第一章债法总论

1、 第一章 债法总论 第一节 债法概述 一、债的概念和特征 1. 送奶人误将王某订的牛奶放入其邻居张某家的奶箱中，张某不明所以，取而弃之，张某行为的性质应如何认定? 若是送奶人后来多次将王某订的牛奶放人张某家的奶箱中，而张贪图便宜将其收为己用，后被王某发现，则双方的关系又如何? 2、张女士在超市购物，将一饼红酒放入购物筐，去款台结账，取出时不慎掉在地板上，酒瓶摔碎，超市可以要求张女士， （1）按照侵权法要求赔偿。 （2）按照合同法要求支付价款。 （3）按照物权法要求恢复原状或返还原物。 王先生驾车前往某酒店就餐，将轿车停在酒店停车场内。饭后驾车离去时，停车场工作人员称：“已经给你洗了车，请付洗车

2、费5元。”王先生表示“我并未让你们帮我洗车”，双方发生争执。本案应如何处理？ A.基于不当得利，王先生须返还5元 B.基于无因管理，王先生须支付5元 C.基于合同关系，王先生须支付5元 D.无法律依据，王先生无须支付5元 通则第84条：“债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。” 债的特征： 1.债反映的是动态的财产流转关系 2.债是特定主体之间的法律关系 3.债的客体是债务人的特定行为 4.债的关系依合同约定或法律规定而发生 二、债发生的原因 （一）

3、立法考察 1罗马法 四种：一是契约；二是准契约，包括无因管理和不当得利，以及监护、偶然共有及遗赠；三是私犯，即侵权行为；四是准私犯，即准侵权行为或特殊侵权行为。 2法国法 法国民法典规定债的发生沿袭罗马法的旧例，其原因：一是契约；二是准契约，包括无因管理和不当得利；三是侵权行为，即第1382条规定的一般侵权行为；四是准侵权行为，即1384条规定的准侵权行为。 3德国法 契约之债；无因管理之债；不当得利之债；侵权之债 4.英美法 契约、侵权行为、判决、准契约、契约之外的合意 5.我国学界通说 合同；无因管理；不当得利；侵权；缔约过失；单方允诺（悬赏广告等） 6.关于单方允诺的讨论 单方允诺，是指

4、表意人向相对人作出的为自己设定某种义务，使相对人取得某种权利的意思表示。 也叫做单独行为或单务约束。 单方允诺的构成单方允诺的构成须具备以下要件： 1）表意人须作出单方意思表示 2）表意人须承诺对方并不付出对价 3）表意人的允诺须向社会上不特定的人发出 4）表意人的相对人应当特定或者能够特定 单方允诺的类型： 悬赏广告、设定幸运奖、其他 悬赏广告是要式行为；是有赏行为；向不特定的任何人发出；是合法行为。 “假一罚十”属于悬赏广告 优等悬赏广告，是指广告人以广告的方式，声明对在一定期间完成指定行为的数人中的优等行为人给付报酬，对其他完成指定行为的人不给付报酬的悬赏广告。 日本民法典的第532条。

5、该条规定：“(1)完成广告所定行为者有数人，而只能给予其中优等人以报酬时，以定应募期间者为限，该广告为有效。”“(2)于前款情形，由广告中所定之人判定应募人中何人的行为为优等。如广告中未定判定人，则由广告人予以判定。”“(3)应募人对前款判定，不得述其异议。”“(4) “数人同时完成上述行为时，各有以均等比例受报酬的权利。但是，报酬的性质不便分割，或广告中载明只能有一人受报酬时，则以抽签的方法确定应受报酬者。” 第二节 不当得利 一、不当得利释义 是指一方没有合法根据而获得利益并导致他人利益遭受损失的事实。依据法律规定，得利人应当将无法律根据所获得的利益返还给受损人，受损人享有请求返还不当得利

6、的权利，双方因此而形成的关系为债权债务关系，此即不当得利之债。 二、不当得利的历史沿革 （一）大陆法系的不当得利 1.罗马法中的不当得利制度 不当得利制度的雏形始于古罗马法，在优帝的法学纲要中将不当得利划分在准契约中，而古罗马法并没有给不当得利下一个准确的概念。 其所指的也不是现代意义上的不当得利制度。 仅有非债清偿返还之诉、目的不达返还之诉、不法原因返还之诉、无原因返还之诉等各种具体的返还诉权制度。 2.法国法上的不当得利 1804年的法国民法典对不当得利未设概括性规定。法国民法典以准契约的形式处理非债清偿的不当利益的归属问题。 民法第1376条设如下规定:“因错误或故意受领非当然可受领之物

7、者，对误为给付者，负返还之义务。” 民法第1377条：“因误信自己为债务人而为债务之清偿者，对债权人有返还请求权。” 3.德国民法典上的不当得利 德国民法典 对于不当得利的规定多达十一个条文，其中第812条作了详细规定。依此规定， 自始无法律上的原因或者法律上的原因已经消灭，在此情形下，受领他人的给付或者取得他人之利益，有义务返还其所受的利益。 （二）英美法系的规定 英美法上不当得利有两个来源： 第一个起源是17世纪英国的准合同制度。在合同无效的情况下，提供服务者有权获得报酬，由此产生了准合同制度。该制度提供了一种救济，即已履行义务者可获得已履行义务者可获得相当于所交付货物或所提供服务的价值的

8、相当于所交付货物或所提供服务的价值的补偿。补偿。 第二个起源是侵权法上的放弃侵权主张，第二个起源是侵权法上的放弃侵权主张，而获得金钱补偿。而获得金钱补偿。 即一旦加害人死亡，侵权责任即告终止，从而使受害人处于十分不利的地位。为保护受为保护受害人，而认可不法行为人的行为以获得金钱补偿而非要求损害赔偿。 二、不当得利的理论基础 1.公平说 认为受有利益，违反公平，即构成不当得利。不当得利制度的目的在于调整违反公平正义的财产变动，这种财产上的变动即使在形式上虽属正当，但在实质上若有相对的不正当情形，亦得以不当得利返还请求权请求返还。 2.法律关系说 认为不当得利的基础在于构成财货移转基础依据的法律关

9、系是否存在。无法律关系存在，即获利无法律依据，就应返还该利益。 三、不当得利的类型 （一）给付型不当得利 基于给付而生的不当得利，以非债清偿最为典型，非债清偿是指无债务，而以清偿之目的为一定之给付。 所谓给付，是指有意识地，基于一定目的而增加他人财产。 成立要件为： 1、受利益 利益包括： 1）财产或者利益的积极增加 如，取得财产权或者其他财产利益、财产权的扩张或者效力的增加、所有权或者其他权利上负担的消灭。 2）财产或者利益的消极增加. 如， 债务消灭或者减少、本应设定的权利负担而末设定、劳务的节省或者物的使用。 2.造成他人损失 财产的损失包括积极的损失和消极的损失两种，积极的损失指既存利

10、益的减少，如财产总额的减少；消极的损失指可以增加的利益而末增加。 得利与损害间有因果关系。 甲向乙骗取金钱，对丙作非债清偿，乙可否向丙主张不当得利返还？ 若以直接因果关系说则乙只能向甲主张侵权行为的损害赔偿，而不能向丙直接主张不当得利。 而依非直接因果关系说，则丙之受益与乙之受损以社会观念则有因果关系，则有丙对乙负不当得利返还责任。 3.受益缺乏法律上的原因 给付型不当得利的种类： (1)自始无给付目的。非债清偿，如不知债务已经清偿而仍为给付；给付的原因行为不成立、无效或被撤销，如根据买卖合同交付货物，而买卖合同不成立。 (2)给付目的嗣后不存在。例如，甲转让给乙一块地的使用权，办理登记手续后

11、，甲以内容错误而请求撤销土地使用权转让合同。 (3)给付目的不达。例如，附停止条件的债务，以为条件能够成就而履行，实则结果条件并末成就。 （二）非给付型不当得利 是指基于给付原因以外的事由而发生的不当得利。 1.侵害他人权益型不当得利 如，甲擅将乙寄托的稀有邮票出售获利，甲的受益之所以不具有法律上原因，是因为其所得利益依权益内容应归属于乙。 2.基于法律规定而生之不当得利 1）基于添附而生之不当得利 2）费用偿还型不当得利 如，误将他人家禽作为自己的家禽进行饲养。 3.基于事件而生之不当得利如甲鱼塘的鱼因为水流自然跑入乙的鱼塘、甲饲养的马匹混入乙饲养的马群等。 （三）特殊不当得利 1.给付道德

12、义务所生之不当得利 如，对非婚生子女误以为己所生而予以抚养。 2.清偿期未到而为清偿之不当得利 3.不法原因给付所生之不当得利 两种不同的立法例： 第一种以奥地利为代表，规定无论是不当得利返还，还是所有物返还均不得请求返还。 第二种以德国、瑞士、日本为代表，规定对不法原因所生之不当得利应依不当原因在当事人之间存在的不同情形，而赋予不同的法律效果： （1）若不法原因存在于双方，且双方均已为给付，则互不得请求返还； （2）若不法原因仅存在于给付之一方，其已为给付，则不得请求返还； （3）若不法原因仅存在于受领之一方，给付方已为给付，则可以请求返还。 四、给付不当得利的效果 （一）返还的标的和返还方

13、法 1.原受利益和所生利益 2.原物返还和偿还价款 （二）返还范围 1.善意得利人的返还范围 所谓善意得利，是指得利人不知其取得利益无法律上的原因且无重大过失。 善意得利人不当得利返还的范围，以现存利益为限。 所谓现存利益，指受损人行使返还请求权时尚存的利益。利益已经消灭的，不问消灭的原因如何，得利人均不必返还原物或者偿还价款。返还现存利益时，得利人在受益过程中所受到的损失和支出应予以扣除。 德国民法典第818条、日本民法典第703条、瑞士债法典第64条、意大利民法典第2033条均有类似规定。 理由： 首先，不当得利制度的目的即在于使善意受益人返还不当取得之利益，不同于侵权损害赔偿，不能使善意

14、受益人承担如同侵权责任的后果。 其次，不当得利的返还惟能以现存之利益为返还限度，不可使受益人负担超过其受益限度的返还责任，更不能因为不当得利返还而使受益人的财产利益减少。 2.恶意得利人的返还范围 所谓恶意得利，是指得利人在受益时明知或应当知道无法律上的原因，或受领后知道得利无法律上原因的情况。 1）自始恶意得利人的不当得利返还范围，不仅包括受领时取得的利益，还包括由该利益所生的利益。其所受领利益为金钱时，应附加利息。返还利益不足以弥补损失的，不足部分须另行损害赔偿。 2）嗣后恶意受益人的返还义务分两个阶段，在知道无法律上的原因以前，仅返还现存利益，取得利益时所支出的费用也可以请求扣除；在知道

15、无法律上的原因之后，负加重责任，即将现存利益附加利息一并偿还，如有损害仍需赔偿。 第三节 无因管理 一、无因管理释义 民法通则第93条的规定：“没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。” 无因管理是指没有法定或者约定的义务而为他人管理事务的行为。 二、无因管理的成因与制度价值 （一）制度成因 1.罗马法上的无因管理 译作事物管理。指“未受委托，也没有法律上的义务而为他人的利益管理事务的行为”其性质属于准契约。 赋予两种诉权：一为一为本人对管理人享有直接诉权，得要求管理人完成所管理的事务、交付因管理取得的权益，并要求其尽到善良家父

16、的注意义务；二为二为管理人对于本人的反对诉讼，即要求其偿还管理所支出必要费用，并在受益范围内偿还有益费用。 2.大陆法系的发展 法国法上无因管理承袭罗马法，其内涵与罗马法保持高度一致，也称作事务管理，也属于准契约的一种，但法国法上无因管理的外延曾被扩展得相当广。 第1372条规定，“自愿管理他人的事务时，不问该事务的所有人知悉该管理之事与否，进行管理的人均属缔结默示义务，并应继续其已经开始的管理事项，直至该事务的所有人能够自行管理为止。”“管理人应负担的义务相同于所有权人对其有明示委托时产生的全部义务。” 可见法国民法典认为无因管理人自愿管理本人事务，虽没有事先取得本人的同意，但因为这种管理行

17、为对本人是有利的，所以推定管理人所负的债务是本人所默认的债务，双方发生准契约关系。 在法国法中，认为凡是转移财产的目的未能达到，必须返还的，无因管理就可以援用。 3.德国法上的无因管理 德国民法存在对于真正的无因管理和不真正的无因管理的划分。划分标准就在于管理人是否有为他人管理事务的意思。 真正的无因管理包括正当的无因管理和不当的无因管理，其区分的标准就在于管理人对事务的管理是否符合本人利益及其实际的或可推知的意思。 不真正的无因管理则包括误信管理和不法管理，其共同特征都在于管理人欠缺为他人管理事务的意思，区别则在于误信管理是指误将他人事务作为自己的事务来进行管理，而不法管理则是明知其对事务不

18、享有权利，而将他人事务作为自己的事务来处理，是对他人事务的干涉。 (二)无因管理的制度价值 第一，弘扬助人为乐的道德风尚； 第二，有利于避免财产的损失； 第三，有助于形成良好的财产秩序和交易秩序。 三、无因管理的构成要件 （一）无因管理的客观要件 1.须管理他人事务 台湾学者将管理区分为事务管理之承担和事务管理之实施。承担是指开始管理事务的行为；实施是关于管理事务所采取的措施和方法。 一般来说下列事项不属于无因管理中的事务: (1)违法的事项，如替他人代为看管、匿藏赃物; (2)不能发生债的关系的纯粹道德上、宗教上或其他一般生活事务，如为患病者祈祷、为朋友接待客人等 ;(3)单纯的不作为; (

19、4)依法必须由本人亲自办理的事项，如结婚登记; (5)依法必须经本人授权后才能办理的事项，如放弃继承权。 2.须无法律上义务 既无法定义务，也无约定义务 （二）无因管理的主观要件 为他人管理事务之意思，以因管理人之事务管理所生事实上的利益，归属于本人的意思。 判明管理人是否具有为他人管理事务的意思，需要一定的判断标准： 本人对其事务的管理要求，事务管理的社会常识，管理人所具备的管理知识水平。 四、无因管理的类型及效力 （一）真正的无因管理 所谓真正无因管理是指完全符合无因管理的构成要件的无因管理。 产生两方面的法律效果： 一是阻却违法性。 二是在当事人之间产生法定的债权债务关系。 1.适法的无

20、因管理 管理他人事务，利于本人，并不违反其意思，或者虽然违反其意思，但是为本人尽公益上的义务或履行法定抚养义务，或本人意思违反公序良俗的。 分为两种情况: 一种是主观适法的无因管理，即不违反本人明示或可推知意思的无因管理。 另一种是客观适法的无因管理。即管理人管理事务虽然违反本人意思，但是为本人尽公益上的义务或履行法定抚养义务，或本人的意思有违背公序良俗的无因管理。 适当管理义务；通知义务；计算义务 管理人不得就其为他人管理事务而请求报酬。可请求损害赔偿、负债清偿、费用偿还 2.不适法的无因管理 指无法律上义务而管理他人事务，其管理事务不利于本人或违反本人明示或可得推知的意思又无客观适法事由的

21、无因管理。 三种情形：（1）管理事务不利于本人，且违反本人的明示或可得推知的意思。例如清偿本人曾拒绝给付的自然债务，尤其是催于时效的债务。(2)管理事务利于本人，但违反本人明示或可得推知的意思。例如以高价出售他人公开表示欲于死后赠与博物馆的名画。(3)管理事务不利于本人，但不违反本人的意思。 不适法无因管理的法律效力： 管理人的侵权责任。 管理人责任的加重。 （二）不真正无因管理 是指表面上具有无因管理的某些特征，但实质上欠缺无因管理的构成要件的行为。 三种情形: 其一，明知为他人事务，仍然当作自己的事务而管理，称为不法管理。（侵权责任） 其二，误信他人之事务为自己事务而进行管理，称为误信管理。（若本