国际私法的主体

1、第一节第一节 自然人自然人第二节第二节 法人法人第三节第三节 国家国家国际私法的主体第四节第四节 国际组织国际组织一、自然人的国际私法主体资格 第一节第一节 自然人自然人二、自然人的国籍 三、自然人的住所四、解决本国法和住所地法冲突的公约 国籍国籍（nationality)nationality)是指自然人属于某一国家的国民或公民而隶属于该国的法律资格。 （一）自然人国籍的概念（一）自然人国籍的概念忠诚忠诚 服从服从 契约契约 保护保护 关键词：关键词：1.1.取得取得3.3.恢复恢复生来取得生来取得 传来取得传来取得 2.2.丧失丧失自愿丧失自愿丧失 非自愿丧失非自愿丧失 （二）自然人的国籍

2、在国际私法上的意（二）自然人的国籍在国际私法上的意义义 2. 2.自然人的国籍是确定自然人民事法自然人的国籍是确定自然人民事法律地位的重要依据之一。律地位的重要依据之一。 1. 1.自然人的国籍是判断某一民事关系自然人的国籍是判断某一民事关系是否属于涉外民事关系的根据之一。是否属于涉外民事关系的根据之一。 3. 3.自然人的国籍是确定自然人属人法自然人的国籍是确定自然人属人法的主要依据之一。的主要依据之一。 4. 4.自然人的国籍是确定涉外民事案件自然人的国籍是确定涉外民事案件管辖权的依据之一。管辖权的依据之一。 （三）自然人国籍的冲突及解决（三）自然人国籍的冲突及解决 1 1积极冲突（具有多

3、个国籍）积极冲突（具有多个国籍） （1）多国籍中有内国籍时，以内国）多国籍中有内国籍时，以内国籍为准（例奥地利）籍为准（例奥地利）（2）多国籍中无内国籍时）多国籍中无内国籍时2 2消极冲突消极冲突（无国籍）（无国籍） 当事人住所或惯常居所所在地国的国籍优先当事人住所或惯常居所所在地国的国籍优先按国籍取得的先后，最后取得的国籍优先按国籍取得的先后，最后取得的国籍优先以与当事人有最密切联系的国家为国籍国以与当事人有最密切联系的国家为国籍国 2 2消极冲突消极冲突 第三，国籍无法查明第三，国籍无法查明 （1）原因）原因第一，生来便无国籍第一，生来便无国籍第二，丧失原有国籍第二，丧失原有国籍（2）解决

4、办法）解决办法法院地法法院地法住所地住所地国国居所地国居所地国（2 2）19881988年年关于贯彻执行中华人民共和国关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见民法通则若干问题的意见第第182182条：条：“有双有双重国籍或多重国籍的外国人，以其有住所或与其重国籍或多重国籍的外国人，以其有住所或与其有最密切联系的国家的法律为其本国法有最密切联系的国家的法律为其本国法。” 第第181181条：条：“无国籍人的民事行为能力，一无国籍人的民事行为能力，一般适用其居住国法律；如未定居，适用其住所地般适用其居住国法律；如未定居，适用其住所地国法律国法律。” ” （1 1）19801980年年中华人

5、民共和国国籍法中华人民共和国国籍法：不承不承认双重国籍、减少和消除无国籍人认双重国籍、减少和消除无国籍人3.3.我国之规定我国之规定（3 3）20102010年年涉外民事关系法律适用法涉外民事关系法律适用法 第十第十九条：九条：“依照本法适用国籍国法律，自然人具依照本法适用国籍国法律，自然人具有两个以上国籍的，适用有经常居所的国籍国有两个以上国籍的，适用有经常居所的国籍国法律；在所有国籍国均无经常居所的，适用与法律；在所有国籍国均无经常居所的，适用与其有最密切联系的国籍国法律。自然人无国籍其有最密切联系的国籍国法律。自然人无国籍或者国籍不明的，适用其经常居所地法律。或者国籍不明的，适用其经常居

6、所地法律。”我爱这土地我爱这土地假如我是一只鸟，我也应该用嘶哑的喉咙歌唱：这被暴风雨所打击着的土地，这永远汹涌着我们的悲愤的河流，这无止息地吹刮着的激怒的风，和那来自林间的无比温柔的黎明然后我死了，连羽毛也腐烂在土地里面。为什么我的眼里常含泪水？因为我对这土地爱得深沉( (一一) )住所的概念住所的概念1.1.大陆法系国家大陆法系国家生活根据地或业务中心生活根据地或业务中心 日本民法典日本民法典规定，以当事人的生活本规定，以当事人的生活本据所在地为其住所；据所在地为其住所； 意大利民法典意大利民法典规定，民事上的住所为规定，民事上的住所为个人营利及其他业务上的中心地。个人营利及其他业务上的中心

7、地。 住所（住所（domiciledomicile），是指一个人以久住），是指一个人以久住的意思而居住的某一处所。的意思而居住的某一处所。 2.2.英美法系国家英美法系国家（1）原始住所原始住所 （2）选择住所选择住所 （3）从属住所从属住所 英国英国美国美国(2)放弃选择住所并不导致原始住所自动恢复放弃选择住所并不导致原始住所自动恢复(1)久居的意向久居的意向久居的事久居的事实实+(3)住所一经设定在被新住所取代前一直有效住所一经设定在被新住所取代前一直有效类似于“籍贯籍贯” 怀特于怀特于18851885年死亡年死亡, ,没有留下遗嘱。怀特生没有留下遗嘱。怀特生于西弗吉尼亚的大楼于西弗吉尼亚

8、的大楼, ,长大后住在西弗吉尼亚的长大后住在西弗吉尼亚的一个被称为一个被称为“白日小径白日小径”的地方。由于继承了父的地方。由于继承了父亲留下来的位于宾夕法尼亚的亲留下来的位于宾夕法尼亚的4040英亩土地及上面英亩土地及上面的一所简易房的所有权的一所简易房的所有权, ,后怀特决定迁居到简易后怀特决定迁居到简易房房, ,并于并于18851885年年4 4月月2 2日卖掉了被称为日卖掉了被称为“白日小径白日小径”的住所的住所, ,正式搬迁。但是住了一晚之后正式搬迁。但是住了一晚之后, ,因过于寒因过于寒冷冷, ,又回到西弗吉尼亚的大楼又回到西弗吉尼亚的大楼, ,病死在那里。根据病死在那里。根据宾夕

9、法尼亚法律死者遗孀只能分的遗产的一半。宾夕法尼亚法律死者遗孀只能分的遗产的一半。根据西弗吉尼亚法律死者全部遗产归遗孀根据西弗吉尼亚法律死者全部遗产归遗孀, ,且遗且遗产分配依死者死亡时的住所地法。产分配依死者死亡时的住所地法。 ( (二二) )住所与国籍、居所、惯常居所在法住所与国籍、居所、惯常居所在法律上的联系与区别律上的联系与区别 住所住所 私法 国籍国籍 公法 居所居所 私法 惯常居所惯常居所：持续一定时间的经常的实际居住 我国 经常居住地经常居住地 涉外民事关系法律适用法 经常居所地经常居所地（三）住所的冲突及其解决（三）住所的冲突及其解决1.积极冲突 多个住所有一个位于内国时，内国住

10、所多个住所有一个位于内国时，内国住所优先；优先； 相互冲突的住所均位于外国时，最后取相互冲突的住所均位于外国时，最后取得的住所优先；如同时取得若干住所，则得的住所优先；如同时取得若干住所，则视当事人的居所在哪一国，或哪一个住所视当事人的居所在哪一国，或哪一个住所与当事人有最密切联系。与当事人有最密切联系。 2.消极冲突 以其惯常居所或居所惯常居所或居所为住所 如于数国均有居所，则以其最后居所地最后居所地 为居所如无居所，则以其现在所在地现在所在地为住所我国我国涉外民事关系法律适用法涉外民事关系法律适用法 第二十第二十条：条：“依照本法适用经常居所地法律，自依照本法适用经常居所地法律，自然人经常

11、居所地不明的，适用其现在居所然人经常居所地不明的，适用其现在居所地法律。地法律。”（四）（四）解决本国法和住所地法解决本国法和住所地法冲突公约冲突公约1955年解决本国法和住所地法冲突公约 “如果当事人的住所地国规定适用当事如果当事人的住所地国规定适用当事人本国法，而其本国法规定适用住所地法时，人本国法，而其本国法规定适用住所地法时，凡缔约国均应适用住所地国的内国法凡缔约国均应适用住所地国的内国法。” “ “本公约所称住所者，除以他人之住所或本公约所称住所者，除以他人之住所或以某公共团体之所在地为住所者外，即为其以某公共团体之所在地为住所者外，即为其习惯居所地。习惯居所地。” ” 法人属人法的

12、确定法人属人法的确定 第二节第二节 法法 人人外国法人的认许外国法人的认许一、法人的国籍一、法人的国籍1.1.成员国籍主义成员国籍主义 2.2.设立地主义设立地主义/ /登记地主义登记地主义 3.3.住所地主义住所地主义 4.4.准据法主义准据法主义 5.5.实际控制主义实际控制主义 6.6.复合标准说复合标准说 出生地主义出生地主义营业中心地 管理中心地 章程规定地 战时较有用战时较有用 法人只不过是覆盖在一群成员身上法人只不过是覆盖在一群成员身上使他们联合于其中的一层薄纱，它使他使他们联合于其中的一层薄纱，它使他们凝聚成一个人，这个人同他们自身毫们凝聚成一个人，这个人同他们自身毫无差别。因

13、为这个人就是他们自身，公无差别。因为这个人就是他们自身，公司的国籍无非就是他们自己的国籍。司的国籍无非就是他们自己的国籍。” ” 法 萨米尔斯 跨国公司的国籍的确定跨国公司的国籍的确定 （1）总公司在国外设立分公司 （2）母公司在国外设立子公司 法人国籍的冲突及其解决法人国籍的冲突及其解决 依各国的国内法律规定 中国法人：中国法人：民法通则民法通则第第41条：条：“在中在中国领域内设立的中外合资经营企业、中外合作国领域内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业，具备法人条件的，依法经营企业和外资企业，具备法人条件的，依法经工商行政管理机关核准登记，取得中国法人经工商行政管理机关核准登

14、记，取得中国法人资格资格。” 外国法人外国法人：最高法院：最高法院关于贯彻执行中关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见华人民共和国民法通则若干问题的意见指出：指出：“外国法人以其注册登记地国家的法外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法律为其本国法。”注册登记主义设立地与准据法的复合标准我国法律规定我国法律规定二、法人的住所二、法人的住所营业中心地营业中心地 管理中心地管理中心地 章程规定地章程规定地三、法人的营业所三、法人的营业所我国我国涉外民事关系法律适用法涉外民事关系法律适用法 第十四第十四条第二款：条第二款：“法人的主营业地与登记地不法人的主营业地与登记地不一致的，可以适用

15、主营业地法律。法人的一致的，可以适用主营业地法律。法人的经常居所地，为其主营业地。经常居所地，为其主营业地。”四、外国法人的认许（认可）四、外国法人的认许（认可） 内国根据自己的法律对外国法人的内国根据自己的法律对外国法人的资格进行审查，承认并允许其在内国从资格进行审查，承认并允许其在内国从事民事活动的过程。事民事活动的过程。 （1 1）外国法人依有关外国法律是否已有效）外国法人依有关外国法律是否已有效 成立成立（2 2）对于依外国法有效成立的外国法人，）对于依外国法有效成立的外国法人， 内国法律是否也承认它是法人，内国法律是否也承认它是法人， 并允许其在内国活动并允许其在内国活动 属人法属人

16、法内国法内国法（一）概念（一）概念 3 3概括认许相互认许方式概括认许相互认许方式（二）外国法人认许的方式（二）外国法人认许的方式1 1特别认许方式特别认许方式2 2一般认许方式一般认许方式4 4分别认许方式分别认许方式 1980年国务院年国务院关于管理外国企业常驻代关于管理外国企业常驻代表机构的暂行规定表机构的暂行规定第第2条：条：“外国企业确实外国企业确实需要在中国设立常驻机构的，必须提出申请，需要在中国设立常驻机构的，必须提出申请，经过批准，办理登记手续。未经批准登记的，经过批准，办理登记手续。未经批准登记的，不得开展常驻业务活动。不得开展常驻业务活动。”( (三三) )我国之规定我国之

17、规定 对于来中国从事货物买卖，而不设立常驻代对于来中国从事货物买卖，而不设立常驻代表机构的外国法人，虽无明文规定，但实践中允表机构的外国法人，虽无明文规定，但实践中允许其从事民事活动。许其从事民事活动。特别认许特别认许一般认许一般认许一、国家作为国际私法主体的特点第三节第三节 国国 家家二、国家及其财产豁免权 三、我国对于国家豁免的立场 国家及其财产在涉外民事活动中享有豁免国家及其财产在涉外民事活动中享有豁免权权 地位上的特殊性地位上的特殊性 国家参加涉外民事法律活动是以国家的名国家参加涉外民事法律活动是以国家的名义并通过授权有关机构进行的义并通过授权有关机构进行的 名义上的名义上的特殊性特殊

18、性 国家以其国库财产对外承担民事责任国家以其国库财产对外承担民事责任 责责任上的特殊性任上的特殊性国家豁免国家豁免（state immunities）也称为主权豁免主权豁免，包括国家及其财产豁免。国家及其财产豁免国家及其财产豁免（immunities of states and their property），是指在国际交往中，一个国家及其财产未经其同意免受其他国家的管辖与执行措施的权利。 司法管辖豁免强制执行豁免诉讼程序豁免 未得到外国国家同意，任何国家的法院都不得受理以该外国为被告或以该外国国有财产为标的的诉讼。 未得到外国国家的同意，不得为诉讼程序上的强制措施 。未取得外国国家的明示同意

19、，法院不得依其判决对外国国家的财产强制执行。 1绝对豁免论 2相对豁免论限制豁免论 3废除豁免论 4平等豁免论 湖广铁路是指清朝末年清政府在湖南、湖湖广铁路是指清朝末年清政府在湖南、湖北境内修建的两条铁路。为修建这两条路铁清北境内修建的两条铁路。为修建这两条路铁清政府于政府于19091909年向英、法、德、美四国草签了借年向英、法、德、美四国草签了借款合同，款合同，19111911年，英、法、德、美四国借款银年，英、法、德、美四国借款银行又以清政府的名义发行了行又以清政府的名义发行了“湖广铁路债券湖广铁路债券”该债券的本金至该债券的本金至19511951年一次付清。年一次付清。 1979197

20、9年，美国公民杰克逊等年，美国公民杰克逊等9 9人以持有该人以持有该债券为由，将中华人民共和国列为被告，向美债券为由，将中华人民共和国列为被告，向美国地方法院提起诉讼。要求中华人民共和国偿国地方法院提起诉讼。要求中华人民共和国偿还他们所持有的还他们所持有的“湖广铁路债券湖广铁路债券”本金、利息本金、利息1 1亿美元及诉讼费用。亿美元及诉讼费用。 美国地方法院受理了杰克逊等人的诉美国地方法院受理了杰克逊等人的诉讼。讼。19791979年年1111月美国地方法院向中国发出月美国地方法院向中国发出了传票，要求中华人民共和国于收到传票了传票，要求中华人民共和国于收到传票后的后的2020日内提出答辩，否

21、则，作缺席判决。日内提出答辩，否则，作缺席判决。当时中国外交部拒绝接受传票，并将其退当时中国外交部拒绝接受传票，并将其退回。回。 19821982年年9 9月，美国地方法院开庭审理月，美国地方法院开庭审理了此案，并对中华人民共和国作出了缺席了此案，并对中华人民共和国作出了缺席判决。判决中华人民共和国赔偿杰克逊等判决。判决中华人民共和国赔偿杰克逊等人人4131303841313038美元，另加利息费和诉讼费。美元，另加利息费和诉讼费。 国家及其财产豁免是一项国际法原则，反对限国家及其财产豁免是一项国际法原则，反对限制豁免论与废除豁免论；制豁免论与废除豁免论； 国家本身或以国家名义进行的一切活动均

22、享有国家本身或以国家名义进行的一切活动均享有豁免，除非国家自愿放弃豁免；豁免，除非国家自愿放弃豁免； 国有企业不享有豁免权；国有企业不享有豁免权； 赞同通过协商解决各国在国家豁免上的争议；赞同通过协商解决各国在国家豁免上的争议； 如果外国法院对我国或我国财产强行行使司法如果外国法院对我国或我国财产强行行使司法管辖权，我国保留进行报复的权利；管辖权，我国保留进行报复的权利； 在外国法院出庭主张豁免权的抗辩，不视为接在外国法院出庭主张豁免权的抗辩，不视为接受外国法院管辖。受外国法院管辖。 美国人司考特在其住所地燃放烟花，烟花点美国人司考特在其住所地燃放烟花，烟花点燃后突然改变方向，朝着站在不远的司

23、考特的弟弟燃后突然改变方向，朝着站在不远的司考特的弟弟狄恩飞去，击伤其右眼。司考特所燃放的烟花是中狄恩飞去，击伤其右眼。司考特所燃放的烟花是中国土产畜产进出口公司出口。司考特的父母委托律国土产畜产进出口公司出口。司考特的父母委托律师在美国得克萨斯州达拉斯地区联邦法院以中华人师在美国得克萨斯州达拉斯地区联邦法院以中华人民共和国作为第一被告，以中华人民共和国外交部民共和国作为第一被告，以中华人民共和国外交部部长为代理人，以进口烟火的美国远东进口公司为部长为代理人，以进口烟火的美国远东进口公司为第二被告，以烟火经销商为第三被告，要求赔偿损第二被告，以烟火经销商为第三被告，要求赔偿损害赔偿金害赔偿金100100万美元，并判处惩罚性赔偿金万美元，并判处惩罚性赔偿金500500万美万美元，共计元，共计600600万美元。原告认为，烟火是中国的产万美元。