第六章破产法(1)

1、第六章 破产法第一节 破产法的概述第二节 破产的申请与受理第三节 管理人第四节 债务人财产第五节 破产费用和共益债务第六节 破产债权第七节 债权人会议和债权人委员会第八节 重整第九节 和解第十节 破产清算 第一节第一节 破产法的概述破产法的概述一、破产的概念1、历史概述：一种法律制度/一种法律现象2、概念：企业法人不能清偿到期债务，并且其资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，法院依据债务人或债权人的申请，对债务人的财产予以清算，并按照法定程序将其分配给债权人的法律制度二、法律特征以债务人不能到清偿到期债务为前提。以法院为主导的强制清算与公平清偿。破产是一种特殊清偿债务的程序。三、破产法

2、的立法宗旨1.规范企业破产程序2.公平清理债权债务3.保护债权人和债务人的合法权益4.维护社会主义市场经济秩序四、破产法的基本原则1.司法干预原则2.公平原则3.保护破产企业职工合法权益和追究经营者责任原则五、我国现行破产制度的立法体系1. 中华人民共和国企业破产法全国人大常委会2006年8月27日通过，自2007年6月1日起施行。2.最高人民法院关于破产法的司法解释(1)(1)最高人民法院关于适用最高人民法院关于适用中华人民共和国企业破产法中华人民共和国企业破产法若干问题的若干问题的规定（一）规定（一）, ,法释201122号(2)最高人民法院关于适用最高人民法院关于适用中华人民共和国企业破

3、产法中华人民共和国企业破产法若干问题的若干问题的规定（二），规定（二），法释201322号第二节第二节 破产的申请与受理破产的申请与受理一、破产原因1、概念：又称为破产界限，是指债务人存在的，能够对债务人宣告破产的原因或者根据。2、破产法第2条：不能清偿到期债务，并且并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的。（一）债权债务关系依法成立；（二）债务履行期限已经届满；（三）债务人未完全清偿债务。不能清偿到期债务明显缺乏清偿能力1.因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务2.法定代表人下落不明且无其他人员管理财产，无法清偿债务3.经人民法院强制执行,无法清偿债务4.长期亏损且经营扭

4、亏困难,无法清偿债务5.导致债务人丧失清偿能力的其他情形资产负债表、审计报告、资产评估报告等显示全部资产不足以偿付全部负债1、破产申请人：债务人/债权人/负有清算责任的人（1）债权人在债务人不能清偿到期债务时，可向法院提出破产申请。 （2）债务人：企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可自行申请破产。（3）企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当申请破产清算。2、破产申请提交的材料：债权人申请-应当提交债务人不能清偿到期债务的有关证据。3、破产申请的撤回：受理前可以撤回4、破产案件的管辖：由债务人住所在地人民法院

5、管辖二、破产申请的提出【例题单选题】根据企业破产法律制度的规定，下列各项中，对企业破产案件实施管辖权的法院是 （ ）。A债务人住所地法院B债权人住所地法院C企业破产财产所在地法院D债权人和债务人协议选择的法院【答案】三、破产申请的受理-破产程序开始 收到破产申请之日起十五日内裁定是否受理1.破产申请的审查2.破产申请受理的通知：自裁定受理破产申请之日起二十五日内通知已知债权人，并予以公告。3.破产公告：债权申报期限-发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于三十日，最长不得超过三个月。 4.破产申请受理的法律效力 破产申请受理的法律效力破产申请受理的法律效力对债务人的效力（承担义务、个别清偿

6、无效）对债务人债权的清偿和财产交付的效力(向管理人进行)对债权人的效力（未到期视为到期、不得个别受偿）对相关法律程序的效力(保全解除、执行、诉讼和仲裁中止,此后民事诉讼由破产法院管辖)管理人的产生(法院指定)v破产申请受理会产生一系列的法律效力债务人的有关人员承担的义务：（一）妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料；（二）根据人民法院、管理人的要求进行工作，并如实回答询问；（三）列席债权人会议并如实回答债权人的询问；（四）未经人民法院许可，不得离开住所地；（五）不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员。法定代表人或包括财务管理人员和其他经营管理人员期限：裁定送达之日-破产程序终结

7、之日【例题单选题】根据企业破产法律制度的规定根据企业破产法律制度的规定，在人民法院受理破产申请后，下列有关破产 申请受理的效力的表述中，不正确的有（ ）。A债务人不得对个别债权人的债务进行清偿 B债务人的债务人应当向破产管理人清偿债务 C有关债务人财产的执行措施应当终止 D有关债务人的民事诉讼只能向受理破产申请的法院提起 【答案】第三节第三节 管理人管理人一、管理人的资格和任命1.管理人的任职资格 （1）机构管理人，如律会破事务所（2）自然人 排除：故意犯罪受过刑罚；曾被吊销执业证书；与本案有利害关系2.管理人的选任：法院指定二、管理人的职责全面接管债务人财产负责债务人必要的经营活动-待履行合

8、同的处理管理、处分、评估和分配债务人财产代表债务人参加法律程序其他【例题单选题】根据企业破产法律制度的规定，管理人的报酬由（ ）确定。A.债权人会议B.人民法院C.债权人委员会D.国务院【答案】管理人的处理：解除或者继续履行1.解除合同：破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人的；或者收到对方催告之日起三十日内未答复的；或者拒绝提供担保的2.继续履行合同：管理人决定继续履行合同的，应当履行；但可以要求管理人提供担保。待履行合同的处理-第18条待履行合同是指破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同破产申请受理时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付

9、清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标 的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。【例题单选题】人民法院受理债务人甲公司破产申请时，乙公司依照其与甲公司之间的买卖 合同已向买受人甲公司发运了该合同项下的货物，但甲公司尚未支付价款。乙公 司得知甲公司破产申请被受理后，立即通过传真向甲公司的管理人要求取回在运途中的货物。管理人收到乙公司传真后不久，即收到了乙公司发运的货物。根据 企业破产法律制度的规定，下列表述中，正确的是( )。 A乙公司有权取回该批货物 B乙公司无权取回该批货物，但可以就买卖合同价款向管理人申报债权 C管理人已取得该批货物的所有权，但乙公司有权要求管理人立即支

10、付全部价款 D管理人已取得该批货物的所有权，但乙公司有权要求管理人就价款支付提供担保 【答案】第四节 债务人财产一、债务人财产的概念破产申请 受理时 属于债务人的全部财产，以及破产申请 受理后至破产程序终结前 债务人取得的财产，为债务人财产。（第30条）包括：货币、实物外，债务人依法享有的可以用货币估价并可以依法转让的债权、股权、知识产权、用益物权等财产和财产权益破产宣告以后，债务人财产才成为破产财产。二、债务人财产的范围1、破产申请受理时属于债务人的财产： （1）有形财产。如厂房、机器设备、运输工具、原材料、产品等。（2）无形财产。如土地使用权、专利权、商标权、著作权、专有技术等。（3）货币

11、和有价证券。（4）投资权益。如在其他公司中享有的股权。2、破产宣告后至破产程序终结前取得的财产：（1）因破产企业的债务人的清偿和财产持有人的交还而取得的财产。（2）因未履行合同的继续履行而取得的财产。（3）因破产财产所生的孳息。银行存款、房屋出租等。（4）清算期间继续营业的收益管理人认为有必要时。（5）基于其他合法原因而取得的财产。如因他人侵犯破产企业的专利权而获得的赔偿。3、应当由破产企业行使的其他财产权利：（1）应当由破产企业行使的合同债权。如因客户拖欠货款产生的违约金、赔偿金的请求权。（2）应当由企业行使的非合同债权。如基于他人的侵权行为的损害赔偿请求权。（3）应当由破产企业行使的票据权

12、利，包括破产企业作为持票人所享有的付款请求权和追索权。（4）应当由破产企业行使的其他请求权。如企业对股东欠缴出资的请求权，企业对税收机关应退税的请求权。三、对债务人财产的处置1、撤销权：-管理人行使(1)欺诈破产行为（倒推1年）:破产申请受理前一年内(2)个别清偿行为:破产申请受理6个月内（一）无偿转让财产的；（二）以明显不合理的价格进行交易的；（三）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（四）对未到期的债务提前清偿的；（五）放弃债权的。（一）债务人为维系基本生产需要而支付水费、电费等的；（二）债务人支付劳动报酬、人身损害赔偿金的；（三）使债务人财产受益的其他个别清偿。除外【例题多选题】根据企业

13、破产法的规定，人民法院受理破产申请前1年内，下列涉及债务人财产的行为中，属于破产管理人有权请示人民法院予以撤销的有()A、债务人无偿转让财产的行为B、债务人以明显不合理的价格进行交易的行为C、债务人对未到期的债务提前清偿的行为D、债务人为逃避债务隐匿财产的行为【答案】【例题多选题】人民法院于2007年9月10日受理债务人甲企业的破产申请，甲企业的下列行为中，管理人有权请求法院予以撤销的有：A.甲企业于2007年3月1日对应该于2007年10月1日到期的债务提前予以清偿B.甲企业2007年2月1日向乙企业无偿转让10万元的机器设备C.甲企业于2006年9月1日与其债务人丙企业签订协议，放弃其15

14、万元债权D.甲企业于2007年2月10日将价值25万元的车辆作价8万转让给丁企业。【答案】三、对债务人财产的处置2、追回权：管理人行使（1）债务人的无效行为（2）行使撤销权的财产：（3）对债务人的管理层：债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回。（4）出资人出资不足：管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制（一）为逃避债务而隐匿、转移财产的；（二）虚构债务或者承认不真实的债务的。A.绩效奖金；B.普遍拖欠职工工资情况下获取的工资性收入C.其他非正常收入（一）绩效奖金；（二）普遍拖欠职工工资情况下获取的工资性收入；（三）其

15、他非正常收入（一）绩效奖金；（二）普遍拖欠职工工资情况下获取的工资性收入；（三）其他非正常收入（一）绩效奖金；（二）普遍拖欠职工工资情况下获取的工资性收入；（三）其他非正常收入三、对债务人财产的处置3、破产取回权：权利人向管理人行使行使(1)合法占有的他人财产：债务人基于仓储、保管、承揽、代销、借用、寄存、租赁等合同或者其他法律关系占有、使用的他人财产(2)不法占有的他人财产：三、管理人对债务人财产的处置权4、破产抵销权：是指破产债权人在破产申请受理前对破产人负有债务的，不论债的种类和到期时间，得于清算分配前以破产债权抵销其所负债务的权利。享有破产抵销权的人债权人，管理人并不得主张抵销不得抵销

16、的情形A.债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；B.债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外C.债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。【例题多选题】根据企业破产法的规定，下列情形中，债权人可以行使抵销权的是（ ）。 A甲享有债务人120万元的债权，同时又是债务人股东，在债务人破产时，甲 尚有100万元的分期出资额未缴纳 B乙享有债务人120万元的债权

17、，但在听说债务人申请破产后，购买了债务人100万元的货物并拒绝支付货款而形成债务 C丙应付债务人100万元的货款，在债务人的破产申请被受理后，从另一债权人手中以六折的价格买入了100万元的债权 D丁应付债务人100万元的货款，在债务人的破产申请被受理后，继续向债务人提供了100万元的货物，未能及时收到货款而形成债权【答案】第五节第五节 破产费用和共益债务破产费用和共益债务一、破产费用1.破产费用的概念：破产费用是指在破产程序中为全体债权人的共同利益而支出的旨在保障破产程序的顺利进行所必需的，并应优先从破产财产中支付的费用。2.破产费用的范围： 破产案件的诉讼费用 管理、变价和分配债务人财产的费

18、用 管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用3.破产费用的特征在破产程序中发生的费用为了全体债权人的共同利益而产生的因管理人的行为而支出费用应优先从破产财产中扣除二、共益债务：又称为“财团债务”，是指在破产程序开始后，为了全体债权人的共同利益以及破产程序的顺利进行而负担的债务二、共益债务的范围破产管理人或相关人员因在执行职务中给他人造成损害债务人财产致人损害产生的债务因无因管理而产生的债务因继续履行尚未履行完毕的双务合同而产生的债务因不当得利而产生的债务为债务人继续营业而产生的应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务管理人撤销涉及债务人财产的以明显不合理价格进行的交易的，债务

19、人应返还受让人已支付价款所产生的债务，受让人请求作为共益债务清偿。法释201322号三、破产费用和共益债务的清偿 1.基本原则：随时清偿。2. 不足以清偿破产费用的不足的，终结破产程序3.不以清偿所有的，先清偿破产费用。4.债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。四、破产费用和共益债务的异同破产费用破产费用共益债务共益债务具体范围常规性、程序性费用为债权人共同利益而支出的不确定费用产生原因案件受理费用及破产财产管理性，具有必然性以债务人财产为基础，具有偶然性清偿顺序优先在破产费用之后1、产生的时间受理破产申请后2、产生的目的为破产程序的顺利进行，为管理债务人财产，为保护债

20、权人或者有利害关系第三人的利益3、支付用债务人的财产，随时支付共同点区别【例题多选题】根据企业破产法律制度的规定，下列各项中，属于共益债务的有（）。A. 因管理人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务B. 因债务人不当得利所产生的债务C. 为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用D. 管理、变价和分配债务人财产的费用【答案】第六节第六节 破产债权破产债权一、概述1.破产债权的概念：破产债权就是指破产宣告前对破产企业所成立的，并且只有通过破产程序，才可以从破产财产中获得公平受偿的债权2.破产债权的特征3.破产债权的范围4.破产债权的排除破产债权的特征以无财产担保债权或是放弃

21、优先受偿权利的有财产担保的债权为限必须是合法的债权应当依法申报必须是一种财产上的请求权破产债权的范围破产宣告前无财产担保或者法定优先权担保的债权债务人的保证人或者其他连带债务人代替债务人清偿债务后依法可以向债务人追偿的债权损害赔偿请求权票据追索权放弃优先受偿权的有财产担保的债权或虽有财产担保但其债权数额超过担保物价款且未清偿部分二、破产债权的申报债权申报：公告中确定债权申报期限，最短不得少于三十日，最长不得超过三个月。逾期未申报的债权，可以在破产财产最后分配前补充申报；此前已进行的分配，不再补充分配。未申报的则视为自动放弃债权。未到期债权视为已到期职工债权免申报三、不属于破产债权的破产宣告前对

22、债务人的罚金、罚款等刑事或行政处罚，在破产宣告后不得追缴债务人应支付款项的滞纳金破产宣告后的债务利息债权人为个人利益参加破产程序的费用破产企业的股东的股权破产财产分配开始后向清算组申报的债权超过诉讼时效的债权债务人开办单位未收取的费用四、破产债权申报的特别规定四、破产债权申报的特别规定1、连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权，也可以共同申报债权。2、债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权 。3、债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。 4、对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求

23、权申报债权。5、债务人是委托合同的委托人，受托人不知该事实，继续处理委托事务的，受托人以由此产生的请求权申报债权。以实际损失为限，排除违约金，但是定金罚则适用【例题多选题】根据有关规定，下列债权中属于破产债权的是（）A、清算组解除破产企业未履行的合同，对方当事人依法或者依照合同约定产生的对债务人可以用货币计算的损失赔偿债权；B、破产宣告前成立的有财产担保的债权但债权数额超过担保物价值部分的债权；C、破产宣告前成立的放弃优先受偿权的有财产担保的债权；D、债权人参加债权人会议的差旅费。【答案】【例题单选题】甲企业把租用乙公司的一台吊车，于破产案件受理前5个月擅自变卖，在甲企业被宣告破产后下列选项中

24、，乙公司保护其权利的方式是（） A、行使取回权； B、行使撤销权； C、行使破产债权； D、要求甲公司等价赔偿【答案】【例题：案例】某通讯器材公司向工商银行贷款500万元，由大中公司作为保证人，并以该通讯器材公司的一处办公用房抵押作为贷款担保。其后，该通讯公司因严重资不抵债而向法院申请破产。法院裁定受理破产申请，并指定了破产管理人。问：1、如大中公司已代通讯公司偿还了贷款，则其是否可向管理人申报500万元债权？2、如工商银行不申报债权，则大中公司是否可向管理人申报500万元债权？3、工商银行的500万债权是否属于破产债权？第七节 债权人会议和债权人委员会 一、债权人会议：债权人会议是指在破产程

25、序中，由全体债权人依照破产法组成，以维护债债权人会议是指在破产程序中，由全体债权人依照破产法组成，以维护债权人共同利益为目的，表达全体债权人共同意志的议事和监督机构权人共同利益为目的，表达全体债权人共同意志的议事和监督机构1.1.债权人会议的组成：债权人会议的组成：依法申报债权的债权人为债权人会议的成员；应当有债务人的职工和工会的代表参加，对有关事项发表意见2.债权人会议主席：债权人会议主席：法院从有表决权的债权人中指定，主持会议3.3.债权人会议的召开债权人会议的召开第一次由法院召集，债权申报期限届满之日起十五日内召开；以后的会议，在法院认为必要，或者管理人、债权人委员会、占债权总额1/4以

26、上的债权人向债权人会议主席提议时召开。4.4.债权人会议的职权债权人会议的职权4.4.债权人会议的决议：除债权人会议的决议：除( (六六)()(七七) )项外，项外，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上（一）核查债权；（二）申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬；（三）监督管理人；（四）选任和更换债权人委员会成员；（五）决定继续或者停止债务人的营业；（六）通过重整计划；（七）通过和解协议；（八）通过债务人财产的管理方案；（十）通过破产财产的分配方案；（十一）法院认为应当由债权人会议行使的其他职权对债务人的特定财产享有担保权的债权

27、人，未放弃优先受偿权利的，对于第七项、第十项规定的事项不享有表决权。3.3.债权人会议的表决权债权人会议的表决权 A.依法申报债权的债权人为债权人会议的成员，有权参加债权人会议，享有表决权。B.债权尚未确定的债权人，除人民法院能够为其行使表决权而临时确定债权额的外，不得行使表决权。C.对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，和解协议和财产分配事项不享有表决权。二、债权人委员会债权人委员会成员由债权人会议选任的债权人代表和一名债务人职工代表或工会组织代表组成.债权人委员会成员不得超过九人。（一）监督债务人财产的管理和处分；（二）监督破产财产分配；（三）提议召开债权人会议；（四

28、）债权人会议委托的其他职权。职权第八节第八节 重整重整一、重整的概念和特征又名“重组”、“司法康复”，是指指经由利害关系人申请,在审判机关的主持和利害关系人的参与下,对具有重整原因和重整能力的债务人进行生产经营上的整顿和债权债务关系上的清理,使其摆脱财务困境,重获经营能力的特殊法律程序。把债务清偿与企业经营相结合在一起，本质上是破产预防程序的组成部分。二、重整申请1.申请提出：（1）债务人或债权人直接提出（2）债权人提出破产申请，债务人或出资人可以向法院申请重整。2.重整的期间及法律效力：裁定债务人重整之日起至重整程序终止破产申请受理后、破产宣告前注册资本十分之一以上债务人的出资人不得请求投资

29、收益分配债务人的管理层不得转让所持股权担保物权限制暂停行使新借款设定担保取回权限制按照原来约定执行重整期间营业保护的特别规定三、重整计划的制定与批准1.重整计划的制定：重整裁定之日起六个月内，提交重整计划草案。2.重整计划的决议：依照债权种类分组表决出席会议的同一表决组的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占该组该组债权总额债权总额的2/3以上的，即为该组通过各表决组均通过，重整计划即为通过-法院批准，终止重整程序并公告未获通过且未获批准，或者已通过但未获批准，终止重整程序，宣告破产未按期提出草案，应裁定终止重整程序，并宣告破产（一）对债务人的特定财产享有担保权的债权；（二）债务人所欠职工的

30、工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；（三）债务人所欠税款；（四）普通债权。四、重整计划的执行是重整程序的最终落脚点，也是重整目的能否实现的关键所在1.由债务人负责执行：管理人移交财产和营业事务在重整计划规定的监督期内，管理人监督监督期届满时，管理人应向法院提交监督报告。债务人不能执行或者不执行重整计划的，裁定终止并宣告债务人破产。 2.债权人未法申报债权，在重整计划执行期间不得行使权利；在重整计划执行完毕后，按照同类债权的清偿条件行使权利五、重整程序的终止1.未按期提出重整计划草案2.草案未获

31、得通过且未依照法律规定获得批准3.草案已通过但未获法院批准4.债务人不能执行或者不执行重整计划的（一）债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性；（二）债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；（三）由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。第九节第九节 和解和解一、和解的概念破产和解，是指在人民法院受理破产案件后，债务人与债权人之间就延期偿还和减免债务问题达成协议，中止破产程序的一种方法。二、和解程序 和解的申请：债务人 和解协议的达成:出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表债权额占无财产担保债权总额的2/3以上同意三、和解协议的效力 1.中止破产程序 2.对债务人的拘束力 3.对债权人的拘束力受理破产申请时对债务人享有无财产担保债权的人第十节第十节 破产清算破产清算一、破产宣告1. 概念：是指法院依据当事人的申请或依职权，在确认债务人具有无法消除的破产原因时所作出的宣告债务人破产并进行破产清算的裁定或者命令2、破产宣告的效力 对债务人的效力：首先，债务人称为破产人，其次，债务人财产称为破产财产 对债权人和第三人的效力：一般债权人成为破产债权人，其债权只能依照破产程序获得清偿，不得单独接受破产人的清偿二、别除权是指债权人因其债权设有担保物而就债务人特定财产在破产程序中享有的单独、优先受偿权利1.别除权