司考钟秀勇物权法讲义占有的概念

1、司考钟秀勇物权法讲义：占有的概念司考钟秀勇物权法讲义：占有的概念。2014年司法考试复习已经幵始，育网为考生整理了司法考试物权法中占有的概念的讲义，希望能够对考生的复习有 所帮助。精彩链接：司考物权法：共同共有的外部关系司考物权法：继受取得司考物权法：集体所有权司考物权法：国家所有权1.占有的概念占有，即人对于物管领控制的事实。注意四个方面：1占有虽为权利的外衣，但占有为事实，而非权利。2占有是一种财产利益。有权占有与无权占有均受保护，仅保护程度不同。3占有的客体为物。物的部分亦可成立占有。对权利的占有属于准占有法律教4民法承认观念占有（间接占有、继承占有、通过占有辅助人的占有），虽无 事实上

2、对物的管领控制，但认可占有的成立。2占有的要素占有的要素有二 （缺一不可， 否则不成立占有。 占有继承属于例外。 见【例4】）： 体素。即对物的管领与控制。心素。即占有的意思。3心素的认定占有的意思不是法律行为上的意思，而是一种自然意思，故取得某物的占有或维持其占有皆不以具有行为能力为必要， 只要对物有为支配的自然能力， 即为已足。 故：3个月大的婴儿对佩带的项链不构成占有（无心素）；而3岁的儿童对自己拾 得的玩具构成占有（有心素）。歌星在草坪上熟睡，“粉丝”将“勿忘我”鲜花放 入其口袋的，歌星对鲜花不够成占有（无心素）；必待歌星醒后发现鲜花，并决定 继续拥有始成立占有（有心素）。【例1】甲悬

3、挂信箱于门口，邮差投递甲的信件或邮件于信箱中，甲不知此事。占有意思不必针对个别特定之物， 仅须具有一般占有意思即为已足。 甲悬挂信箱， 意在占有投入的自己之函件，是否知悉某特定函件已经投入，对占有意思，没有影 响。故甲已经取得函件的占有。【例2】甲悬挂信箱于门口，邮差误投邻居乙的包裹于甲信箱中，甲不知其事。乙在甲的信箱发现其包裹并取走。甲对投入的乙之包裹不具一般占有意思，更不具特定占有意思，故甲对乙之包裹未成立占有。乙擅自取回包裹，不构成对甲之 占有的侵夺【例3】中石油购买一辆劳斯莱斯作为董事长甲的坐骑，交给司机乙驾驶。问： 甲在工作中用车时，汽车的占有人是谁？甲在工作中用车系属法人机关对汽车

4、予 以管领控制，法人机关执行职务时不具有独立人格，不具有独立的占有意思。因此， 甲不是汽车的占有人。乙基于雇佣关系，受雇主指示管领控制汽车，乙为占有辅 助人，对汽车不具有独立的占有意思。因此，乙不是占有人。甲控制管理汽车的 行为应视为法人的行为，故中石油才是汽车的占有人。换言之，汽车后座上坐着的 不是董事长，而是中石油。【例4】甲有某宝石，价值不菲，交给乙鉴定，乙在携带该宝石前往实验室的途 中遭遇车祸死亡。路人丙见状将该宝石据为己有。乙的儿子丁（系乙惟一的亲人） 远在美国，对古董一事毫不知情。一般而言，若无占有意思，则不成立占有。 占有继承属于例外，继承人即使缺乏占有意思，亦可成立占有。乙死亡

5、时，丁即 取得该宝石的直接占有，丁虽缺乏占有意思，不影响丁成为宝石的占有人。须注 意：与民法不同，刑法不承认占有继承。在刑法上，乙死亡时，乙不是占有人（刑 法不承认死者的占有），丁也不是占有人（刑法不承认占有继承），因此丙将古董 据为己有的行为就没有侵夺乙或者丁的占有，丙的行为不构成盗窃罪，应定侵占罪（张明楷刑法学（第三版）第726页、周光权刑法各论（第一版）第 页）。4体素的认定是否对物具有事实上的管领力，一般应以社会观念及外部可认识的空间关系、 时间关系和法律关系认定。须注意：依照空间关系与时间关系认定占有时，一般社 会观念居于主导地位，空间关系和时间关系仅为辅助判断因素。（1）空间关系，

6、即人与物须形成某种场合上的结合关系。例如：将农具暂放116于田间回家吃饭，将建筑工具放于工地回家休息，自行车不上锁停放于门前院内， 不能认为丧失占有。停放汽车于路旁（忘记锁车门），出国数月，占有并不丧失。遗失钱包于车站，离去十五分钟后发觉其事，因车站人来人往，依社会观念，应 认定丧失占有，钱包成为遗失物（钱包毕竟不同于汽车）。旅客登上飞机后发现 将笔记本电脑遗忘于于宾馆房间， 旅客对电脑的占有丧失， 电脑由宾馆取得占有 （占 有交替）。（2）时间关系，指人和物的结合在时间上具有相当的持续性。如果人与物的结 合，仅有瞬间或者暂时的结合关系，不得认为对于物有事实上的管领力。例如： 在饭店使用餐具，

7、在图书馆取阅杂志，均不成立占有。从图书馆将书借回家中阅 读，将餐具自饭店偷回，分别成立有权占有和无权占有。管领力仅一时不能行使， 占有不因此丧失。如旅客check out之际，发现笔记本电脑遗忘于宾馆房间，旅客 对电脑的占有尚未丧失（这和登上飞机的情形不同！）。家畜走失，可预期归来， 家畜非遗失物。占有的土地被洪水浸没数日，对土地的占有并未丧失。（3）法律关系，指某人对于某物是否存在占有关系，可以依据法律关系予以认 定。须注意：若有法律关系可以作为认定占有的依据，则不再考虑空间关系与时间 关系（依据法律关系之认定的优先性）。须关注以下四种情形：依辅助占有关系 而成立占有。例如，对商场成列的货物

8、，商场雇佣的售货员为占有辅助人，商场才 是占有人。间接占有。例如，甲将电脑出租（出借、既存）于乙，乙为直接占有 人，甲为间接占有人。买卖（赠与）合同中的现实交付。例如，甲将出卖的货物现实交付给乙，甲的占有丧失，乙成为占有人。抛弃占有。例如，甲将就手机扔 到垃圾堆，甲对手机的占有丧失。若乙拾得该手机，乙原始取得手机的直接占有。【例5】甲在机场候机时睡着，乙取走甲放置于身边的电脑（价值2万元）并据为己有。甲虽酣睡如死猪，依照一般社会观念，甲仍为其电脑的占有人。乙以 和平方式剥夺甲对电脑的占有（建立新的占有秩序），以非法据为己有为目的，数 额较大，乙构成盗窃罪。【例6】甲匆忙登机，将电脑（价值2万元

9、）遗忘在候机厅的长凳上，飞机起飞 后，乙取走该电脑并据为己有。依照一般社会观念，飞机舱门关闭时，甲对电脑 的占有丧失。乙并未侵害甲的占有，乙的行为构成侵占罪。【例7】甲前往旅馆服务台结账，将电脑（价值2万元）遗忘在旅馆房间里，乙（旅馆的服务员）查房时，将该电脑据为己有。甲对其电脑的管领控制仅一时不 能行使，依照一般社会观念，甲仍占有其电脑。乙的行为构成盗窃罪。【例8】甲结账后离开住宿的旅馆， 将其电脑遗忘在旅馆的房间， 返程的飞机起飞后，甲仍不知其事。乙（旅馆的服务员）打扫卫生时将该电脑据为己有。依照 一般社会观念，飞机起飞后，甲对其电脑的占有丧失。旅馆成为电脑的占有人。因为，旅馆房间系封闭的

10、空间（与机场的候机厅完全不同）。这种现象称为“占有 交替”。乙为占有辅助人，不是占有人。乙的行为构成盗窃罪（注意与【例6】的区别）。例9】乙假意在甲商场挑选金项链， 乘服务员不注意， 乙拿出事先准备好的款式相同的镀金项链将金项链（价值1万元）调包。乙尚在挑选，根据这种法律关系，金项链的占有人为甲商场。乙的行为构成盗窃罪。【例10】甲到某商场购买金项链，挑选好以后，甲请乙（商场服务员）进行礼品包装。 在包装时， 乙乘甲不备， 用事先准备后的款式相同的镀金项链将金项链 （价 值1万元）调包。甲已经挑好，双方基于合意已经完成了金项链的交付，根据这 一法律关系，项链虽在乙手中进行礼品包装，其占有人为甲

11、。乙的行为构成盗窃 罪。【例9】和【例10】是一个问题的两个方面。【例5】到【例10】仅仅是 略表一二，旨在彰显占有对于盗窃罪与侵占罪的认定有多么重要。（2004211）陈某在商场金店发现柜台内放有一条重12克、价值1600元的纯金项链，与自己所戴的镀金项链样式相同。陈某以挑选金项链为名，乘售货员不 注意，用自己的镀金项链调换了上述纯金项链。陈某的行为：法律 敎育 网?A.构成盗窃罪B.构成诈骗罪C.构成诈骗罪与盗窃罪的想象竞合犯D.构成诈骗罪与盗窃罪二罪【答案】A（2005211）甲到乙的办公室送文件，乙不在。甲看见乙办公桌下的地上有一活期存折（该存折未设密码），便将存折捡走。乙回办公室后找

12、不着存折，但看 见桌上的文件，便找到甲问是否看见其存折，甲说没看到。甲下班后去银行将该存 折中的5000元取走。甲的行为构成：A.侵占罪B.盗窃罪C.诈骗罪D.金融凭证诈骗罪【答案】B（2005260）关于盗窃罪的认定，下列结论哪些是正确的？A.甲因饮酒过量醉卧街头。 乙向围观群众声称甲系其好友， 将甲扶于无人之处， 掏走甲身上一千余元离去。乙的行为构成盗窃罪B.甲与乙在火车上相识，下车后同到一饭馆就餐。乙殷勤劝酒，将甲灌醉，掏 走甲身上一千余元离去。乙的行为构成盗窃罪C.甲去一餐馆吃晚饭，时值该餐馆打烊，服务员已下班离去，只有老板乙在清 账理财。在甲再三要求之下，乙无奈亲自下厨准备饭菜。甲趁

13、机将厨房门反锁，致 乙欲出不能，只能从递菜窗口眼看着甲打开柜台抽屉拿走一千余元离去。甲的行为 构成盗窃罪D.甲在街头出售报纸时发现乙与一摊主因买东西发生纠纷，其携带的箱子（内 有贵重物品）放在身旁的地上，便提起该箱子悄悄溜走。乙发现后紧追不舍。为摆 脱乙的追赶，甲将手中剩余的几张报纸卷成一团扔向乙，击中乙脸，乙受惊几乎滑 倒。随之又追，终于抓住甲。甲的行为构成盗窃罪。【答案】AD（2006217）下列哪种说法是正确的？A.甲潜入乙家，搬走乙家1台价值2000元的彩电，走到门口，被乙5岁的女 儿丙看到。丙问甲为什么搬我家的彩电，甲谎称是其父亲让他来搬的。丙信以为真， 让甲将彩电搬走。甲的行为属于

14、诈骗B.甲在柜台假装购买项链，让售货员乙拿出3条进行挑选，甲看后表示对3条 金项链均不满意，让乙再拿2条。甲趁乙弯腰取金项链时，将柜台上的1条金项链装入口袋。乙拿出2条金项链让甲看，甲看后表示不满意，将金项链归还给乙。乙 看少了1条，便隔着柜台一把抓住甲的手不让其走，甲猛地甩开乙的手逃走。甲的 行为属于抢夺C.甲在柜台购买2条中华香烟，在售货员乙拿给甲2条中华香烟后，甲又让乙 再拿1瓶五粮液酒。趁乙转身时，甲用事先准备好的2条假中华香烟与柜台上的中华烟对调。等乙拿出五粮液酒后，甲将烟酒又是看了看，以烟酒有假为由没有买。 甲的行为属于盗窃D.甲与乙进行私下外汇交易。乙给甲1万美元，甲在清点时趁乙

15、不注意，抽出10张100元面值的美元，以10张10元面值的美元顶替。清点完成后，甲将总面额8.3万元的假人民币交给乙，被乙识破。乙要回1万美元，经清点仍是100张，拿 回家后才发现美元被调换。甲的行为属于诈骗答案】C（200726）甲将汽车停在自家楼下，忘记拔车钥匙，匆匆上楼取文件，被 恰好路过的乙发现。乙发动汽车刚要挂挡开动，甲正好下楼，将乙抓获。关于乙的 行为，下列哪一选项是正确的？A.构成侵占罪既遂B.构成侵占罪未遂C.构成盗窃罪既遂D.构成盗窃罪未遂【答案】D（2007215）甲路过某自行车修理店，见有一辆名牌电动自行车（价值 元）停在门口，欲据为己有。甲见店内货架上无自行车锁便谎称要

16、购买，催促店主 去50米之外的库房拿货。店主临走时对甲说：“我去拿锁，你帮我看一下店。”店 主离店后，甲骑走电动自行车。甲的行为构成何罪？A.诈骗罪B.盗窃罪C.侵占罪D.职务侵占罪答案】B（2007252）梁某与好友强某深夜在酒吧喝酒。强某醉酒后，钱包从裤袋里 掉到地上，1万梁某拾后见钱包里有5000元现金就将其隐匿。强某要梁某送其回家，梁 某怕钱包之事被发现，托辞拒绝。强某在回家途中醉倒在地，被人发现时已冻死。 关于本案，下列哪些选项是正确的？A.梁某占有财物的行为构成盗窃罪B.梁某占有财物的行为构成侵占罪C.梁某对强某的死亡构成不作为的故意杀人罪D.梁某对强某的死亡不构成不作为的故意杀人

17、罪【答案】AD（200826）甲潜入乙的住宅盗窃，将乙的皮箱（内有现金3万元）扔到院墙外，准备一会儿翻墙出去再捡。偶尔经过此处的丙发现皮箱无人看管，遂将其拿 走，据为己有。15分钟后，甲来到院墙外，发现皮箱已无踪影。对于甲、丙行为的 定性，下列哪一选项是正确的？A.甲成立盗窃罪（既遂），丙无罪B.甲成立盗窃罪（未遂），丙成立盗窃罪（既遂）C.甲成立盗窃罪（既遂），丙成立侵占罪D.甲成立盗窃罪（未遂），丙成立侵占罪【答案】C（2008216）某地突发百年未遇的冰雪灾害，乙离开自己的住宅躲避自然灾 害。两天后，大雪压垮了乙的房屋，家中财物散落一地。灾后最先返回的邻居甲路 过乙家时，将乙垮塌房屋中的

18、2万元现金拿走。关于甲行为的定性，下列哪一选项 是正确的？A.构成盗窃罪B.构成侵占罪C.构成抢夺罪D.仅成立民法上的不当得利，不构成犯罪【答案】A（2009259）欣欣在高某的金店选购了一条项链，高某趁欣欣接电话之际， 将为其进行礼品包装的项链调换成款式相同的劣等品（两条项链差价约3000元）欣欣回家后很快发现项链被“调包”，即返回该店要求退还，高某以发票与实物不 符为由拒不退换。关于高某的行为，下列哪些说法是错误的？A.构成盗窃罪B.构成诈骗罪C.构成侵占罪D.不构成犯罪、属民事纠纷【答案】BCD（2010262）下列哪些行为属于盗窃？A.甲穿过铁丝网从高尔夫球场内“拾得”大量高尔夫球B.甲在夜间翻入公园内，从公园水池中“捞得”旅客投掷的大量硬币C.甲在宾馆房间“拾得”前一顾客遗忘的笔记本电脑一台D.甲从一辆没有关好门的小轿车内“拿走”他人公文包【答案】ABCD（2011262）关于侵占罪的认定（不考虑数额），下列哪些说法是错误的？A.甲将他人停放在车棚内未上锁的自行车骑走卖掉。