第一章宪法概念宪法

1、2-1n 我们需要的与其说是好的人，不如说是好我们需要的与其说是好的人，不如说是好的制度。的制度。n 我们渴望得到好的统治者，但历史的经验我们渴望得到好的统治者，但历史的经验向我们表明，我们不可能找到这样的人。正因向我们表明，我们不可能找到这样的人。正因为这样，设计使坏的统治者也不会造成太大损为这样，设计使坏的统治者也不会造成太大损害的制度是十分重要的。害的制度是十分重要的。 n 波普波普n 争人权的人先争法治；争法治的人，先争争人权的人先争法治；争法治的人，先争宪法。宪法。 罗隆基罗隆基2-2教学要求：教学要求：知识要点知识要点能力要求能力要求司考公考知识司考公考知识宪法的概念宪法的概念和本

2、质和本质1.理解宪法的概念、法律地位理解宪法的概念、法律地位2.掌握宪法的本质特征掌握宪法的本质特征1.宪法的概念、法律地位宪法的概念、法律地位2.宪法的本质特征宪法的本质特征宪法的分类宪法的分类了解宪法的传统分类和实质分了解宪法的传统分类和实质分类类1.宪法的传统分类宪法的传统分类2.宪法的实质分类宪法的实质分类宪法与宪政宪法与宪政1.了解宪政的概念了解宪政的概念2.理解宪法与宪政的关系理解宪法与宪政的关系1.宪政的概念宪政的概念2.宪法与宪政的关系宪法与宪政的关系2-3第一章第一章 宪法概念宪法概念n 一、一、宪法词义的演变宪法词义的演变n 二、二、宪法的定义（内涵）宪法的定义（内涵）n

3、三、三、宪法的法律地位宪法的法律地位n 四、四、宪法的分类宪法的分类n 思考题思考题2-4一、宪法词义的演变一、宪法词义的演变n 1中国古代中国古代“宪法宪法”的词义的词义n 2西方古代西方古代“宪法宪法”的词义的词义n 3近现代近现代“宪法宪法”的词义的词义n 返回返回2-51中国古代中国古代“宪法宪法”的词义的词义n 一是作名词使用，指法、法律、典章一是作名词使用，指法、法律、典章制度。制度。n 二是作动词使用，指公布法律、遵守二是作动词使用，指公布法律、遵守法律、实施法律制裁等。法律、实施法律制裁等。 返回返回 2-62西方古代西方古代“宪法宪法”的词义的词义n 一是古希腊的亚里士多德认

4、为：指一是古希腊的亚里士多德认为：指规定城邦的组成与权限的法律，是制定规定城邦的组成与权限的法律，是制定其他法律的依据。其他法律的依据。 n 二是古罗马时期，指皇帝的谕旨、二是古罗马时期，指皇帝的谕旨、诏书，以区别市民会议制定的法律。诏书，以区别市民会议制定的法律。n 三是欧洲中世纪，指确立教会与国三是欧洲中世纪，指确立教会与国家、封建主特权与国家关系的法律。家、封建主特权与国家关系的法律。返回返回 2-73近现代近现代“宪法宪法”的词义的词义n （1）在中国，）在中国，“宪宪”字在近代用语中，表示的是字在近代用语中，表示的是“权威权威”、“纪律纪律”的意思的意思 。n （2）在西方）在西方

5、，以规范民主制度为内容，具有国家，以规范民主制度为内容，具有国家根本法的性质。根本法的性质。 n （3）近代宪法，一是作为与普通法律相区别的法的）近代宪法，一是作为与普通法律相区别的法的类别类别国家根本法；二是强调宪法制定的正当性和国家根本法；二是强调宪法制定的正当性和宪法功能的合理性宪法功能的合理性人权保障法。人权保障法。 n （4）现代宪法与近代宪法的含义基本一致，其含义）现代宪法与近代宪法的含义基本一致，其含义稍有不同，即现代宪法具有反映福利国家化的倾向稍有不同，即现代宪法具有反映福利国家化的倾向 返回返回2-8 二、宪法的定义二、宪法的定义n1原始意义上的宪法：国家组织法原始意义上的宪

6、法：国家组织法n2立宪主义意义上的宪法：人权保障法立宪主义意义上的宪法：人权保障法n3部门法意义上的宪法：调整国家与公民的部门法意义上的宪法：调整国家与公民的关系；由宪法典和宪法性法律组成的法律部门关系；由宪法典和宪法性法律组成的法律部门n4根本法意义上的宪法：成文宪法典；最高根本法意义上的宪法：成文宪法典；最高法律效力法律效力n* 提问：宪法内涵的价值？提问：宪法内涵的价值？ 返回返回2-9 有关的认识有关的认识n （1）毛泽东说，世界上历来的宪政，不论）毛泽东说，世界上历来的宪政，不论是英国、法国、美国，或者是苏联，都是在革是英国、法国、美国，或者是苏联，都是在革命成功有了民主事实之后，颁

7、布一个根本大法，命成功有了民主事实之后，颁布一个根本大法，去承认它，这就是宪法。去承认它，这就是宪法。 n （2）我国学者的定义大致有四类：）我国学者的定义大致有四类：n 第一，从宪法本身的内容来表述；第一，从宪法本身的内容来表述；n 第二，从宪法的法律特点来表述；第二，从宪法的法律特点来表述；n 第三，从宪法的阶级本质来表述；第三，从宪法的阶级本质来表述；n 第四，从综合的角度来表述。第四，从综合的角度来表述。 2-10例如：例如：n 宪法是调整国家机关与公民之间的宪法是调整国家机关与公民之间的权利义务关系以及国家机关之间相互关权利义务关系以及国家机关之间相互关系的国家根本法。系的国家根本法

8、。n （1）使宪法概念的表述方法与其他）使宪法概念的表述方法与其他部门法概念的表述方法一致。部门法概念的表述方法一致。 n （2）突出了宪法的法律特征。）突出了宪法的法律特征。 2-11也有学者对理想状态的宪法进行了归纳也有学者对理想状态的宪法进行了归纳 n （1）宪法是规定国家根本制度和公民基本权利义务、集中体）宪法是规定国家根本制度和公民基本权利义务、集中体现掌握国家政权的阶级或集团的根本利益的具有最高法律效力的现掌握国家政权的阶级或集团的根本利益的具有最高法律效力的根本法。根本法。n （2）宪法将社会划分为公共领域和私人领域，在公共权力与）宪法将社会划分为公共领域和私人领域，在公共权力与

9、私人权利之间划定一个界限。私人权利之间划定一个界限。n （3）宪法是人类精神文明的共同财富。）宪法是人类精神文明的共同财富。n （4）宪法使人民成为主权者，它是人民组织和管理国家的最）宪法使人民成为主权者，它是人民组织和管理国家的最高法律。高法律。n （5）宪法应该是在认识上的一致同意而非多数同意的基础上）宪法应该是在认识上的一致同意而非多数同意的基础上制定的有关政治生活的一种游戏规则，是全体人民在深思熟虑和制定的有关政治生活的一种游戏规则，是全体人民在深思熟虑和自由选择后（而不应是机遇和强力）制造的人工产品。自由选择后（而不应是机遇和强力）制造的人工产品。n （6）宪法有躯体）宪法有躯体,也

10、有灵魂。其躯体是法条、惯例和据此形成也有灵魂。其躯体是法条、惯例和据此形成的实在制度的实在制度,灵魂是宪法的自然法、正义法，是人的自由和权利。灵魂是宪法的自然法、正义法，是人的自由和权利。n （7）宪法是一种合理的制度安排。）宪法是一种合理的制度安排。n （8）宪法的存在并发挥其作用，必须以公民对政府的不信任）宪法的存在并发挥其作用，必须以公民对政府的不信任作为基点。作为基点。 返回返回 2-12 三、宪法的法律地位三、宪法的法律地位 1宪法是国家的根本法宪法是国家的根本法 2宪法是公民权利的保障书宪法是公民权利的保障书 3宪法是民主事实法律化的基本形式，是一国各种宪法是民主事实法律化的基本形

11、式，是一国各种政治力量对比关系的全面集中表现（宪法的本质特征）政治力量对比关系的全面集中表现（宪法的本质特征） 返回返回2-131宪法是国家的根本法宪法是国家的根本法n（1）在内容上具有根本性在内容上具有根本性n（2）在法律效力上具有最高性在法律效力上具有最高性n（3）在制定和修改程序上比普通法律严在制定和修改程序上比普通法律严格格 返回返回2-14（1）在内容上具有根本性）在内容上具有根本性n 第一，宪法规定的是一个国家有关社会制第一，宪法规定的是一个国家有关社会制度和国家制度的一些最根本、最重大的问题，度和国家制度的一些最根本、最重大的问题，其他部门法所规定的内容通常只是国家生活中其他部门

12、法所规定的内容通常只是国家生活中的一般问题的一般问题. n 第二，宪法必须从宏观上平衡公民权利和第二，宪法必须从宏观上平衡公民权利和国家权力。国家权力。 在公民权利与国家权力之间寻求在公民权利与国家权力之间寻求一种宏观上的平衡与相互制约，是宪法要解决一种宏观上的平衡与相互制约，是宪法要解决的根本问题。的根本问题。 n 返回返回2-15（2）在法律效力上具有最高性）在法律效力上具有最高性n 第一，宪法是一切法律之母，是一切第一，宪法是一切法律之母，是一切普通法律的立法基础。普通法律的立法基础。 n 第二，一般法律的规定都不得与宪法第二，一般法律的规定都不得与宪法相抵触，与宪法相抵触无效。相抵触，

13、与宪法相抵触无效。 n 第三，宪法是一切组织和个人的最高第三，宪法是一切组织和个人的最高行为准则。行为准则。 返回返回 2-16（3）在制定和修改程序上比普通法律严格）在制定和修改程序上比普通法律严格n理由：一是宪法内容具有根本性；理由：一是宪法内容具有根本性；n 二是宪法效力具有最高性；二是宪法效力具有最高性；n 三是宪法平衡具有权威性。三是宪法平衡具有权威性。n具体表现：具体表现：n 第一，在宪法的制定方面更严格；第一，在宪法的制定方面更严格；n 第二，在宪法的修改方面更严格。第二，在宪法的修改方面更严格。 n 返回返回2-172宪法是公民权利的保障书宪法是公民权利的保障书n （1）宪法以

14、保障公民权利为出发点，）宪法以保障公民权利为出发点，规定了一系列基本国策。规定了一系列基本国策。 n （2）宪法是全面规定公民基本权利）宪法是全面规定公民基本权利的法律部门，它规定的公民权利是其他的法律部门，它规定的公民权利是其他法律部门某一公民权利规定的依据。法律部门某一公民权利规定的依据。n 返回返回2-183宪法是民主事实法律化的基本形式，是宪法是民主事实法律化的基本形式，是 一国各种政治力量对比关系的全面集一国各种政治力量对比关系的全面集 中表现（宪法的本质特征）中表现（宪法的本质特征）n （1）宪法是对一定社会集团胜利成果的确）宪法是对一定社会集团胜利成果的确认、记录或总结，在条文规

15、定上具有较强的政认、记录或总结，在条文规定上具有较强的政治色彩。治色彩。 n （2）宪法规定作为主权者的人民与代理者）宪法规定作为主权者的人民与代理者的政府之间是一种授权与被授权的关系。的政府之间是一种授权与被授权的关系。n （3）宪法是一国各种政治力量对比关系的）宪法是一国各种政治力量对比关系的全面集中表现。全面集中表现。 返回返回 2-19 四、宪法的分类四、宪法的分类 1成文宪法和不成文宪法的划分标准、含义、优缺成文宪法和不成文宪法的划分标准、含义、优缺点及二者相互融合的发展趋势。点及二者相互融合的发展趋势。 2刚性宪法和柔性宪法的划分标准、含义、优缺点刚性宪法和柔性宪法的划分标准、含义

16、、优缺点及二者划分的相对性。及二者划分的相对性。 3钦定宪法、协定宪法和民定宪法的划分标准、含钦定宪法、协定宪法和民定宪法的划分标准、含义、特征及例证。义、特征及例证。 4近代宪法和现代宪法的关系与区别。近代宪法和现代宪法的关系与区别。 5资本主义类型的宪法和社会主义类型的宪法的划资本主义类型的宪法和社会主义类型的宪法的划分标准。分标准。 6. . 法定的宪法与现实的宪法的划分标准、含义。法定的宪法与现实的宪法的划分标准、含义。 返回返回2-20思考题：思考题： 1为什么说宪法是国家根本法？为什么说宪法是国家根本法？(作业作业) 2你认为宪法具有哪些特征？你认为宪法具有哪些特征？(作业作业)

17、3宪法的基本原则是什么？（预习）宪法的基本原则是什么？（预习） 事例事例 2-21【事例讨论事例讨论1】死刑未决犯生育权案引发的宪法学思考死刑未决犯生育权案引发的宪法学思考 据舟山晚报报道，据舟山晚报报道，2001年年5月月29日，舟山海口港城贸易有限公司职工日，舟山海口港城贸易有限公司职工罗锋因琐事与公司副经理王莹罗锋因琐事与公司副经理王莹(女女)发生争执，将王杀死。舟山市中级人民法发生争执，将王杀死。舟山市中级人民法院一审以故意杀人罪，判处罗锋死刑。一审宣判后，罗锋不服，向浙江省高院一审以故意杀人罪，判处罗锋死刑。一审宣判后，罗锋不服，向浙江省高院提出上诉。其间，罗锋妻子郑雪梨向舟山市中级

18、人民法院提出人工授精的院提出上诉。其间，罗锋妻子郑雪梨向舟山市中级人民法院提出人工授精的请求。一审法院告诉郑雪梨，对此没有相关的法律规定，而且舟山也没有进请求。一审法院告诉郑雪梨，对此没有相关的法律规定，而且舟山也没有进行行“人工授精人工授精”的条件，拒绝了其请求。郑雪梨仍然痴心不改，同年的条件，拒绝了其请求。郑雪梨仍然痴心不改，同年11月月11日，郑雪梨向省高级人民法院提出，郑雪梨向省高级人民法院提出“人工授精人工授精”的书面申请。为慎重起的书面申请。为慎重起见，二审法院召开审判委员会进行讨论，认为法律对此类问题没有规定，这见，二审法院召开审判委员会进行讨论，认为法律对此类问题没有规定，这种

19、请求也不属于法院的受案范围，而且如果满足郑雪梨的要求则导致小孩一种请求也不属于法院的受案范围，而且如果满足郑雪梨的要求则导致小孩一出生就没有父亲的后果，这对小孩以后的成长极为不利，也将致使郑雪梨这出生就没有父亲的后果，这对小孩以后的成长极为不利，也将致使郑雪梨这个单亲母亲以后的生活非常艰难，遂决定对郑雪梨的要求不置可否，以沉默个单亲母亲以后的生活非常艰难，遂决定对郑雪梨的要求不置可否，以沉默的方式予以了拒绝。的方式予以了拒绝。2002年年1月月18日上午，浙江省高级人民法院的终审判日上午，浙江省高级人民法院的终审判决作出以后，舟山中级人民法院让郑雪梨与罗锋见了最后一面。随后，罗锋决作出以后，舟

20、山中级人民法院让郑雪梨与罗锋见了最后一面。随后，罗锋被押上宣判台。随着司法警察的被押上宣判台。随着司法警察的声枪响，郑雪梨要求留下丈夫精子的希望声枪响，郑雪梨要求留下丈夫精子的希望化为泡影。化为泡影。 2-22公民的权利是否仅以法律规定者为限公民的权利是否仅以法律规定者为限?国家权力能否介入私人自治领域国家权力能否介入私人自治领域?n 此案引起了全国各地媒体的广泛关注，此案引起了全国各地媒体的广泛关注，时间时间“死刑犯有没有生育权死刑犯有没有生育权”问题成为了法学界、司法界问题成为了法学界、司法界和社会公众讨论的一大热点问题。专家们观点各不相和社会公众讨论的一大热点问题。专家们观点各不相同，大

21、部分认为死刑犯罗锋没有生育权，也有一部分同，大部分认为死刑犯罗锋没有生育权，也有一部分从学理的角度出发认为罗锋的生育权尚未被剥夺。从学理的角度出发认为罗锋的生育权尚未被剥夺。 n 在探讨与此案相关的问题以前，必须先弄清一个在探讨与此案相关的问题以前，必须先弄清一个前提：在郑雪梨向人民法院提出人工授精要求时，法前提：在郑雪梨向人民法院提出人工授精要求时，法院对罗锋尚未作出生效的终审判决，罗锋的生命权尚院对罗锋尚未作出生效的终审判决，罗锋的生命权尚未被从法律上宣告结束，仍然是法律上的权利主体。未被从法律上宣告结束，仍然是法律上的权利主体。确切地讲，由此案引发的问题应是确切地讲，由此案引发的问题应是

22、“死刑未决犯有没死刑未决犯有没有生育权有生育权”，而不是，而不是“死刑犯有没有生育权死刑犯有没有生育权”。 2-23（一）公民的权利是否以法律规定者为限（一）公民的权利是否以法律规定者为限 n 此案中，两级人民法院实际上都拒绝了郑雪梨的此案中，两级人民法院实际上都拒绝了郑雪梨的要求，其主要理由是法律对此没有作出规定。法院作要求，其主要理由是法律对此没有作出规定。法院作出决定时隐含的一个理论前提就是：公民的权利是由出决定时隐含的一个理论前提就是：公民的权利是由法律赋予的，如果法律没有规定就没有权利。法律赋予的，如果法律没有规定就没有权利。 n 严格地讲严格地讲,人们经常所讲的人们经常所讲的“法律

23、所赋予的权利法律所赋予的权利”，是一种不严谨的提法，权利的存在并不取决于宪法与是一种不严谨的提法，权利的存在并不取决于宪法与法律的明文规定。正因为如此，很多国家明确地在宪法律的明文规定。正因为如此，很多国家明确地在宪法中规定权利保留原则。宪法中权利保留原则又衍生法中规定权利保留原则。宪法中权利保留原则又衍生出另一项原则一一权利推定原则，即凡是法律所未禁出另一项原则一一权利推定原则，即凡是法律所未禁止的就推定公民享有权利。因此，公民的权利并不以止的就推定公民享有权利。因此，公民的权利并不以法律规定者为限，不能因为法律没有明确规定而否定法律规定者为限，不能因为法律没有明确规定而否定公民的权利。公民的权利。 2-24（二）国家权力能否介入私人自治领域（二）国家权力能否介入私人自治领域 n 在该案例中：一审法院拒绝