浙江大学远程教育《亲属与继承法》离线作业答案

1、亲属与继承法简答1、如何理解亲属法的涵义？亲属法，是规定亲属身份关系的发生、变更和终止，以及基于上述身份关系而产生的权利义务的法律规范的总和。亲属法有广义的亲属法和狭义的亲属法、非纯粹的亲属法和纯粹的亲属法、形式意义上的亲属法和实质意义上的亲属法。广义的亲属法和狭义的亲属广义的亲属法，是指调整婚姻、血亲和收养、监护等所发生的权利义务关系的法律规范体系。狭义亲属法，仅指调整血亲所发生的权利义务关系的法律规范体系，而不规定婚姻、收养和监护关系非纯粹的亲属法中不仅有调整亲属关系的民事法律规范，还有与亲属事项有关的刑事法律规范。纯粹的亲属法则是完全由调整亲属关系的民事法律规范构成的。近、现代亲属法是纯

2、粹的亲属法，它是完全由民事性质的法律规范构成的，是规范亲属身份关系和由此身份而产生的财产关系的法律。妨碍婚姻家庭的犯罪，属于刑法的调整范围。不容置疑，我国的亲属法概念即指纯粹的亲属法。形式意义上的亲属法系指以亲属法命名的规范性法律文件，如民法中的亲属编。在有些国家中，对虽然不以亲属法为名，但实际上起着亲属基本法的作用的法律（如国外以家族法、婚姻法、婚姻家庭法、家庭法为名之法律），亦可视其为形式意义上的亲属法，又如我国现行婚姻法。实质意义上的亲属法则是指调整亲属关系的全部法律规范的全体，它不以形式意义的亲属法中的规定为限。 2、亲属财产关系与民法财产法上的财产关系有何区别？亲属财产关系与民法财产

3、法上的财产关系虽都属于财产关系的范畴，但又有明显的区别：（1）性质不同。民法财产法上的财产关系，通常具有等价有偿的性质，这反映了商品经济条件下价值规律的客观要求；亲属法领域的财产关系则不是等价有偿的，如夫妻、亲子之间的相互扶养义务等。（2）主体不同。财产法中的财产关系以一切具有平等属性的自然人、法人为主体；而亲属法中的财产关系以具有特定亲属身份的自然人为主体。（3）目的不同。民法财产法上的财产关系以服务于商品经济为目的；亲属财产关系则以服务于家庭共同生活、实现家庭职能为目的。（4）产生根据不同。民法中财产关系以各种能够引起民事法律关系的事件、行为或事实构成为根据；亲属财产关系以引起特定身份关系

4、的法律事实为主要根据。（5）意思自治的程度不同。财产法中的财产关系一般带有任意性，其产生、变更、终止和内容主要取决于当事人的意思自治；而亲属法中的财产关系大多数带有强制性，意思自治受到严格的限制。3、何理解罗马法亲等计算法与寺院法亲属计算法之异同？罗马法亲等计算法直系血亲的亲等计算法。直系血亲以代数为标准计算亲等，即从己身往上数或往下数但不算己身，每经一世代为一亲等。旁系血亲的亲等计算法。从己身上数至双方共同的直系血亲即同源人，每经一世代为一亲等；再往下数至要计算的人，也是每经一世代为一亲等，所有数字相加即为己身与所指亲属的亲等数。寺院亲等计算法直系血亲的亲等计算法。与罗马法直系血亲的亲等计算

5、法完全相同，即从己身上数或下数但不算己身，以间隔的世代数定其亲等数。旁系血亲的亲等计算法。与罗马法旁系血亲的亲等计算法有所差异，其计算方法是，从己身和所要计算的亲属，分别上数至血源同源人，如两边的亲等数相同时，其相同数即为亲等数；如亲等数不等，则取其多者为亲等数两者相同的地方 罗马法与寺院法两者计算直系血亲亲等数的方法完全相同。其亲等数可直观地反映出亲属关系的亲疏远近。两者不同的方面两者计算旁系血亲亲等数的方法不同。其主要的不同点是，对己身往上数至同源直系血亲的世代数，与从同源直系血亲数至计算亲等的旁系血亲的世代数，罗马法计算法以两边世代数之和为旁系血亲的亲等数，而寺院法计算法则只取世代数大的

6、一边作为旁系血亲的亲等数。因此两者对旁系血亲的亲等计算结果也大不相同。例如，自己与叔伯、叔伯子女的亲等数。按罗马法，自己与叔伯为三亲等、自己与叔伯子女为四亲等。按寺院法，自己与叔伯、叔伯子女均为三亲等，4、婚姻有哪些属性？婚姻既具有自然属性又具有社会属性。自然属性，指婚姻家庭赖以形成的自然因素，如男女两性的生理差异、性本能、遗传特性、性心理等，是婚姻家庭关系的自然基础。社会属性是指婚姻家庭赖以存在的社会基础。婚姻是受经济基础、文化传统、宗教习俗、政治制度等多种社会因素制约的，这些都说明婚姻具有社会属性，构成一个社会的社会内容之一。社会属性的本质是规范性爱的秩序，使人类的性爱，在社会秩序的整体框

7、架内进行。二者是一对矛盾，是对立统一的关系。自然属性是基础，社会属性是主导。5、我国婚姻法所采用的代数计算法与罗马法、寺院法亲等计算法有何区别？我国的计算方法我国是代数计算法，即以“代”来表示亲属关系的亲疏远近。代即世辈，以一辈为一代直系血亲的计算。从己身开始，己身为一代，往上或往下数。旁系血亲的计算。首先找到己身与所要计算的旁系血亲的血缘同源人，然后从两边分别往上数至血缘同源人。如果两边的世代数相同，则其相同数即为代数；如果两边的世代数不同，则取世代数大者为其代数。计算时应注意代数包括己身或所要计算的旁系血亲。我国的代数计算方法与罗马法的计算法的区别第一，我国是以“代” 来表示亲属关系的亲疏

8、远近，罗马法以“亲等” 表示亲属关系的亲疏远近。第二，计算时，我国已身算一代，而罗马法的计算方法中已身并不包括在内。第三，对旁系血亲的计算方法，有很大区别。对己身往上数至同源直系血亲的世代数，与从同源直系血亲数至计算亲等的旁系血亲的世代数，罗马法计算法以两边世代数之和为旁系血亲的亲等数，而我国计算法则只取世代数大的一边作为旁系血亲的亲等数我国的代数计算方法与寺院法的计算法的区别第一，我国是以“代” 来表示亲属关系的亲疏远近，寺院法以“亲等” 表示亲属关系的亲疏远近。第二，我国的计算方法与寺院法相近，但我国已身算一代，而寺院法不包括已身。6、婚姻自由原则的含义是什么？婚姻自由是我国婚姻法的一项基

9、本原则，包括结婚自由、离婚自由和不结婚的自由。结婚自由是男女双方缔结婚姻关系的自由，即男女双方必须完全自愿且意思表达真实，不容许一方对另一方进行强迫、欺骗或者乘人之危，不容许任何人以任何借口予以强迫和非法干涉。同时结婚必须符合法律规定的条件和程序。离婚自由是指解除婚姻的自由。包括两方面的含义：一是夫妻双方有共同作出离婚决定，达成离婚协议的权利;或者在夫妻感情确已破裂，婚姻关系无法继续维持下去的情况下，喜从天喜从夫妻任何一方都有提出离婚的权利，任何人不能加以干涉。二是离婚必须符合法定条件，履行法律程序并承担相应的法律后果。结婚自由和离婚自由构成了婚姻自由原则完整含义，结婚自由是实现婚姻自由的先决

10、条件，离婚自由是结婚自由的重要补充，没有离婚自由，就不可能有完全的婚姻自由。婚姻自由是法律赋予公民的重要权利，但婚姻自由是有限度的，必须依照法律规定的条件和程序。7、婚姻的成立与生效有何区别？婚姻的成立，是指符合婚姻的构成要素的客观情况。根据民法的一般原理，男女两性意思表示一致、以永久共同生活为目的、具有社会公示性，婚姻即为成立。婚姻的生效是指已经成立的婚姻因符合法定的有效要件而取得法律认可的效力。婚姻的生效与婚姻的成立其区别点主要在于：第一，婚姻的成立着眼于是否符合法律构成要素，而在法律上视为一种客观存在；婚姻的生效着眼于成立的婚姻因符合法定的有效条件，而取得法律认可的效力。第二，婚姻成立与

11、生效的构成要件不同。婚姻成立的标准根据民法有关民事行为的成立要件，其构成要件有：主体为男女两性、以共同生活为目的意思表示、具有公示性使不特定的第三人可以获悉男女双方的婚姻状况。婚姻的生效要件，包括当事人结婚的能力规则、意思表示自愿真实的规则、合法性原则。第三，发生的时间不同。婚姻只要具备法定的构成要素即为成立，但自具备法定有效要件时生效。第四，如果婚姻不成立，本身不可补正；而如果婚姻在效力上有瑕疵，特别是在可撤销婚姻之情形，有可能事后进行补正。8、破坏一夫一妻制的行为有哪些？破坏一夫一妻制的行为主要有通奸、姘居、重婚，此外还有卖淫嫖娼等其他婚外两性关系。通奸是指通奸的双方或者一方是有配偶的男女

12、，却又与配偶之外的第三人进行秘密的、自愿的发生两性关系的违法行为。姘居是指姘居的男女双方或者一方有配偶，却又与配偶之外的第三人临时公开性同居生活。通奸和姘居都是婚姻外的性行为，不仅为人们的道德观念所不容，而且也是为法律所明文禁止的。重婚是指有配偶者又与他人结婚的违法行为即一个人在同一时间内存在两个或两个以上的婚姻关系。通奸、姘居和重婚三者之间有一定的联系，三者在主体、侵犯的客体与事实上的重婚相同。主体都是进行婚外性行为的一方或者双方有配偶，三者都侵犯了合法的一夫一妻的婚姻关系。而且，在三者之间还会发生转化。秘密的通奸行为由于公开化而转为姘居，临时的姘居由于经历一定的时期双方以夫妻相称则会转化为

13、重婚的违法犯罪行为。从登记结婚的那一刻起，男女双方就应当恪守婚姻承诺，互相保持忠诚，而不能背信弃义，追求婚外性自由。世界上不少国家的婚姻家庭法中，规定了夫娄双方必须承担忠实或贞操义务。有的还有配偶权的规定，这是一种雎于夫妻身份而产生的专属性的权利(在对方即为义务)。美国一些州的法律规定，与有配偶者发生性关系是侵犯配偶权的行为，被侵权的一方不仅可以向第三者提出排除妨碍的诉讼，还可以请求精神损害赔偿。9、无效婚姻的法定事由关于婚姻无效的法定事由，婚姻法第10条规定了以下四种情形：第一，重婚的；指有配偶者又与他人登记结婚或者与他人以夫妻名义共同生活;以及明知他人有配偶，又与之登记结婚或者以夫妻名义共

14、同生活的行为。所谓有配偶者，是指处于有效婚姻关系状态下的人，包括登记结婚、未被依法宣告无效或撤销的婚姻当事人。重婚包括两种行为方式：一是法律上的重婚，即行为人在婚姻关系存续期间，又与他人登记结婚的行为;二是事实上的重婚，即有配偶者虽未与他人登记结婚，但与他人以夫妻名义同居。第二，有禁止结婚的亲属关系的；我国婚姻法禁止结婚的亲属关系包括两类：一类是直系血亲，包括所有直系血亲，没有世代的限制;另一类是三代以内的旁系血亲。我国婚姻法没有明确规定法律拟制血亲之间能否结婚，但明确规定，养父母与养子女、继父母与受其抚养教育的继子女间的权利和义务，适用婚姻法对父母子女的有关规定。由此可以推断，婚姻法禁止直系

15、血亲结婚的规定，也应适用拟制直系血亲，而且从伦理道德和法律精神来看，无论该拟制血亲关系是否解除，都应该属于禁止结婚的范围。至于拟制旁系血亲，只要没有三代以内旁系自然血亲，不在禁止通婚之列。第三，婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的；。婚姻法对“医学上认为不应当结婚的疾病”没有明确列举，而是采用概括性的规定。通过我国母婴保健法可以得知，医学上认为不应当结婚的疾病一般包括以下几种类型：一是严重的遗传性疾病，指由于遗传因素先天形成，患者全部或者部分丧失自主生活能力，后代再现风险者，医学上认为不宜生育的遗传性疾病。二是指定传染病，指传染病防治法中规定的性病、麻风病及医学上认为影响结婚和生

16、育的其他传染病。三是有关精神病，是指精神分裂症、躁狂抑郁型精神病及其他重型精神病。第四，未到法定婚龄的。根据婚姻法第6条规定，结婚时男不得早于22周岁，女不得早于20周岁。10、无效婚姻与可撤销婚姻有何区别？第一，从原因上看，欠缺结婚要件的婚姻一般被区分为无效婚姻和可撤销婚姻。相对而言，对于违反公益要件的如重婚、近亲结婚、未达法定结婚年龄的婚姻一般归属于婚姻无效；反之，纯粹违反私益要件的婚姻如非自愿结婚、虚假婚姻等，一般为可撤销的婚姻。第二，从程序上看，无效婚姻的认定有当然无效和宣告无效两种方式，可撤销婚姻须依诉讼方式进行。第三，从时间效力上看，婚姻的无效溯及既往，无效婚姻自始无效，双方当事人

17、不具有夫妻的权利义务关系，可撤销婚姻不溯及既往，在被撤销之前具有法律效力，只是从撤销之日起废止该婚姻的效力。11、如何看待事实婚姻？事实婚姻作为婚姻关系存在的一种方式，是相对于合法登记的婚姻而言的，是指男女双方未按法律规定进行结婚登记，即以夫妻关系同居生活所形成婚姻。事实婚姻的特征有以下四个方面：第一，事实婚姻的男女应无配偶，有配偶则成为事实重婚。第二，事实婚姻的当事人具有婚姻的目的和共同生活的形式。第三，事实婚姻的男女双方具有公开的夫妻身份。第四，事实婚姻的当事人未履行结婚登记手续。事实婚姻的构成要件有三个：第一，男女双方的同居（即男女双方在一起持续、稳定的共同居住）行为始于1994年2月1

18、日以前；第二，同居是以夫妻名义进行的；第三，同居双方1994年2月1日以前同居时已经具备结婚的实质要件。事实婚在我国长期大量存在，在广大农村特别是边远地区，事实婚甚至占当地婚姻总数的百分之六、七十。造成这一状况的原因主要有五个方面：第一，传统习俗的影响。我国民间流行仪式婚，许多人认为，只要举行了婚礼，亲朋好友认可，就是夫妻了，没有必要再履行法律手续。第二，婚姻登记不方便。根据婚姻登记管理条例的规定，婚姻登记管理机关在城市是街道办事处或者市辖区、不设区的市人民政府的民政部门，在农村是乡、民族乡、镇人民政府。而我国幅员辽阔，对于地理位置偏远、交通不便的地区，进行结婚登记有一定困难。第三，登记制度不

19、健全。比如，有的当事人到了婚姻登记机关，因办事人员不在等原因不能登记。有的擅自提高法定婚龄，使当事人的合法权利不能得到实现。第四，婚姻登记搭车收费。比如有的要收计划生育押金、户口迁移保证金等。第五，法制宣传不够。人们的法制观念淡薄，对婚姻登记的重要性缺乏认识。有的人不具备法律规定的结婚条件，为逃避国家对婚姻的管理和监督，故意不登记，造成事实婚姻状态。12、夫妻人身关系包括哪些内容？我国婚姻法中的夫妻人身关系，主要包括以下内容：第一，夫妻姓名权。姓名权在夫妻关系中，是夫妻各方在家庭中有无独立人格和地位的重要标志。夫妻的姓氏问题，被认为是婚姻效力的内容之一。第二，夫妻人身自由权。人身自由权是每个公

20、民的基本权利，是人们正常生活、劳动、学习和从事各种社会活动的先决条件。夫妻依法享有人身自由权是双方家庭地位平等的具体体现。第三，夫妻住所选定权。住所选定权是指选择确定夫妻婚后共同居住场所的权利。夫妻双方可以协商同居的地点，可以男到女家居住，也可以女到男家居住，或双方另择居所居住。双方有平等的权利，其中任何一方不能强迫另一方接受自己的住所选择意愿。第四，夫妻双方的计划生育义务。计划生育是载入我国宪法的国家的基本国策，也是我国家庭职能的一项重要内容。生育不仅是夫妻人身关系中的重要内容，也关系到民族的生存和社会的发展。第五，夫妻双方地位平等和独立。是指男女双方在婚姻、家庭中活中的各个方面都平等地享有

21、权利，负担义务，互不隶属与支配。夫妻双方地位平等贯穿于整个婚姻法，表现在人身关系、财产关系、子女抚养等多个方面，是一个总的规定。第六，夫妻之间的忠实义务。婚姻法第3条第3款、第4条所规定的夫妻双方所负的忠实义务主要是指保守贞操的义务、专一的夫妻性生活义务、不为婚外性行为。第七，禁止行为。禁止家庭暴力、虐待、遗弃；禁止夫妻一方以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者其他手段给对方的身体或精神方面造成一定伤害后果的暴力行为；禁止构成虐待的持续性、经常性的家庭暴力；禁止有扶养义务的一方不尽扶养义务的违法行为。13、国外的亲属法中,有关夫妻同居义务有何规定？第一，同居义务是指男女双方基于配偶身份都负有

22、同对方共同生活的义务，夫妻性生活是同居义务的主要内容。此外，配偶的同居义务还包括相互协助义务、共同寝食义务第二，居义务是法定义务，非有正当理由，夫妻任何一方不得拒绝履行同居义务。停止或免除同居义务的情形主要有因正常理由暂时中止同居与因具有法定事由而停止同居两种。(1)因正常理由暂中止同居。如处理公私事务，需要在较长时间内合理离家；一方因生理原因对同居义务部分或全部地不能履行；一方被依法限制人身自由而无法履行同居义务。（2）因具有法定事由而停止同居。如配偶一方在其健康、名誉或者经济状况因夫妻共同生活而受到严重威胁时，在威胁存续期间有权停止共同生活；提起离婚诉讼后，配偶双方在诉讼期间均有停止共同生

23、活的权利；夫妻一方违背互负忠实义务规定，另一方有权不履行同第三，同居义务的履行，虽不能强制，但是无正当理由拒绝履行同居义务的行为人，需承担相应的法律责任。依法国民法典第214条第4款规定，如果夫妻一方不履行其义务时，他方得依民事诉讼法规定的方式迫其履行，主要是申请扣押收入或进行精神损害赔偿；再如，英国法律规定，配偶一方违反同居义务，他方享有恢复同居的诉讼请求权；关于恢复同居的判决虽不得强制执行，但不服从这种判决可视为遗弃行为，是构成司法别居的法定理由之一。14、我国夫妻财产制的主要内容是什么？夫妻财产制又称婚姻财产制，是指夫妻关系存续期间，规定夫妻财产关系的法律制度。其内容包括各种夫妻财产制的

24、设立、变更与废止，夫妻婚前财产和婚后所得财产的归属、管理、使用、收益、处分，以及家庭生活费用的负担，夫妻债务的清偿，婚姻终止时夫妻财产的清算和分割问题长期以来，中国实行约定财产制和法定财产制相结合的财产制度。约定财产制的效力优先于法定财产制。我国的法定夫妻财产制是婚后所得共同制。婚前财产归个人，婚后所得财产如果没有约定，则为夫妻共同财产。新婚姻法仍坚持以共同财产制为法定财产制，同时允许和尊重夫妻对共同财产进行约定，增加个人特有财产的内容，完善了夫妻财产制，进一步规范了夫妻财产关系，对夫妻共同财产、个人特有财产和约定财产制做出具体规定。夫妻共同财产是指夫妻双方在婚姻关系存续期间所得的财产。夫妻对

25、婚姻关系存续期间所得的财产约定不明确的应夫妻共同所有。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。夫妻一方对夫妻存续期间的财产的分配，需征得配偶的同意。夫妻个人财产是指夫妻双方在婚前各自所有的财产和其它夫妻个人的特有财产。夫妻约定财产制是指法律允许夫妻用协议的方式，对夫妻在婚前和婚姻关系存续期间所得财产的所有权的归属、管理、使用、收益、处分以及对第三人债务的清偿、婚姻解除时财产的分割等事项作出约定，从而排除或部分排除夫妻法定财产制适用的制度。15、简述夫妻特有财产的范围第一，一方的婚前财产，明确规定一方的婚前财产为夫妻特有财产。即夫妻不论结婚经过多少年，一方婚前财产仍归一方所有。第二，一方因身体受到

26、伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用。夫妻一方因身体受伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用，是专门针对个人身体受伤后需要治疗，身体残疾后丧失部分或全部劳动能力应给予的补助，这些费用的获得都是以个人身体伤害为代价的，这些费用完全应由受伤害个人支配、使用，不应归夫妻共有。第三，遗嘱或赠予合同确定只归夫或妻一方的财产。 即夫妻在婚姻关系存续期间继承或接受赠予所得的财产，如遗嘱或赠予合同写明了遗产或赠予财产只归夫或妻一方的，应认定为夫或妻的个人特有财产。这是一项新规定，它与我国的继承法及合同法的有关法律规定和理论是吻合的。第四，一方专用的生活用品。一方专用的生活用品是指供夫或妻一方个人生活专门

27、使用的，具有明显的个人性质的生活用品，这些个人专用品一旦脱离专用人，往往就失去了应有的价值，如衣服、首饰、鞋帽等。在审判实践中，对一般个人专用的生活用品归个人的原则一直适用。第五，其他应当归一方的财产。对这个灵活规定，是除了上述规定的几种特有财产外，还可能会出现其他未列明但又确实应认定为特有财产的情况，它可以填补列举式立法与现实存在之间总会有距离的不足。16、在理解我国的夫妻约定财产制时应注意哪些问题?根据婚姻法的规定，我国的夫妻约定财产制应注意以下几个问题：第一，约定财产制是对我国的法定夫妻财产制即婚后所得共同制的必要补充。当事人可以约定姻关系存续期间所得的财产部分归夫妻共同所有，部分归一方

28、个人所有，也可以通过约定采用分别财产制或其他形式的财产制。约定制和法定制在夫妻财产关系中可以同时并用。第二，我国婚姻法规定的约定制，一般多用于对婚后财产的约定。对婚前一方所有的财产，也可以约定为归各自所有、双方共同所有或部分各自所有、部分共同所有。因此，我国的夫妻财产制度，实际上还是以法定夫妻共同财产制为主、约定制为辅的财产制。第三，约定必须自愿、合法，不得利用约定规避法律和损害第三人的合法权益。第四，约定应以书面形式为原则。最好能经公证机关公证或有关单位证明。口头约定易生争议。但对双方都承认的口头约定，应承认其效力。第五，夫妻对财产的约定对双方具有约束力。即约定一旦生效，夫妻双方必须严格遵守

29、执行，不得随意变更、撤销。夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。17、日常家事代理权的性质及其财产责任日常家事代理权的性质各国有不同的规定，存在着差异。有的采身份效力说，如德国民法典。认为夫妻间的日常家事代理权是基于夫妻身份关系而产生，夫妻为婚姻共同体的成员，夫妻日常家事代理是夫妻经营共同生活的必需，因此，基于夫妻的身份当然享有日常家事代理权，与一般代理不同的是代理权行使是不必以被代理人的名义。有的采委任说，适用委任的相关规定。这种学说认为日常家事代理权基于夫或妻的委任。总的来说，与一般代理有别：一是代理权行

30、使时不必以被代理人的名义，二是日常家事代理权是基于夫妻关系而营终身共同生活时之一种便宜规定，以适应日常家事之需要。与一般代理之目的不同。其财产责任是配偶一方代表家庭所为的行为，对方配偶必须承担法律责任，配偶双方对其行为承担共同的连带责任。18、我国婚姻法规定的离婚原因有何特点？修正后的婚姻法对判决离婚原因集中规定在第32条第2至4款。其内容构成了我国判决离婚标准的完整体系。第一，离婚标准的实质内容分析，奉行完全破裂的原则。该破裂原则作为绝对离婚原因，具有独立的、普遍的法律效力，是积极破裂原则，当事人双方都有离婚请求权的破裂原则。该破裂原则是一种彻底的无因破裂，不论导致夫妻感情破裂的具体原因，不

31、论当事人是否有过错责任，当事人都可提出离婚从离婚标准的规范形式，抽象概括主义与具体列举主义相结合，形成了例示主义模式。修正后的婚姻法在全面充分地肯定了1980年婚姻示第25条关于裁判离婚标准的规定的基础上，又通过第3款、第4款列举具有常见性、多发性的几类具体离婚原因或理由，作为认定夫妻感情确已破裂的法定的尺度，使法定离婚理由的概括性规定与列举性规定兼收并蓄，这是我国离婚标准立法的一大发展和进步。19、采取协议离婚的方式应当具备哪些条件？第一，主体要件。依法办理了结婚登记的合法配偶。即不包括非法同居的男女双方也不包括事实婚姻。第二，合意要件。要求“双方自愿”即配偶双方就离婚问题达成一致的意思表示

32、，并且这种意思表示必须真实、自愿。因受对方或他人的欺诈、胁迫或因重大误解所作出的离婚的意思表示无效。第三，其他要件。必须具备“对子女和财产问题已有适当处理”的法定要件。“适当处理”是指协议离婚双方当事人就子女抚养和财产问题处理达成协议。其中，子女问题适当处理，包括未成年人子女由何方承担监护责任，子女的抚养费和教育费如何负担，子女的姓氏是否改变等。财产问题，包括共同财产合理的分割与处理，对共同债务的分担，对住房的分配，对生活困难方的经济帮助等内容。并且，以上条件也是离婚协议书所应当包含的内容。20、关于离婚问题有哪两项特殊规定？第一，在离婚问题上对现役军人的特殊保护。我国婚姻法第条规定：“现役军

33、人的配偶要求离婚，须征得军人同意。”这是对军人婚姻的特别保护。适用本条规定，应注意：现役军人是指参加我国军队的所属部分，正在服役，具有军籍的人员。不包括复员、转业军人和军事单位没有军籍的职工等。第二，在离婚问题上对女方的特殊保护。我国第条规定：“女方在怀孕期间和分娩一年内，男方不得提出离婚。女方提出离婚的，或人民法院认为确有必要受理男方离婚的请求，不在此限。”这一规定体现了国家对妇女、胎儿、婴儿的特别关怀和保护。应指出的是，这是一条有关离婚的程序性的规定，并不涉及准予离婚或不准予离婚的实质性问题。21、应当从哪几方面认定夫妻感情确已破裂？人民法院审理离婚案件，准予或不准离婚应以夫妻感情是否破裂

34、作为区分的界限。判断夫妻感情是否确已破裂，应当从婚姻基础、婚后感情、离婚原因、夫妻关系的现状和有无和好的可能等方面综合分析。因此，证明感情是否破裂，应从以下几方面入手，全面分析判断依据一：看婚姻基础婚姻基础是双方建立婚姻关系时的感情状况和相互了解的程度。它是缔结婚姻关系的起点，对婚后感情的建立、矛盾的化解起着十分重要的作用。看婚姻基础就是要了解双方认识的方式、结婚动机及目的。一般来说，婚姻基础好，婚后感情容易融洽，即使产生了矛盾，消除矛盾维持婚姻的可能性也大。反之，婚姻基础差，婚后难以建立起真正的感情，出现矛盾，就难以调和。依据二：看婚后感情在分析婚后感情时，应当联系婚姻基础，分析夫妻婚后感情

35、发展变化，判断双方的感情发展方向。依据三：看离婚原因离婚原因是原告提出离婚的主要依据，也是原告、被告在诉讼过程中争执的集点和核心。双方为争取胜诉，常掩饰其离婚的真实动机、扩大事实甚至捏造事实。在分析离婚原因时必须注意查清离婚的真正原因，分清是非、明确责任，正确判断夫妻感情破裂的程度。依据四：看夫妻关系的现状及有无和好可能性在上述三看基础上，进一步透视夫妻关系现状及把握各种有利于夫妻和好的因素，对今后双方关系的发展前途作出预测。22、离婚与分居有何区别？第一，分居期间，事实上双方虽无共同的生活，但法律上婚姻关系仍然处于存续状态。分居期间，夫妻身份依然存在，双方均不得另行结婚，一方或双方在分居期间

36、再婚构成重婚，与第三人发生两性关系构成通奸。离婚是婚姻关系的终止，夫妻身份消失，双方均可以另行结婚。第二，分居期间仍负夫妻间互相扶养的义务。夫妻间的互相扶养，作为一种状态性的、持续性的法律关系，在婚姻关系有效存续期间均具有法律拘束力，而无论婚姻的态势如何。离婚，因夫妻身份而确定的权利义务关系随之消灭，夫妻间扶助和供养的权利义务免除，任何一方无权请求对方支付扶养费。居期间，夫妻仍有相互继承遗产的权利。基于继承权是自然人基于一定的身份关系享有的权利，各国大都认为，夫妻虽然分居，但因夫妻身份关系仍然存续，夫妻仍应有继承权。离婚后，夫妻人身关系依法解除，法定的继承人资格丧失，一方死亡，另一方无权按法按

37、法定继承方式继承。23、如何确认离婚损害赔偿责任?构成离婚损害赔偿责任须具备以下四个要件：第一，存在妨害婚姻家庭关系的违法行为。一方有重婚或有与他人非法同居行为，或者实施家庭暴力，或者虐待、遗弃家庭成员。如果一方没有上述妨害婚姻家庭关系的违法行为，另一方则无权请求离婚损害赔偿。第二，妨害婚姻家庭关系的违法行为导致了夫妻离婚。就离婚过错赔偿责任而言，必须有离婚这一结果要件，否则不构成离婚过错赔偿贡任。第三，离婚造成了当事人的损害。即有损害事实发生。这种损害事实包括财产上或人身上的。如财产被侵占、毁损，人的名誉、尊严、荣誉等被侵害。还包括由于方实施的妨害婚姻家庭的违法行为而给对方造成的巨大的心灵创

38、伤和痛苦。第四，违法行为入存在主观上的过错。即存在主观上的故意和过失。故意是指行为人明知自己的行为会导致不良后果，而希望或者放任这种后果的发生；过失是指行为人对自己的行为后果应当预见或者能够预见而没有预见，或者虽然预见但却轻信能够避免。第五，请求方无过错。即请求方对离婚纠纷的形成没有过错；若请求方也有过错，不能依靠本条获得救济。24、家务劳动补偿制度的适用条件是什么？第一，约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有的离婚夫妻。只有夫妻约定财产归各自所有、实行夫妻分别财产制时才适用家务补偿制度，而实行夫妻共同财产制或部分财产共同制的夫妻，不适用家务劳动补偿制度。第二，一方因抚育子女、照料老人、协助

39、另一方工作等付出较多义务的。如果双方都尽了或都没有尽家庭义务，或都协助或都没有协助对方工作，就不再适用该制度。只有一方尽了较多义务，另一方收益了，才适用家务补偿制度。第三，离婚时由其本人提出。在婚姻关系存续期间不能提出，要在离婚时提出，离婚后也不能提出。家务补偿制度，体现了公平，保护了婚姻弱者一方利益。在现实生活中很多女方为了抚养孩子、赡养老人、帮助丈夫、照顾家庭，放弃了工作，如果此时再执行其协议约定的归个人所有，将显失公平，因此新的婚姻法规定了家务劳动补偿制度。因此处于弱势地位的一方不要忽视了自己的合法权益，在离婚时要善于用本条款保护自己。25、夫妻离异后财产如何分割？根据婚姻法及其司法解释

40、的规定，夫妻财产分割有约定的按照约定。约定内容只要不违反法律的规定，不管双方怎么分割都可。无约定的，按照法律的规定进行分割。法律规定离婚分割的财产属于夫妻共同财产、夫妻一方财产。也就是说，只要是夫妻间的财产，夫妻一方的个人财产都可以进行分割。属于第三人的财产不能分割。夫妻离婚财产分割方法包括：（1）实物分割，即在不影响财产的作用、价值和特定用途下，对财产进行实际分配。双方各自根据其分割的份额取得应得财产。（2）折价补偿，即由夫妻一方取得共有物，另一方获得相当于共有物一半价格的补偿。共有物的价格，可以由双方协商确定，如协商不成，可以进行评估，按照评估确定的价值进行分割。（3）价金分割，即将共有物

41、拍卖，双方对拍卖所得进行分割。价金分割是在双方均不主张共有物的所有权或共有物不能分割或分割后有损其财产的作用、价值和特定用途时使用的分割方法。具体的离婚财产分割首先需要了解自己及对方总共有多少财物，最好将财产列一个清单，达成协议分割更好，可以省下打官司的钱。实在不能达成协议分割财产的，也不必过于担心，是你的就是你的，不是你的也不要过分强求。在必要的时候，聘请专业的律师帮忙拿回属于自己的东西是不错的选择。26、父母子女之间有何权利义务？婚生父母子女之间的权利义务依据我国婚姻法的规定主要有：(1)父母对子女有抚养教育的义务。父母不履行抚养义务时，未成年的或不能独立生活的成年子女，有要求父母付给抚养

42、费的权利。(2)子女对父母有赡养扶助的义务。子女不履行赡养义务时，无劳动能力的或生活困难的父母，有要求子女付给赡养费的权利。禁止溺婴、弃婴和其他残害婴儿的行为。(3)子女可以随父姓，也可以随母姓。(4)父母有管教和保护未成年子女的权利和义务。在未成年子女对国家、集体或他人造成损害时，父母有承担民事责任的义务。(5)父母和子女有相互继承遗产的权利。(6)子女应当尊重父母的婚姻权利，不得干涉父母再婚以及婚后的生活;子女对父母的赡养义务，不因父母的婚姻关系变化而终止。非婚生父母子女之间的权利义务主要有：(1)非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视;(2)非婚生子女的生父母，都应

43、负担子女的生活费和教育费，直至子女能独立生活为止;(3)非婚生父母子女之间相互享有继承权。养父母子女之间的权利义务适用婚姻法对婚生父母子女关系的有关规定，但对于养子女的姓氏，收养法规定可以随养父或养母的姓，经过协商同意可以保留原姓;(2)养子女和养父母的其他亲属之间的权利和义务适用(婚姻法)对子女和其他亲属之间权利义务的有关规定;(3)养子女和生父母间的权利和义务，因收养关系的成立而暂停，在收养关系解除后生父母与生子女之间的权利义务关系恢复。继父或继母与继子女之间的权利义务主要有：(1)继父母与继子女间，不得虐待或歧视;(2)继父或继母和受其抚养教育的继子女间的权利和义务，适用婚姻法对婚生父母

44、子女关系的有关规定;(3)有扶养关系的继父母与继子女作为第一顺序继承人相互享有继承权。27、婚生子女的掖定？设立婚生子女的推定有何意义？婚生子女的推定是指在婚姻关系存续期间，妻子受胎所生的子女，推定为婚生子女。婚生推定的实质是法律对未予证实的子女与生母之夫之间的血缘关系强制性地推定为婚生。推定的方法就是对婚生子女构成要件的求证，即求证：(1)父母具有合法婚姻关系；(2)子女为生父之妻分娩所生；(3)该子女是在父母婚姻关系存续期间受胎或出生。我国婚姻法中虽然有婚生子女这一法律概念，但对于其含义及婚生父母子女关系依据何种法律事实而产生却未作规定。从法律上明确婚生父母子女关系产生的根据有着重要意义。

45、一是尊重婚姻道德。为尊重妻子的婚姻贞洁，即应推定丈夫是妻子所生子女的父亲。二是有利于保护子女的权益。可以避免确认父子女关系所固有的证明困难，使子女在受胎期间和出生后能切实享有法律规定的权利。三是有利于保护丈夫的合法权益。婚生子女的推定只是一种法律上的推定，若有相反的事实，法律就给予丈夫以否认亲子关系的权利。四是有利于维护婚姻家庭的和睦。享有婚生否认请求权的只能是丈夫、妻子或子女本人，第三人不得任意主张夫妻在婚姻关系所生子女为自己的子女，就可以防止第三人对他人夫妻关系和父母子女关系的介入和干扰。28、监护与亲权有何区别？亲权的行使以亲子关系为基础，而监护人与被监护人之间没有这种特定的人身关系和权

46、利义务关系。法律关于亲权人对于子女的进行处分的限制较宽，并多享有对该财产的用益权，而监护人则受到严格限制，并不享有对被监护人财产的用益权。监护人因其监护活动可以得到报酬，而亲权人不可以。亲权人因亲子关系而自然取得对其未成年子女的亲权，只有在特殊情况下，才会受到限制，而监护权必须经法定程序才能够取得。行使亲权一般不需要设专门监督，而监护人行使监护权必须受一定监护监督机构的监督。监护人在监护开始时就必须对被监护人的财产开出清单，并受监督机构的监督，而亲权则不需要。29、监护制度有何特点和功能？(1)监护制度具有以下特征：一是监护法律关系的内容具有法定性。监护法律关系的内容即监护人的权利、义务和职责

47、多由法律加以明确规定和限制，带有强行法的色彩，不允许当事人自行约定或对法律规定有所变动。二是设立监护制度有明确的目的性。现代监护制度的首要目的就是为了保护无民事行为能力人和限制民事行为能力人的人身和财产权利。三是监护关系的主体具有特定性。被监护人只能是未成年人和无民事行为能力、限制民事行为能力的人；监护人或者是基于法律的直接规定，或者通过遗嘱或由有指定权的社会组织；监护监督人特定；其四，处理和解决监护问题的国家公力机构特定，如监护法院、监护官署等。（2）设立监护制度的功能一是弥补无民事行为能力人和限制民事行为能力人的能力瑕疵。通过监护制度补充主体能力制度，补救无民事行为能力人和限制民事行为能力

48、人的能力瑕疵，使其民事权利能力得到完满实现。二是维护社会的正常秩序。在未成年人和精神病人实施违法行为侵害他人利益时，由于他们缺乏责任能力、没有能力承担民事责任，受害人的利益将得不到充分的保护。通过监护制度，既能维护无民事行为能力人或限制民事行为能力人的合法权益，补救他们没有行为能力的缺陷，使其民事权利得以实现，又能防止无民事行为能力人或限制民事行为能力人实施侵害他人合法权益的行为三是提供替代社会保障的功能。根据亲属之间亲近协力乃至共同生活的集体特性和相互扶持、照顾的伦理基础，通过监护制度固化法律意义上的亲属范围，明确亲属间具有强行性法律效力的权利义务关系，使监护、扶养等制度相衔接，从而使亲属之

49、间的扶养、抚养、赡养等人身性、财产性的权利义务归位不仅主体明确、内容清晰，而且层次分明、顺序确定。30、述监护人的法律地位监护人的法律地位是指监护人作为监护法律关系中的主体角色所负载的权力、权利、义务、责任的法律定位。监护关系从不同的角度反映主体之间的不同对应和互动，至少涉及四个层面：其一，监护人与被监护人之间的关系，即监护之内部法律关系；其二，以被监护人为媒介而发生的监护人与被监护人之外的不特定主体之间的法律关系，即监护之外部法律关系；其三，基于被监护人的特殊意义而存在的监护人与社会或国家之间的关系；其四，被监护人与监护人之外的人发生但对监护人产生相应法律后果的法律关系。由于监护关系的这种复

50、合性和复杂性，使对监护人法律地位的界定众说纷纭，概括起来，代表性的有以下几种：一是监护权说，认为监护是一种权利。二是监护义说，认为监护是一种义务，三是监护人权利义务一体说，认为监护本质上不失为一种权利，但以义务为中心和前提。四是监护人职责说。主张监护并不是一种权利，而是一种职责，监护的内容在于保护被监护人的身体和财产，而不是对人的支配的权利笔者个人认为：监护人有一定的权利，并不意味着监护在性质上就是权利。首先，任何权利都以一定的实有利益为基础，权利都要体现权利人的利益，而监护制度的着眼点在于保护被监护人的合法权益，而不是为监护人自身的利益。如果说监护是一种权利，那么监护人就可以因监护而取得相应

51、的利益，甚至借监护而谋求自身利益，这显然违背了监护制度的目的。其次，按照法律规定，监护关系的设立不应附带任何条件，监护人不能基于自身利益考虑而决定是否履行其监护之责，只要监护人不履行其监护之责，就要承担相应的责任。监护在本质上并不是一种权利而是一种职责，这是权利和义务的有机统一。31、收养与机构抚养有何区别？第一，从性质上看，自然人间的收养，属于民事法律行为，须经有关当事人协议，且不适用于法人等社会组织。而后者是一种行政法上的行为，须依据有关行政法规而做出，同时它又是一项社会福利措施，可以引起社会福利机构对儿童的监护关系，但不是亲属关系。第二，从行为方式上看，收养是一种要式法律行为；而国家收容

52、、养育孤儿、弃儿和残疾儿童无须经其他机关的同意便可对符合条件的儿童自行决定收入并加以抚养教育。第三，从效力上看，收养变更亲属身份，收养人与被收养人间发生父母子女的权利义务；而国家对孤儿、弃儿和残疾儿童收容、养育，社会福利机构除依法履行抚养、教育和监护职能外，与被收容、养育人之间不发生父母子女间的权利义务关系。第四，收养的主要目的是为了设立父母子女关系，而机构抚养的目的在于让不幸儿童能够得到社会的抚育，使他们能生存和健康成长。32、世界各国的立法例将收养分为哪几种形式收养大致分为以下几种主要形式：一是完全收养。指收养关系成立后，养子女与生父母之间的权利与义务关系完全消除。日本等国现在采用此制。二

53、是不完全收养。指收养关系成立后，养子女与生父母之间仍然保留着一定的权利和义务关系，目前法国在法律上有这种规定。三是生前收养。指收养人在生前与被收养人成立收养关系，形成拟制血亲。目前各国普遍采用此种收养形式。四是遗嘱收养。收养人通过立遗嘱的方式确定其养子女，于收养人死亡时收养关系始告成立。此种收养形式在现代各国法律中已被取消。33、哪些情形可以导致收养关系终止？收养关系的解除是指依法终止原有的亲属关系以及权利义务关系。收养解除的效力不仅及于养子女与养父母，而且也及于养子女与生父母以外的其他近亲属。根据收养法的规定，有以下情况之一的，当事人可以解除收养关系：(一)收养人、送养人双方协议解除收养关系

54、的。(二)收养人不履行抚养义务，虐待、遗弃等侵犯未成年养子女合法权益行为的。(三)养父母与成年养子女关系恶化，无法共同生活的。解除收养关系时，当事人应当到民政部门办理解除收养关系的登记。收养关系解除后，养子女与养父母及其他近亲属的权利和义务关系即行消除，与生父母及其他近亲属间的权利和义务关系自行恢复，但成年养子女与生父母及其他近亲属间的权利和义务关系是否恢复，当事人可以协商确定。34、如何理解扶养的特征？第一，从产生的前提看，具有身份性和条件性扶养关系只能发生在一定范围内的亲属间。亲属身份是扶养的必要前提，也是发生扶养法律关系的法律事实，扶养关系则是亲属身份的法律后果或法律效力，因此具有身份性

55、。然而，扶养虽然只存在于一定亲属间，但并不是说一旦具有了一定的亲属身份关系就当然地产生了扶养法律关系，它还需具备一定的社会经济条件或要素。那就是请求扶养之人必须不能维持生活又无谋生能力（即有扶养的必要）和扶养义务人有负担能力（即有扶养的余力）。因此，有别于道德上的救困扶危，也有别于国家扶助（福利制度）与社会扶助（企业负担的赔偿及社会保险制度）第二，从权利的效力看，具有专属性和无时效性。扶养权利义务具有人身属性，依附于主体的亲属身份，只能由本人亲自享有和承受，非依法律特别规定，不得发生转移、让与、继承、扣押。同时，扶养请求权与普通债权债务不同，扶养权利人不要求已到期的抚养费的支付，不意味着放弃权

56、利本身。因而，扶养关系不因时效而消灭，显示出其长期性、持续性、稳定性等特点。第三，从权利义务看，具有债的属性和对等性扶养关系符合法定之债的这一特征。尤其是，扶养请求权，为要求给付之点，仍兼有债权的性质，除了依亲属法上的特性应特别处理外，应类推适用债法的规定。原则上，扶养权利与义务是相互的，配偶之间、父母子女之间、祖孙之间、兄弟姐妹之间都互相承担扶养的权利与义务。亲属间的扶养在形式上都是对应、对等和互动的，显示出权利义务配置的对等性、一致性。第四，从社会功能看，具有私力的社会保障性。亲属扶养担负着对“弱者”给予保护的重要角色，是构成社会保障体系的不可或缺的环节，具有社会保障性。但是，这种社会保障

57、功能体现的是是由每一个家庭和每一个的亲属间相互承担的经济上供养和精神上、体力上的扶助，是私力的社会保障，不具有公法属性。35、何理解生活保持义务与生活扶助义务？生活保持义务的扶养是指夫妻之间、父母与未成年子女之间的扶养，此种扶养为父母子女或夫妻身份关系本质上不可缺的要素，维持对方生活，即系保持自己生活，父母以其子女的生活为自己生活之一部分而维持，夫妻互为扶养也就是为保持自己的生活，其扶养程度与自己的生活程度相等，虽然牺牲自己地位相当的生活，亦不得不予以维持，故又可称为“共生义务”。可见，这是一种无条件的、绝对的在扶养人与被扶养人之间必须保持同一生活水平的扶养。一般生活扶助义务是指除夫妻、父母与未成年子女以外的其他法定亲属间的扶养。这种扶养并不是为维持共同生活所必须的，而是一种偶然的、例外的、相对的扶养。在我国婚姻法中即指兄弟姐妹和祖孙间的相互扶养。这种扶养是有条件的、相对的，只有在一方丧失劳动能力又无其他生活来源（即有扶养的需要），而他方有扶养负担能力时，才发生扶养关系，并且扶养义务人仅在不降低与自己生活地位相当的生活水平限度内给予扶养。生活保护与生活扶助义务的成立要件及其内容有差别。在立法上根据亲属关系的不同情况，规定不同的扶养条件，确定不同的扶养程度，便于义务人更