活动进程的安排、各方应做的工个并购活动进程的安排、各方应做的工作与义务等重大问题，是对这些问题的作与义务等重大问题，是对这些问题的具体细则化，也是对意向书内容的进一具体细则化，也是对意向书内容的进一步具体化步具体化西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购北京大学光华管理学院MBA2000级教案34决议的主要内容决议的主要内容拟进行并购的公司的名称；拟进行并购的公司的名称；并购的条款和条件；并购的条款和条件；关于因并购而引起存续公司的公司关于因并购而引起存续公司的公司章程的任何更改的声明；章程的任何更改的声明；有关并购所需的

22、或合适的其他条款。有关并购所需的或合适的其他条款。西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购北京大学光华管理学院MBA2000级教案35中国的一般公司的并购中国的一般公司的并购程序比较简单程序比较简单 通过产权交易市场或直接洽谈，初步通过产权交易市场或直接洽谈，初步确定兼并与被兼并的企业，兼并企业确定兼并与被兼并的企业，兼并企业向被兼并企业发出并购意向；向被兼并企业发出并购意向； 被兼并企业产权转让，规定需经过批被兼并企业产权转让，规定需经过批准或股东同意的应先取得批准或同意；准或股东同意的应先取得批准或同意；北京大学光华管理学院MBA2000级教案36 对被兼并方企业现有资产进行评估，对被

23、兼并方企业现有资产进行评估，清理债权、债务，确定资产或产权清理债权、债务，确定资产或产权转让底价；转让底价； 通过协商或投标确定成交价，签定通过协商或投标确定成交价，签定兼并合同；兼并合同； 办理产权转让的清算、交接、及过办理产权转让的清算、交接、及过户登记等法律手续。户登记等法律手续。中国的一般公司的并购中国的一般公司的并购北京大学光华管理学院MBA2000级教案37公司并购的程序法律要求公司并购的程序法律要求中国的上市公司中国的上市公司中国现行的对上市公司的收购要中国现行的对上市公司的收购要求主要规定在求主要规定在1993年国务院发布年国务院发布的的股票发行与交易管理暂行条股票发行与交易管

24、理暂行条例例上，对上市公司的收购必须上，对上市公司的收购必须要：要：北京大学光华管理学院MBA2000级教案38报告与公告报告与公告v任何一个法人或收购方（自然人不允许作任何一个法人或收购方（自然人不允许作收购方），在其直接或间接的拥有了一家收购方），在其直接或间接的拥有了一家上市公司发行在外的普通股达上市公司发行在外的普通股达5%时，必时，必须向该上市公司、该上市公司所在的证券须向该上市公司、该上市公司所在的证券交易所和中国证监会作出书面报告，并在交易所和中国证监会作出书面报告，并在中国证监会指定同意的报刊上公告；中国证监会指定同意的报刊上公告；v报告与公告的时间为拥有一种股票达报告与公告的

25、时间为拥有一种股票达5%之日起之日起3个工作日内个工作日内;中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求北京大学光华管理学院MBA2000级教案39v在法人或收购方拥有一个上市公司的在法人或收购方拥有一个上市公司的5%5%以上的普通股后，以后该法人或收以上的普通股后，以后该法人或收购方拥有该种股票的数额增加或减少购方拥有该种股票的数额增加或减少每达该种股票发行在外总额的每达该种股票发行在外总额的2%2%时，时，必须向该上市公司、该上市公司所在必须向该上市公司、该上市公司所在的证券交易所，以及中国证监会作出的证券交易所，以及中国证监会作出书面报告并公告；书面报告并公告；中国的上市公司程序

26、法律要求中国的上市公司程序法律要求报告与公告报告与公告北京大学光华管理学院MBA2000级教案40v时间亦为该事实发生之日起时间亦为该事实发生之日起3 3个工个工作日之内；作日之内；v在该报告与公告之日起在该报告与公告之日起2 2个工作日个工作日内，拥有该种股票的法人或收购方内，拥有该种股票的法人或收购方不能直接或间接的买入或卖出该种不能直接或间接的买入或卖出该种股票。股票。中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求报告与公告报告与公告北京大学光华管理学院MBA2000级教案41收购要约的内容收购要约的内容v收购人名称、所在地、所有制性质及收购人名称、所在地、所有制性质及收购代理人；

27、收购代理人；v收购人的董事、监事、高级管理人员收购人的董事、监事、高级管理人员名单及简要情况，收购人为非股份有名单及简要情况，收购人为非股份有限公司者，其主管机构、主要经理人限公司者，其主管机构、主要经理人员及主要从属和所属机构的情况；员及主要从属和所属机构的情况；中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求北京大学光华管理学院MBA2000级教案42v收购人的董事、监事、高级管理人员及收购人的董事、监事、高级管理人员及其关联公司持有收购人和被收购人股份其关联公司持有收购人和被收购人股份数量；数量；v持有收购人持有收购人5%5%以上股份的股东和最大的以上股份的股东和最大的十名股东名单及

28、简要情况；十名股东名单及简要情况；v收购价格、支付方式、日程安排（不得收购价格、支付方式、日程安排（不得少于少于2020个工作日）及说明；个工作日）及说明；中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求收购要约的内容收购要约的内容北京大学光华管理学院MBA2000级教案43v收购人欲收购股票数量（欲收购量加已收购人欲收购股票数量（欲收购量加已持有量不得低于被收购人发行在外的普持有量不得低于被收购人发行在外的普通股）；通股）；v收购人和被收购人的股东的权利和义务；收购人和被收购人的股东的权利和义务；v收购人的前三年的资产负债、盈亏情况收购人的前三年的资产负债、盈亏情况及股权结构；及股权结构

29、；v收购人在过去收购人在过去1212个月中的其他收购情况；个月中的其他收购情况；中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求收购要约的内容收购要约的内容北京大学光华管理学院MBA2000级教案44v 收购人对被收购人继续经营的计划；收购人对被收购人继续经营的计划；v 收购人对被收购人资产的重整计划；收购人对被收购人资产的重整计划；v 收购人对被收购人员工安排的计划；收购人对被收购人员工安排的计划；v 被收购人资产重估及说明；被收购人资产重估及说明；v 收购后，收购人或收购人与被收购人组成的新公司收购后，收购人或收购人与被收购人组成的新公司的章程及有关内部规则；的章程及有关内部规则；v

30、收购后，收购人或收购人与被收购人组成的新公司收购后，收购人或收购人与被收购人组成的新公司对其关联公司的贷款、抵押及债务担保等负债情况；对其关联公司的贷款、抵押及债务担保等负债情况；中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求收购要约的内容收购要约的内容北京大学光华管理学院MBA2000级教案45v收购人、被收购人各自现有的重大合收购人、被收购人各自现有的重大合同及说明；同及说明；v收购后，收购人或收购人与被收购人收购后，收购人或收购人与被收购人组成的新公司的发展规划以及未来一组成的新公司的发展规划以及未来一个会计年度的赢利预测；个会计年度的赢利预测；v证监会要求载明的其他事项。证监会要

31、求载明的其他事项。中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求收购要约的内容收购要约的内容北京大学光华管理学院MBA2000级教案46强制要约强制要约v当收购方或上市公司的发起人以外的任当收购方或上市公司的发起人以外的任何人直接或间接拥有该上市公司发行在何人直接或间接拥有该上市公司发行在外的普通股达外的普通股达30%30%时，无论该收购方或法时，无论该收购方或法人愿不愿意收购都必须在人愿不愿意收购都必须在4545个工作日内个工作日内向该上市公司的其他所有股东发出收购向该上市公司的其他所有股东发出收购要约，收购其余所有的股票；要约，收购其余所有的股票；v在上述收购要约未发出前，收购方不能

32、在上述收购要约未发出前，收购方不能再购买该种股票。再购买该种股票。中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求北京大学光华管理学院MBA2000级教案47要约期满要约期满v收购要约期满时，如果收购方获取的该收购要约期满时，如果收购方获取的该上市公司发行在外的普通股总数不超过上市公司发行在外的普通股总数不超过50%50%，即为收购失败；收购失败后，收购，即为收购失败；收购失败后，收购方在以后的方在以后的1212个月内不能向同一上市公个月内不能向同一上市公司再作收购行为；司再作收购行为；中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求北京大学光华管理学院MBA2000级教案48v收购要

33、约期满时，若收购方获取的目标收购要约期满时，若收购方获取的目标公司的股票数超过公司的股票数超过75%75%，该目标公司则停，该目标公司则停止不再是上市公司，其股票不能再在证止不再是上市公司，其股票不能再在证券交易所交易；若达到券交易所交易；若达到90%90%，目标公司的，目标公司的其余股东有权将其仍持有的目标公司的其余股东有权将其仍持有的目标公司的股票以与要约条件同等的条件向收购方股票以与要约条件同等的条件向收购方出售，收购方不能拒绝。出售，收购方不能拒绝。中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求要约期满要约期满北京大学光华管理学院MBA2000级教案49n公司并购的各种形式公司并

34、购的各种形式h并购的交易形式并购的交易形式h并购的支付方式并购的支付方式g公司并购的实体法律要求公司并购的实体法律要求g公司并购的程序法律要求公司并购的程序法律要求g国家对并购公司的控制国家对并购公司的控制g并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露g并购合同的订立与律师的作用并购合同的订立与律师的作用h并购合同并购合同h律师的作用律师的作用g并购中存在的问题并购中存在的问题g案例案例高盛公司的成功之路高盛公司的成功之路目录目录北京大学光华管理学院MBA2000级教案50国家对并购公司的控制国家对并购公司的控制 立法调整立法调整 报告制度报告制度 审查审查/调查制度调查制度北京大学光华管理学

35、院MBA2000级教案51n公司并购的各种形式公司并购的各种形式h并购的交易形式并购的交易形式h并购的支付方式并购的支付方式g公司并购的实体法律要求公司并购的实体法律要求g公司并购的程序法律要求公司并购的程序法律要求g国家对并购公司的控制国家对并购公司的控制g并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露g并购合同的订立与律师的作用并购合同的订立与律师的作用h并购合同并购合同h律师的作用律师的作用g并购中存在的问题并购中存在的问题g案例案例高盛公司的成功之路高盛公司的成功之路目录目录北京大学光华管理学院MBA2000级教案52并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露适当谨慎适当谨慎:是一个调

36、查、审查与评估的过程；是一个调查、审查与评估的过程；披露披露：是目标公司在对并购持合作态度，应：是目标公司在对并购持合作态度，应并购方要求或规定要求的情况下，将自身并购方要求或规定要求的情况下，将自身情况，有关材料、资料、文件告知给并购情况，有关材料、资料、文件告知给并购方的行为。披露应是真实、完整、不会产方的行为。披露应是真实、完整、不会产生误导；生误导；北京大学光华管理学院MBA2000级教案53 应当关注的法律问题应当关注的法律问题无论是适当谨慎的调查，还是目标公司的披露，无论是适当谨慎的调查，还是目标公司的披露，收购方都需要对下列与收购决定和收购条件攸关收购方都需要对下列与收购决定和收

37、购条件攸关并有重要影响的一些法律问题加以注意：并有重要影响的一些法律问题加以注意：关于并购的合法性，正式授权与效力问题；关于并购的合法性，正式授权与效力问题；v拟进行的并购是否需要政府批准或进行并购前报拟进行的并购是否需要政府批准或进行并购前报告？告？v有无可能适用外国的或其他的所有权限制？有无可能适用外国的或其他的所有权限制？并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露北京大学光华管理学院MBA2000级教案54关于可能不需要并购方同意就加诸于并关于可能不需要并购方同意就加诸于并购方的潜在责任；购方的潜在责任；v股份的收购方会对发行股份的公司即目股份的收购方会对发行股份的公司即目标公司或其债

38、权人承担责任吗？如果要标公司或其债权人承担责任吗？如果要承担，在什么条件下以及在什么程度上承担，在什么条件下以及在什么程度上承担？承担？并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露北京大学光华管理学院MBA2000级教案55关于拟被并购公司的资产、责任、运作等关于拟被并购公司的资产、责任、运作等问题；问题；v在收购目标公司股份的情况下，能采取什在收购目标公司股份的情况下，能采取什么方式来确认目标公司对其声称所拥有的么方式来确认目标公司对其声称所拥有的资产具有完整所有权？抵押、贷款或其他资产具有完整所有权？抵押、贷款或其他第三人的利益能够在如同资产收购时所可第三人的利益能够在如同资产收购时所可能

39、达到的程度上被确认或消除吗？能达到的程度上被确认或消除吗？并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露北京大学光华管理学院MBA2000级教案56与决定并购策划有关的问题，特别是税收与决定并购策划有关的问题，特别是税收问题问题v并购导致哪些税产生？例如转让税、买卖并购导致哪些税产生？例如转让税、买卖税、登记费等，税率会是多少？有无优惠税、登记费等，税率会是多少？有无优惠与减免的规定？与减免的规定？v在什么样的情况下，目标公司要承担资本在什么样的情况下，目标公司要承担资本回收或类似的税收并将其递延给并购方？回收或类似的税收并将其递延给并购方？并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露北京大学光

40、华管理学院MBA2000级教案57 调查渠道调查渠道目标公司目标公司公开出版物公开出版物目标公司的专业顾问目标公司的专业顾问登记机构登记机构当地政府当地政府目标公司的供应商、顾客目标公司的供应商、顾客并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露北京大学光华管理学院MBA2000级教案58目标公司目标公司即约见目标公司的代表人员，当面详谈，即约见目标公司的代表人员，当面详谈，并向目标公司索要一些目标公司的文件，并向目标公司索要一些目标公司的文件，如目标公司的公司章程、招股说明书、如目标公司的公司章程、招股说明书、股东名册等等。这些文件在目标公司同股东名册等等。这些文件在目标公司同意并购并愿意积极

41、合作时，是很容易获意并购并愿意积极合作时，是很容易获得的。得的。并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露北京大学光华管理学院MBA2000级教案59公开出版物公开出版物有关目标公司的一些情报、资料，会有关目标公司的一些情报、资料，会在公开传媒如报纸、公告、通告、公在公开传媒如报纸、公告、通告、公司自制的小册子予以公开或披露，特司自制的小册子予以公开或披露，特别当目标公司是上市公司时。别当目标公司是上市公司时。并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露北京大学光华管理学院MBA2000级教案60目标公司的专业顾问目标公司的专业顾问并购方可以面见目标公司的专业顾并购方可以面见目标公司的专业顾

42、问，如律师、会计师、审计师和其问，如律师、会计师、审计师和其他的具有独立性的商业顾问。与他他的具有独立性的商业顾问。与他们交谈，把握目标公司的整体情况。们交谈，把握目标公司的整体情况。并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露北京大学光华管理学院MBA2000级教案61登记机构登记机构了解目标公司的情况，还可以从一些登记机了解目标公司的情况，还可以从一些登记机构获得：构获得：v在公司登记机构处，了解目标公司的发起成在公司登记机构处，了解目标公司的发起成立时期、存续时间、公司性质、公司章程等；立时期、存续时间、公司性质、公司章程等；v在土地登记机构处，了解有关目标公司的土在土地登记机构处，了解

43、有关目标公司的土地、房产的权利、合同、各种物权担保和抵地、房产的权利、合同、各种物权担保和抵押等。押等。并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露北京大学光华管理学院MBA2000级教案62当地政府当地政府当地政府可以提供有关产业政策的新当地政府可以提供有关产业政策的新动向，哪些产业受鼓励？哪些产业受动向，哪些产业受鼓励？哪些产业受保护？哪些产业受限制甚至禁止？目保护？哪些产业受限制甚至禁止？目标公司是否要被整顿、改造？许可证标公司是否要被整顿、改造？许可证的发放会不会有变化等等。的发放会不会有变化等等。并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露北京大学光华管理学院MBA2000级教案63

44、目标公司的供应商、顾客目标公司的供应商、顾客在可能的情况下，可以找到目标公司的在可能的情况下，可以找到目标公司的供应商、顾客进行面谈，了解他们对目供应商、顾客进行面谈，了解他们对目标公司的所知、所感。这就是旁观者清标公司的所知、所感。这就是旁观者清的道理。的道理。并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露北京大学光华管理学院MBA2000级教案64 需特别注意的风险需特别注意的风险土地及房产、设备的权利与限制土地及房产、设备的权利与限制知识产权知识产权关键合同与合同承诺关键合同与合同承诺税收与环保责任税收与环保责任雇员利益雇员利益诉讼和争议诉讼和争议并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披

45、露北京大学光华管理学院MBA2000级教案65土地及房产、设备的权利与限制土地及房产、设备的权利与限制v土地与房产的价值取决于其权利如何。土地与房产的价值取决于其权利如何。分配做商品房的土地与房产和分配做分配做商品房的土地与房产和分配做酒店、办公楼的土地与房产的价值会酒店、办公楼的土地与房产的价值会大相径庭。大相径庭。v有关机械设备需要注意的是：来源性有关机械设备需要注意的是：来源性质、转让限制以及有关转让手续的办质、转让限制以及有关转让手续的办理。理。并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露北京大学光华管理学院MBA2000级教案66知识产权知识产权v专利、贸易商标、服务商标和设计可专利

46、、贸易商标、服务商标和设计可以通过注册得到保护；以通过注册得到保护；v版权、技术诀窍和其他形式的保密信版权、技术诀窍和其他形式的保密信息，虽然不能注册但同样能受到法律息，虽然不能注册但同样能受到法律的保护的保护并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露北京大学光华管理学院MBA2000级教案67关键合同与合同承诺关键合同与合同承诺v大多数公司都有若干对其成功至关重要的大多数公司都有若干对其成功至关重要的合同，通常包括长期购买或供应合同、合合同，通常包括长期购买或供应合同、合资企业合同、或技术许可安排等；资企业合同、或技术许可安排等；v买方还希望确定，目标公司没有作出与买买方还希望确定，目标公

47、司没有作出与买方自己的业务计划不相一致的合同承诺，方自己的业务计划不相一致的合同承诺，如承诺向新的生产线或新企业或合资企业如承诺向新的生产线或新企业或合资企业提供资本、卖掉关键专利和版权等。提供资本、卖掉关键专利和版权等。并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露北京大学光华管理学院MBA2000级教案68税收与环保责任税收与环保责任D税收可能是一个产生潜在责任的重要方面，税收可能是一个产生潜在责任的重要方面，特别是在国家的有关税收发生变动时，或特别是在国家的有关税收发生变动时，或有诸多种税收而目标公司不甚清楚时；有诸多种税收而目标公司不甚清楚时；D并购方应了解环保情况，包括目标公司的并购方

48、应了解环保情况，包括目标公司的经营产品，经营场地与环保的关系、与目经营产品，经营场地与环保的关系、与目标公司有关的环保规定等标公司有关的环保规定等并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露北京大学光华管理学院MBA2000级教案69雇员利益雇员利益如果目标公司有大批的雇员，传统做法如果目标公司有大批的雇员，传统做法是可以只审查适用于大多数雇员的标准是可以只审查适用于大多数雇员的标准雇佣合同文本，而对于董事和重要职员雇佣合同文本，而对于董事和重要职员则须逐一审查其服务协议的内容则须逐一审查其服务协议的内容并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露北京大学光华管理学院MBA2000级教案70诉

49、讼和争议诉讼和争议D买方要了解，是否有诉讼或仲裁程序影响到目买方要了解，是否有诉讼或仲裁程序影响到目标公司，包括实际进行的、即将开始的或者有标公司，包括实际进行的、即将开始的或者有可能产生的程序；可能产生的程序；D合理数量的诉讼可以被视为正常的业务状态，合理数量的诉讼可以被视为正常的业务状态，但有时调查显示出存在某一类可能会引起巨大但有时调查显示出存在某一类可能会引起巨大开支的索赔要求，诸如环境污染、产品责任或开支的索赔要求，诸如环境污染、产品责任或雇主责任等方面的索赔，这些可能是十分昂贵雇主责任等方面的索赔，这些可能是十分昂贵的并且不能投保。在这种情况下，并购是否继的并且不能投保。在这种情况

50、下，并购是否继续进行，就需要认真斟酌。续进行，就需要认真斟酌。并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露北京大学光华管理学院MBA2000级教案71 担保与赔偿担保与赔偿在并购活动中，并购方除了适当的谨慎，在并购活动中，并购方除了适当的谨慎，注意风险与进行调查外，还在并购协议注意风险与进行调查外，还在并购协议中，通过规定有详尽的担保与赔偿条款，中，通过规定有详尽的担保与赔偿条款，保护自己不受未知的责任和开支的影响。保护自己不受未知的责任和开支的影响。担保与赔偿条款往往是一个并购协议中担保与赔偿条款往往是一个并购协议中最重要的部分最重要的部分并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露北京大学

51、光华管理学院MBA2000级教案72担保担保担保主要是卖方在并购合同或协议中的担保主要是卖方在并购合同或协议中的陈述与保证，目的有两点：陈述与保证，目的有两点：v公开披露目标公司的相关资料、信息；公开披露目标公司的相关资料、信息；v承担责任承担责任这些资料、信息有些具有保密性质，因这些资料、信息有些具有保密性质，因此在实践中，卖方往往要与买方就此专此在实践中，卖方往往要与买方就此专门达成一项保密条款或协议门达成一项保密条款或协议并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露北京大学光华管理学院MBA2000级教案73担保担保担保条款由于使卖方需对目标公司的担保条款由于使卖方需对目标公司的情况，特

52、别是重要情况作出详尽的披情况，特别是重要情况作出详尽的披露，从而使其在这个意义上与适当谨露，从而使其在这个意义上与适当谨慎过程相互作用，成为适当谨慎过程慎过程相互作用，成为适当谨慎过程的一个组成部分。的一个组成部分。并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露北京大学光华管理学院MBA2000级教案74一个典型的并购合同中包括的声明与保证有：一个典型的并购合同中包括的声明与保证有：v目标公司的成立经营等均符合法律要求；目标公司的成立经营等均符合法律要求；v目标公司的注册资本已交足和利润分配情况；目标公司的注册资本已交足和利润分配情况；v卖方予以担保的目标公司的帐目真实、准确；卖方予以担保的目标

53、公司的帐目真实、准确；v目标公司的资产完整无瑕疵；目标公司的资产完整无瑕疵；v目标公司近期的业务与贸易活动情况；目标公司近期的业务与贸易活动情况；v有关目标公司雇员及其赔偿的一些情况；有关目标公司雇员及其赔偿的一些情况；v各种税收责任；各种税收责任；v目标公司对外担保情况；目标公司对外担保情况；v目标公司没有诉讼活动等。目标公司没有诉讼活动等。并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露北京大学光华管理学院MBA2000级教案75担保担保卖方的声明陈述如果不真实，或有误导，卖方的声明陈述如果不真实，或有误导，或在并购合同签定后，交结日完成前，卖或在并购合同签定后，交结日完成前，卖方已声明陈述的

54、情况发生了重大变动却未方已声明陈述的情况发生了重大变动却未再做相应修改说明，卖方就要承担违约责再做相应修改说明，卖方就要承担违约责任，买方有权赔偿损失任，买方有权赔偿损失并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露北京大学光华管理学院MBA2000级教案76赔偿赔偿赔偿有两种含义，含义不同，结果也不一赔偿有两种含义，含义不同，结果也不一样，应区分使用：样，应区分使用：v卖方违反其在并购合同中的陈述与保证，卖方违反其在并购合同中的陈述与保证，从而产生的违约赔偿；从而产生的违约赔偿；v根据并购合同中的赔偿条款而产生的责任根据并购合同中的赔偿条款而产生的责任即各方约定在某些特定的情况下一方保护即各方

55、约定在某些特定的情况下一方保护另一方不受损失。另一方不受损失。并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露北京大学光华管理学院MBA2000级教案77v在前一方面含义的情况下，赔偿基在前一方面含义的情况下，赔偿基于违约于违约 的结果，除卖方要向买方赔的结果，除卖方要向买方赔偿损失外，还可能导致合同无效，偿损失外，还可能导致合同无效，买方有权单方终止合同；买方有权单方终止合同；赔偿赔偿并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露北京大学光华管理学院MBA2000级教案78v在后一方面含义的情况下，赔偿基于所约定在后一方面含义的情况下，赔偿基于所约定的特定情况出现或发生，比如税收、环境责的特定情况

56、出现或发生，比如税收、环境责任或其他或有负债。当着这些情况出现从而任或其他或有负债。当着这些情况出现从而要买方另外支付费用时，该费用或由卖方直要买方另外支付费用时，该费用或由卖方直接付出，或者在由买方付出后再由卖方补回，接付出，或者在由买方付出后再由卖方补回，或约定在买方付出后从应付卖方费用中做相或约定在买方付出后从应付卖方费用中做相应扣除，如此使得买方不另受损失，也称之应扣除，如此使得买方不另受损失，也称之为补偿。为补偿。赔偿赔偿并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露北京大学光华管理学院MBA2000级教案79v买卖双方在拟定并购协议时，都会尽可买卖双方在拟定并购协议时，都会尽可能的利

57、用担保与赔偿条款，最大限度的能的利用担保与赔偿条款，最大限度的限制自己应承担的责任，扩大对方应承限制自己应承担的责任，扩大对方应承担的责任。担的责任。v对于赔偿内容、索赔期限、索赔提起的对于赔偿内容、索赔期限、索赔提起的时间、索赔限额等，不同的国家有不同时间、索赔限额等，不同的国家有不同的规定或承担习惯，需要不同处理。的规定或承担习惯，需要不同处理。并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露赔偿赔偿北京大学光华管理学院MBA2000级教案80n公司并购的各种形式公司并购的各种形式h并购的交易形式并购的交易形式h并购的支付方式并购的支付方式g公司并购的实体法律要求公司并购的实体法律要求g公司并

58、购的程序法律要求公司并购的程序法律要求g国家对并购公司的控制国家对并购公司的控制g并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露g并购合同的订立与律师的作用并购合同的订立与律师的作用h并购合同并购合同h律师的作用律师的作用g并购中存在的问题并购中存在的问题g案例案例高盛公司的成功之路高盛公司的成功之路目录目录北京大学光华管理学院MBA2000级教案81并购合同的订立与律师的作用并购合同的订立与律师的作用并购合同并购合同 资产与公司收购合同资产与公司收购合同 一般公司的股份收购合同一般公司的股份收购合同 对上市公司的公开收购要约对上市公司的公开收购要约北京大学光华管理学院MBA2000级教案82

59、资产与公司收购合同资产与公司收购合同主要内容有：主要内容有： 被出售财产的准确定义；被出售财产的准确定义； 在价格尚未约定时被出售财产在价格尚未约定时被出售财产的估价方法；的估价方法； 付款和财产交付的形式和时间；付款和财产交付的形式和时间； 在收购公司的情况下，对目标在收购公司的情况下，对目标公司债务的处理方式以及保证公司债务的处理方式以及保证与赔款。与赔款。北京大学光华管理学院MBA2000级教案83商誉商誉可以通过向买方转让客户名单并说可以通过向买方转让客户名单并说明其要求、平均消费量、信用记录以及明其要求、平均消费量、信用记录以及其他细节的方式交付，而且还可以经由其他细节的方式交付，而

60、且还可以经由卖方作出的保证而得到保护。这些保证卖方作出的保证而得到保护。这些保证包括卖方将不设立具有类似名称的新企包括卖方将不设立具有类似名称的新企业，将不吸引走现在的顾客和雇员，将业，将不吸引走现在的顾客和雇员，将不与即将出售的企业进行任何竞争等。不与即将出售的企业进行任何竞争等。资产与公司收购合同资产与公司收购合同北京大学光华管理学院MBA2000级教案84现存合同现存合同 现存合同是商誉的重要组成部分；现存合同是商誉的重要组成部分； 如何将这些合同转让给买方很重要；如何将这些合同转让给买方很重要； 有很多合同只是由客户发来的购买服务或产有很多合同只是由客户发来的购买服务或产品征定单并由卖