建设工程合同纠纷参阅案例114例(三)

1、案例51工程施工要符合质量规定要求一、案例简介原告某房产开发公司与被告某建筑公司签订一施工合同，修建某一住宅小区。小区建成后，经验收质量合格。验收后1个月，房产开发公司发现楼房屋顶漏水，遂要求建筑公司负责无偿修理，并赔偿损失，建筑公司则以施工合同中并未规定质量保证期限，以工程已经验收合格为由，拒绝无偿修理要求。房产开发公司遂诉至法院。法院判决施工合同有效，认为合同中虽然并没有约定工程质量保证期限，但依建设部1993年11月16日发布的建设工程质量管理办法的规定，屋面防水工程保修期限为3年，因此本案工程交工后两个月内出现的质量问题，应由施工单位承担无偿修理并赔偿损失的责任。故判令建筑公司应当承担

2、无偿修理的责任。  二、案例评析 本案争议的施工合同虽欠缺质量保证期条款，但并不影响双方当事人对施工合同主要义务的履行，故该合同有效。合同法第二百七十五条规定“施工合同的内容包括工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、捐款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、双方相互协作等条款。由于合同中没有质量保证期的约定，故应当依照法律、法规的规定或者其他规章确定工程质量保证期。法院依照建设工程质量管理办法的有关规定对欠缺条款进行补充，无疑是正确的。依据该办法规定；出现的质量问题属保证期内，故认定建筑公司承担无偿修理和赔偿

3、损失责任是正确的。案例52签订合同资料必须齐全一、案例简介甲工厂与乙勘察设计单位签订一份厂房建设设计合同，甲委托乙完成厂房建设初步设计，约定设计期限为支付定金后30天，设计费按国家有关标准计算。另约定，如甲要求乙增加工作内容，其费用增加 10，合同中没有对基础资料的提供进行约定。开始履行合同后，乙向甲索要设计任务书以及选厂报告和燃料、水、电协议文件，甲答复除设计任务书之外，其余都没有。乙自行收集了相关资料，于第37天交付设计文件。乙认为收集基础资料增加了工作内容，要求甲按增加后的数额支付设计费。甲认为合同中没有约定自己提供资料，不同意乙的要求，并要求乙承担逾期交付设计书的违约责任。乙遂诉至法院

4、。法院认为，合同中未对基础资料的提供和期限予以约定，乙方逾期交付设计书属乙方过错，构成违约；另按国家规定，勘察、设计单位不能任意提高勘察设计费，有关增加设计费的条款认定无效，判定：甲按国家规定标准计算给付乙设计费；乙按合同约定向甲支付逾期违约金。  二、案例评析本案的设计合同缺乏一个主要条款，即基础资料的提供。按照合同法第二百七十四条“勘察、设计合同的内容包括提交有关基础资料和文件（包括概预算）的期限、质量要求、费用以及其他协作条件等条款。合同的主要条款是合同成立的前提，如果合同缺乏主要条款，则当事人无据可依，合同自身也就无效力可言，勘察、设计合同不仅要条款齐备，还要明确双方各自责任

5、，以避免合同履行中的互相推倭，保障合同的顺利执行。”及建设工程勘察、设计合同条例有关规定，设计合同中应明确约定由委托方提供基础资料，并对提供时间、进度和可靠性负责。本案因缺乏该约定，虽工作量增加，设计时间延长，乙方却无向甲方追偿由此造成的损失的依据。其责任应自行承担，增加设计费的要求违背国家有关规定不能成立，故法院判决乙按规定收取费用并承担违约责任。案例53重大工程合同签定须符合规定一、案例简介某城市拟新建一大型火车站，各有关部门组织成立建设项目法人，在项目建议书、可行性研究报告、设计任务书等经市计划主管部门审核后，报国家计委、国务院审批并向国务院计划主管部门申请国家重大建设工程立项。审批过程

6、中，项目法人以公开招标方式与三家中标的一级建筑单位签订建设工程总承包合同，约定由该三家建筑单位共同为车站主体工程承包商，承包形式为一次包干，估算工程总造价18亿元。但合同签订后，国务院计划主管部门公布该工程为国家重大建设工程项目，批准的投资计划中主体工程部分仅为15亿元。因此，该计划下达后，委托方（项目法人）要求建筑单位修改合同，降低包干造价，建筑单位不同意，委托方诉至法院，要求解除合同。法院认为，双方所签合问标的系重大建设工程项目，合同签订前未经国务院有关部门审批，未取得必要批准文件，并违背国家批准的投资计划，故认定合同无效，委托人（项目法人）负主要责任，赔偿建筑单位损失若干。 

7、 二、案例评析本案车站建设项目属2亿元以上大型建设项目，并被列入国家重大建设工程，应经国务院有关部门审批并按国家批准的投资计划订立合同，不得任意扩大投资规模。本案合同双方在审批过程中签订建筑合同，签订时并未取得有审批权限主管部门的批准文件，缺乏合同成立的前提条件，合同金额也超出国家批准的投资的有关规定，扩大了固定资产投资规模，违反了国家计划，故法院认定合同无效，过错方承担赔偿责任，其认定是正确的。完全符合合同法第二百七十三条“国家重大建设工程合同，应当按照国家规定的程序和国家批准的投资计划、可行性研究报告等文件订立”的规定的。案例54重大建设工程合同订立条件一、案例简介 某城市拟新建

8、一大型火车站，各有关部门组织成立建设项目法人，在项目建议书、可行性研究报告、设计任务书等经市计划主管部门审核后，报国家计委、国务院审批并向国务院计划主管部门申请国家重大建设工程立项。审批过程中，项目法人以公开招标方式与三家中标的一级建筑单位签订建设工程总承包合同，约定由该三家建筑单位共同为车站主体工程承包商，承包形式为一次包干，估算工程总造价18亿元。但合同签订后，国务院计划主管部门公布该工程为国家重大建设工程项目，批准的投资计划中主体工程部分仅为15亿元。因此，该计划下达后，委托方（项目法人）要求建筑单位修改合同，降低包干造价，建筑单位不同意，委托方诉至法院，要求解除合同。法院认为，双方所签

9、合同标的系重大建设工程项目，合同签订前未经国务院有关部门审批，未取得必要批准文件，并违背国家批准的投资计划，故认定合同无效，委托人（项目法人）负主要责任，赔偿建筑单位损失若干。  二、案例评析 本案车站建设项目属2亿元以上大型建设项目，并被列入国家重大建设工程，应经国务院有关部门审批并按国家批准的投资计划订立合同，不得任意扩大投资规模。根据合同法第二百七十三条“国家重大建设工程合同，应当按照国家规定的程序和国家批准的投资计划、可行性研究报告等文件订立。”本案合同双方在审批过程中签订建筑合同，签订时并未取得有审批权限主管部门的批准文件，缺乏合同成立的前提条件，合同金额也超出国家批准的投

10、资的有关规定，扩大了固定资产投资规模，违反了国家计划，故法院认定合同无效，过错方承担赔偿责任，其认定是正确的。案例55总包与分包有连带责任一、案例简介 某市服务公司因建办公楼与建设工程总公司签订了建筑工程承包合同。其后，经服务公司同意，建设工程总公司分别与市建筑设计院和市××建筑工程公司签订了建设工程勘察设计合同和建筑安装合同。建筑工程勘察设计合同约定由市建筑设计院对服务公司的办公楼、水房、化粪池、给水排水及采暖外管线工程提供勘察、设计服务，做出工程设计书及相应施工图纸和资料。建筑安装合同约定由××建筑工程公司根据市建筑设计院提供的设计图纸进行施工，工程

11、竣工时依据国家有关验收规定及设计图纸进行质量验收。合同签订后，建筑设计院按时做出设计书并将相关图纸资料交付××建筑工程公司，建筑公司依据设计图纸进行施工。工程竣工后，发包人会同有关质量监督部门对工程进行验收，发现工程存在严重质量问题，是由于设计不符合规范所致。原来市建筑设计院未对现场进行仔细勘察即自行进行设计导致设计不合理，给发包人带来了重大损失。由于设计人拒绝承担责任，建设工程总公司又以自己不是设计人为由推卸责任，发包人遂以市建筑设计院为被告向法院起诉。法院受理后，追加建设工程总公司为共同被告，让其与市建筑设计院一起对工程建设质量问题承担连带责任。   

12、;二、案例评析 本案中，某市服务公司是发包人，市建设工程总公司是总承包人，市建筑设计院和××建筑工程公司是分包人。对工程质量问题，建设工程总公司作为总承包人应承担责任，而市建筑设计院和××建筑工程公司也应该依法分别向发包人承担责任。总承包人以不是自己勘察设计和建筑安装的理由企图不对发包人承担责任，以及分包人以与发包人没有合同关系为由不向发包人承担责任，都是没有法律依据的。  根据合同法第二百七十二条中的“总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、

13、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人”的规定，所以本案判决市建设工程总公司和市建筑设计院共同承担连带责任是正确的。值得说明的是：依合同法这一条及建筑法第二十八条、第二十九条的规定：禁止承包单位将其承包的全部工程转包给他人，施工总承包的建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。本案中建设工程总公司作为总承包人不自行施工，而将工程全部转包他人，虽经发包人同意，但违反禁止性规定，亦为违法行为。案例56建设工程招标投标活动，应遵守公开、公平、公正的原则一、案例简介 2001年初，某房地产开

14、发公司欲开发新区第三批商品房，是年4月，某市电视台发出公告，房地产开发公司作为招标人就该工程向社会公开招标，择其优者签约承建该项目。此公告一发，在当地引起不小反响，先后有二十余家建筑单位投标。原告A建筑公司和B建筑公司均在投标人之列。A建筑公司基于市场竞争激烈等因素，经充分核算，在标书中作出全部工程造价不超过500万元的承诺，并自认为依此数额，该工程利润已不明显。房地产开发公司组织开标后，B建筑公司投标数额为450万元。两家的投标均低于标底440万元。最后B建筑公司因价格更低而中标，并签订了总价包死的施工合同。该工程竣工后，房地产开发公司与B建筑公司实际结算的款额为510万元。A建筑公司得知此

15、事后，认为房地产开发公司未依照既定标价履约，实际上侵害了自己的权益，遂向法院起诉要求房地产开发公司赔偿在投标过程中的支出等损失。   二、案例评析 本案争议的焦点是：经过招标投标程序而确定的合同总价能否再行变更的问题，这样做是否违反合同法第二百七十一条建设工程的招标投标活动，应当依照有关法律的规定公开、公平、公正进行的原则。当然，如果是招标人和中标人串通损害其他投标人的利益，自应对其他投标人作出赔偿。本案中无串通的证据，就只能认定调整合同总价是当事人签约后的意思变更，是一种合同变更行为。  依法律规定，通过招标投标方式签订的建筑工程合同是固定总价合同，其

16、特征在于：通过竞争决定的总价不因工程量、设备及原材料价格等因素的变化而改变，当事人投标标价应将一切因素涵盖，是一种高风险的承诺。当事人自行变更总价就从实质上剥夺了其他投标人公平竞价的权利并势必纵容招标人与投标人之间的串通行为，因而这种行为是违反公开、公平、公正原则的行为，构成对其他投标人权益的侵害，所以A建筑公司的主张应予支持。案例57建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同一、案例简介 ××商场为了扩大营业范围，购得某市毛纺织厂地皮一块，准备兴建该商场分店。××商场通过投标的形式与市建筑工程公司签订了建筑工程承包合同。之后，承包人将各种设备、材料运抵工

17、地开始施工。施工过程中，城市规划管理局的工作人员来到施工现场，指出该工程不符合城市建设规划，未领取施工规划许可证，必须立即停止施工。最后，城市规划管理局对发包人作出了行政处罚，处以罚款2万元，勒令停止施工，拆除已修建部分。承包人因此而蒙受损失，向法院提起诉讼，要求发包人给予赔偿。   二、案例评析合同法第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。本案双方当事人之间所订合同属于典型的建设工程合同，归属于施工合同的类别，所以评判双方当事人的权责应依有关建设工程合同的规定。本案中引起当事人争议并导致损失产生的原因

18、是工程开工前未办理规划许可证，从而导致工程为非法工程，当事人基于此而订立的合同无合法基础，为无效合同。依中华人民共和国建筑法之规定，规划许可证应由建设人，即发包人办理，所以，本案中的过错在于发包方，发包方应当赔偿给承包人造成的先期投入、设备、材料运送费用等项损失。   案例58建设工程合同应当采用书面形式一、案例简介承包人和发包人签订了采矿工业场地平整工程合同，规定工程按当地所在省建筑工程预算定额结算。在履行合同过程中，因发包人未解决好征地问题，使承包人7台推土机无法进入场地，窝工200天，致使承包人没有按期交工。经发包人和承包人口头交涉，在征得承包人同意的基础上按承包人实

19、际完成的工程量变更合同，并商定按“冶金部某省某厂估价标准机械化施工标准”结算。工程完工结算时因为离工问题和结算定额发生争议。承包人起诉，要求发包人承担全部离工责任并坚持按第一次合同规定的定额结算，而发包人在答辩中则要求承包人承担延期交工责任。法院经审理判决第一个合同有效，第二个口头交涉的合同无效，工程结算定额应当依双方第一次签订的合同为准。二、案例评析本案的关键在于如何确定工程结算定额的依据即当事人所订立的两份合同哪个有效。依合同法第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式的规定，建设工程合同的有效要件之一是书面形式，而且合同的签订、变更或解除，都必须采取书面形式。本案中的第一个合同是有效的书面

20、合同，而第二个合同是口头交涉而产生的口头合同，并未经书面固定，属无效合同。所以，法院判决第一个合同为有效合同。案例59建设工程合同应当采用书面形式 一、           案例简介承包人和发包人签订了物流货物堆放场地平整工程合同，规定工程按我市工程造价管理部门颁布的综合价格进行结算。在履行合同过程中，因发包人未解决好征地问题，使承包人7台推土机无法进入场地，窝工200天，致使承包人没有按期交工。经发包人和承包人口头交涉，在征得承包人同意的基础上按承包人实际完成的工程量变更合同，并商定按“冶金部

21、广东省某厂估价标准机械化施工标准”结算。工程完工结算时因为窝工问题和结算依据发生争议。承包人起诉，要求发包人承担全部窝工责任并坚持按第一次合同规定的计价依据和标准办理结算，而发包人在答辩中则要求承包人承担延期交工责任。法院经审理判决第一个合同有效，第二个回头交涉的合同无效，工程结算的依据应当依双方第一次签订的合同为准。二、案例评析本案的关键在于如何确定工程结算计价的依据，即当事人所订立的两份合同哪个有效。依合同法“第二百七十条 建设工程合同应当采用书面形式”有关规定，建设工程合同的有效要件之一是书面形式，而且合同的签订、变更或解除，都必须采取书面形式。本案中的第一个合同是有效的书面合同，而第二

22、个合同是口头交涉而产生的口头合同，并未经书面固定，属无效合同。所以，法院判决第一个合同为有效合同。案例60施工合同条款必须完备一、案例简介原告某房产开发公司与被告某建筑公司签订一施工合同，修建某一住宅小区。小区建成后，经验收质量合格。验收后1个月，房产开发公司发现楼房屋顶漏水，遂要求建筑公司负责无偿修理，并赔偿损失，建筑公司则以施工合同中并未规定质量保证期限，以工程已经验收合格为由，拒绝无偿修理要求。房产开发公司遂诉至法院。法院判决施工合同有效，认为合同中虽然并没有约定工程质量保证期限，但依建设部1993年11月16日发布的建设工程质量管理办法的规定，屋面防水工程保修期限为3年，因此本案工程交

23、工后两个月内出现的质量问题，应由施工单位承担无偿修理并赔偿损失的责任。故判令建筑公司应当承担无偿修理的责任。二、案例评析合同法第二百七十五条 施工合同的内容包括工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、双方相互协作等条款。本案争议的施工合同虽欠缺质量保证期条款，但并不影响双方当事人对施工合同主要义务的履行，故该合同有效。由于合同中没有质量保证期的约定，故应当依照法律、法规的规定或者其他规章确定工程质量保证期。法院依照建设工程质量管理办法的有关规定对欠缺条款进行补充，无疑是正确的。依

24、据该办法规定；出现的质量问题属保证期内，故认定建筑公司承担无偿修理和赔偿损失责任是正确的。案例61发包人、总承包人、分包的关系一、案例简介我市A服务公司因建办公楼与B建设工程总公司签订了建筑工程承包合同。其后，经A服务公司同意，B建设工程总公司分别与市C建筑设计院和市D建筑工程公司签订了建设工程勘察设计合同和建筑安装合同。建筑工程勘察设计合同约定由C建筑设计院对A服务公司的办公楼水房、化粪池、给水排水、空调及煤气外管线工程提供勘察、设计服务，做出工程设计书及相应施工图纸和资料。建筑安装合同约定由D建筑工程公司根据C建筑设计院提供的设计图纸进行施工，工程竣工时依据国家有关验收规定及设计图纸进行质

25、量验收。合同签订后，C建筑设计院按时做出设计书并将相关图纸资料交付D建筑工程公司，D建筑公司依据设计图纸进行施工。工程竣工后，发包人会同有关质量监督部门对工程进行验收，发现工程存在严重质量问题，主要是由于设计不符合规范所致。原来C建筑设计院未对现场进行仔细勘察即自行进行设计导致设计不合理，给发包人带来了重大损失。由于设计人拒绝承担责任，B建设工程总公司又以自己不是设计人为由推卸责任，发包人遂以C建筑设计院为被告向法院起诉。法院受理后，追加B建设工程总公司为共同被告，让其与C建筑设计院一起对工程建设质量问题承担连带责任。二、案例评析本案中，市A服务公司是发包人，市B建设工程总公司是总承包人，C建

26、筑设计院和市D建筑工程公司是分包人。对工程质量问题，B建设工程总公司作为总承包人应承担责任，而C建筑设计院和D建筑工程公司也应该依法分别向发包人承担责任。总承包人以不是自己勘察设计和建筑安装的理由企图不对发包人承担责任，以及分包人以与发包人没有合同关系为由不向发包人承担责任是没有法律依据的。所以本案判决B建设工程总公司和C建筑设计院共同承担连带责任是正确的。值得说明的是：依合同法第二百七十二条：“发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、

27、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。”及建筑法第二十八条、第二十九条的规定：“禁止承包单位将其承包的全部工程转包给他人，施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。”本案中B建设工程总公司作为总承包人不自行施工，而将工程全部转包他人，虽经

28、发包人同意，但违反禁止性规定，亦为违法行为。案例62工程招标投标活动，应公开、公平、公正进行一、案例简介1994年初，某房地产开发公司欲开发新区第三批商品房，是年12月，该公司分别在深圳商报和深圳特区报发出招标公告，该房地产开发公司作为招标人就该工程向社会公开招标，择其优者签约承建该项目。此公告一发布，引起不小反响，先后有二十余家建筑单位投标。原告A建筑工程公司和B建筑工程公司均在投标人之列。A建筑公司基于市场竞争激烈等因素，经充分核算，在标书中作出全部工程造价不超过500万元的承诺，并自认为依此数额，该工程利润已不明显。房地产开发公司组织开标后，B建筑工程公司投标数额为450万元。两家的投标

29、均低于标底500万元。最后B建筑工程公司因价格更低而中标。该工程竣工后，房地产开发公司与B建筑工程公司实际结算的款额为510万元。A建筑公司得知此事后，认为房地产开发公司未依照既定标价履约，实际上侵害了自己的权益，遂向法院起诉要求房地产开发公司赔偿在投标过程中的支出等损失。二、案例评析本案争议的焦点是：经过招标投标程序而确定的合同总价能否再行变更的问题，这样做是否违反公开、公平、公正的原则。当然，如果是招标人和中标人串通损害其他投标人的利益，自应对其他投标人作出赔偿。本案中无串通的证据，就只能认定调整合同总价是当事人签约后的意思（包括设计变更、现场条件引起措施的变更等）变更，是一种合同变更行为

30、。A建筑工程公司的起诉要求赔偿损失不应支持。   如果没有出现上述的施工过程的变更（应以有效签证为准），依法律规定，通过招标投标方式签订的建筑工程合同是固定总价合同，其特征在于：通过竞争决定的总价不因工程量、设备及原材料价格等因素的变化而改变，当事人投标标价应将一切因素涵盖，是一种高风险的承诺。当事人自行变更总价就从实质上剥夺了其他投标人公平竞价的权利并势必纵容招标人与投标人之间的串通行为，因而这种行为是违反公开、公平、公正原则的行为，构成对其他投标人权益的侵害，所以如属实，A建筑公司的主张应予支持。案例63建设工程合同的内涵一、案例简介××商场为了扩大营业范围，

31、购得我市×××集团公司地皮一块，准备兴建××商场分店。××商场通过招标投标的形式与××建筑工程公司签订了建筑工程承包合同。之后，承包人将各种设备、材料运抵工地开始施工。施工过程中，城市规划管理局的工作人员来到施工现场，指出该工程不符合城市建设规划，未领取施工规划许可证，必须立即停止施工。最后，城市规划管理局对发包人作出了行政处罚，处以罚款2万元，勒令停止施工，拆除已修建部分。承包人因此而蒙受损失，向法院提起诉讼，要求发包人给予赔偿。   二、案例评析本案双方当事人之间所订合同属于典型的

32、建设工程合同，归属于施工合同的类别，所以评判双方当事人的权责应依有关建设工程合同的规定。本案中引起当事人争议并导致损失产生的原因是工程开工前未办理规划许可证，从而导致工程为非法工程，当事人基于此而订立的合同无合法基础，应视为无效合同。依中华人民共和国建筑法之规定，规划许可证应由建设人，即发包人办理，所以，本案中的过错在于发包方，发包方应当赔偿给承包人造成的先期投入、设备、材料运送费用以及耗用的人工费用等项损失。案例64从一起建筑工程价款纠纷看显失公平原则的适用随着我国市场化的不断发展，建筑工程业务的竞争日益激烈。为了获得一个工程项目，施工单位不得不将工程价款一压再压，无利可图的局面也屡见不鲜。

33、在前不久某中级法院审结的一个案件中，施工单位获得的工程价款甚至都低于成本价。于是施工单位以显失公平为由，要求发包单位补偿合同价与成本价之间的差额。一、二审法院对此作出了截然相反的判决   上诉人（原审被告）：某信息产业有限公司（以下简称A公司）   被上诉人（原审原告）：某建设工程公司（以下简称B公司） 一、案例基本事实   2001年3月，A公司为建厂房向包括B公司在内的多家施工单位进行招标。A公司的招标须知规定，工程范围为：依据工程图说完成工程工作所需之人工、材料、设备、安全设施、管理费、税金等等一切费用。报价由各施工单位公平竞争

34、，最后得标单位标价即为工程总造价。本工程完工后如无增减项目，不另行决算。   此后，各施工单位进行了投标。其中，B公司的投标价为：土建工程12，188，221元，安装工程3，969，817元，合计16，158，038元。A 公司对各施工单位进行考察评估，并分别进行了磋商。B公司在第一次减价中将工程造价减至15，381，697元，后又向A公司发出承诺书，最终报价为 1250万元。A公司与B公司达成一致意见：由B公司以1250万元承包A公司的厂房土建和安装工程。  2001年4月25日，双方签订工程合约书。约定：工程范围为依据工程图说及工程估价单所列项目，完

35、成本工程所需之人工、材料、设备、安全设施、管理费、税金等等一切费用；工程总造价为1250万元（含税）；本工程期限于2001年11月24日前完工   协议签订后，B公司进场施工。在施工过程中，B公司认为1250万元的合同价格低于成本价，且A公司指定材料供应商增加了成本，遂要求提高合同价格，但A 公司不同意。2001年12月4日，B公司向某区法院提起诉讼，要求判令A公司补偿工程价款2，567，575元。  受一审法院的委托，某工程咨询有限公司对该项工程进行了鉴定，鉴定结论为：招标范围内工程项目的工程造价为16，599，701元，其中利润为1，299，667元

36、；施工合同履行过程中，增减项目的工程造价为694，912元。   二、一审法院的认定和判决 某区法院审理认为，A公司以邀请招标形式向B公司招标，在B公司投标后，利用自身优势和B公司急于承接工程的心理，以泄露其他投标单位投标价等方式，致使 B公司一再减价至1250万元，明显低于工程招标范围内的成本造价15，300，034元。双方的合同条款违背民事活动应当遵循的公平、等价有偿原则，显失公平，依法应予撤销。B公司起诉要求A公司补偿合同价与成本价之间差额2，567，575元，依法应予支持。工程其余部分双方应按实际发生的工程量按实结算。遂判决：撤销B公司与A公司于2001年4月25日

37、签订的合约书中关于合同价款1250元条款，A公司于判决生效之日起十日内向B公司支付合同价与成本价之间差额2，567，575元，其余部分工程造价按实结算。 三、二审法院的认定和判决   对于一审法院的判决，A公司表示不服，上诉至某中级人民法院。   中级法院认为，A公司为建设厂房向包括B公司在内的多家建筑企业发出了招标须知，该招标须知规定了详细的招投工程范围和程序。B公司作为施工企业应当有较强的预算能力和经验，其在查勘、预算的基础上，通过议价，与A公司签订的合同固定价为1250万元的合约书是双方真实意思的表示，并不违反法律规定，应为有效合同。双方利益即使失

38、衡，因该风险系B公司在签订合同时应当预见而没有预见的经营风险，双方签订的合同也不构成显失公平。B公司主张变更合同价款的诉讼请求不能成立。遂判决：撤销一审法院判决，驳回B公司的诉讼请求。四、对本案的解析   最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见第72条规定：一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利和义务明显违反公平、等价有偿原则的，可以认定为显失公平。根据学术界的通说，显失公平的合同应当有两个构成要件：一是主观要件，即一方故意利用其优势或另一方无经验订立了显失公平的合同；二是客观要件，即客观上当事人利益不平衡。综观本案事实，上述两要件都未

39、成就。B公司称A公司利用其优势，就是因为A公司是建设单位，B公司处于劣势是因为其是施工单位，这种优劣势是建筑市场因竞争产生的供求关系的正常反映，随着供求关系的变化而变化。这种优势也是暂时的，属于正常的交易风险，并非绝对的优势。而显失公平意义上的优势是相对稳定的，这种优势虽受供求关系影响，但却主导供求关系，如行业垄断等。显然，如果把占有供求关系上的优势也作为"优势"的话，显失公平的合同就太多了，这也必然导致法律的滥用。B公司作为一家建筑企业，拥有专业技术人员，具有较强的预算能力，经验丰富可想而知，其在投标时应当对工程作出科学、精确的预算，特别是对工程成本要有具体的把握。实际上

40、，B公司为了承接这项工程，没有注意这些问题，导致投标失误，作为市场主体应当自行承担决策失误的经营风险。任何交易，双方当事人的利益都是不平衡的，有赚有赔，很难做到双赢。确立显失公平制度，目的不是为了免除当事人应当承担的交易风险，而是限制一方当事人获得超过法律允许范围内的利益。我国现行法律制度没有规定显失公平的具体标准或限度。国外的相关规定则有借鉴意义。罗马法中曾有"短少逾半规则"，就是说如果买卖价款少于标的物价值一半时，出卖人可以解除契约，返还价金而请求返还标的物。法国民法典第1674条规定：如果出卖人因低价而受损失超过不动产价金712的，有权取消买卖。就本案而言，B公司主张

41、补偿的2，567，575元工程款只占工程总造价的15，显然未达到罗马法、法国民法典规定的限度。 公平、等价有偿是民法的基本原则，但自愿、诚实信用也是民法的基本原则，这些原则都应当遵守。A公司与B公司签订的合同是双方真实意思的表示，不存在瑕疵，也不违反法律的规定，应认定为有效合同，双方都应自觉履行。尽管双方间的利益或许失衡，但A公司在签订合同时无优势可以利用，B公司也并非无经验的建筑企业，因此本案不能适用显失公平原则对合同价款进行变更。 五、律师提醒   本网站之所以整理提供该案例，目的在于提醒广大建筑企业：作为市场主体之一，建筑企业应当独立承担市场风险。尽管竞争激烈，在承接

42、项目时仍应谨慎对待。切不能为承接项目而盲目压价，甚至低于成本价。倘若如此，不仅企业无法生存，产生的"损失"也不能获得法律上的补偿。 案例65施工企业中途退场建设单位侵占施工企业机械设备、建筑材料并拖欠工程款纠纷案原告：山西某建筑公司 被告：山西某房地产开发公司 一、案例简介: 被告于 2002 年开始开发位于太原市某路某花园小区，并与河南某建筑公司建立施工合同关系，后因双方发生纠纷，进入诉讼阶段，河南某建筑公司退出施工现场，纠纷解决后，被告于 2003 年 4 月与原告建立了施工合同关系，双方就现场已施工情况进行了盘点，原告开始施工， 2003 年 9 月原告与被告因支付工

43、程款等问题发生纠纷，并书面函件往来协商解除施工合同，同月底被告进驻施工现场，原告退场。原告以被告在解除合同后未经双方对施工现场进行清点交接，即强行进入现场，暴力侵占原告所有的机械设备、建筑材料自行违法组织施工，并拒不支付工程款为由将被告诉至太原市某区人民法院。 山西成诚律师事务所刘银栋律师、张燕律师接受原告的委托担任其代理人参加了本案的诉讼。 原告诉称， 2003 年 4 月 11 日，原、被告双方签订了建设工程施工合同，合同约定被告将位于太原市某路某花园小区的土建、安装工程发包给原告。合同签订后，原告依约履行了施工义务，被告却未按合同约定向原告支付工程款。 2003 年 9 月 24 日，经

44、原、被告书面确认，双方解除了施工合同，并约定尽快进行工程款结算。然而合同解除后被告蛮横无理，非但拒不支付工程款，而且强行以暴力手段侵占原告的所有机械设备、建筑材料等财产进行非法使用。这种行为已严重违反法律规定，给原告造成了巨大的经济损失，亟待予以制止。故请求法院依法判令被告返还原告全部机械设备、建筑材料（附有财产清单），并支付工程款 185.0372 万元。被告辩称，被告未侵占原告的机械设备、建筑材料等财产。被告在原告进驻工地时已付原告 100 万元，依双方当时约定，该款中包括工具费，故被告有权使用此机械设备。原告在 2003 年 9 月 2 日召开的会议上保证：如 9 月底完不成计划，其无条

45、件退场。原告在 2003 年 9 月 27 日退场时，将机械设备留在工地无条件退场，是履行当时的承诺，被告未侵占原告的财产。原告要求被告支付工程款与双方合同相悖，原告未将工程竣工就自行撤离工地，其行为构成违约，无权要求支付全部工程款。要求驳回原告的诉讼请求。 被告还提出反诉称， 2003 年 4 月 11 日，原、被告签订了建设工程施工合同，并于 4 月 15 日开工。被告于 2003 年 4 月 20 日提供施工组织设计图，双方确认了施工进度计划表，但在施工过程中，原告由于管理不善，严重延误工期，并出现质量问题，给被告造成一定经济损失。原告在无法按期完工的情况下，提前撤离工地并提出终止合同，

46、再次给我方造成损失。要求原告提供有关工程的完整资料并配合被告对工程进行验收，修复不合格工程，承担保修责任，承担在其施工期间发生的部分费用 45867 元 ，赔偿因延误工期及违约所造成的损失 20 万元。 原告针对被告所提反诉答辩称 , 被告未在法定期限内提出反诉 , 其反诉请求应予驳回。被告的反诉请求不符合提起反诉的基本条件，不应当作为反诉与本诉合并审理。被告的反诉请求与客观事实不符，被告在双方施工合同解除后，侵占原告的机械设备、建筑材料，自行违法组织施工，其后果应由被告承担。故要求驳回被告的反诉请求。 原告在法庭指定的举证期限内就双方的争议焦点向法庭提交了四组证据， 第一组证据是证明原、被告

47、双方施工合同签订及解除的证据，第二组证据是证明原告承建的工程量及工程总造价的证据，第三组证据 是 证明被告对原告的财产实施侵权行为以及被侵占财产的证据， 第四组证据是证明被告强行侵占原告的财产而给原告造成的损失的证据。 被告在举证期限内未向法庭提交任何证据，而是在开庭时当庭向法庭提交证据，原告依据最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第 34 条规定提出不同意对被告当庭提交的证据进行质证，法庭依法未对被告所提交的证据组织质证。 法庭在审理过程还依法委托山西某司法鉴定中心对原告在某花园所完成的工程量及工程总造价进行鉴定，鉴定结论为原告完成的工程总造价为 2944512.62 万元。 原告代理人在

48、庭审过程提出如下代理意见： 首先、本诉原、被告双方签订的建设工程施工合同经双方书面确认，已经解除。本诉被告依法应当向本诉原告支付工程欠款 1944512.62 元，同时本诉被告应向本诉原告返还全部机械设备、建筑材料，并赔偿因侵占本诉原告财产而给本诉原告造成的经济损失。 一、本诉原、被告双方签订的建设工程施工合同已经解除，本诉原告不再负有施工义务，本诉被告应当向本诉原告支付工程欠款 1944512.62 元。 本诉原、被告双方签订建设工程施工合同后，本诉原告依约履行了施工义务，但本诉被告却迟迟不予支付工程进度款。本诉原告为了减少损失，持续垫资施工，直至 2003 年 9 月 24 日，本诉原、被

49、告双方经书面确认，一致同意解除合同，进入结算。根据我国合同法第九十七条之规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其它补救措施，并有权要求赔偿损失”以及第九十八条之规定：“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”。本诉被告应当向本诉原告支付已完成工程量的工程价款。在本案的诉讼过程中，人民法院已经依法委托鉴定机构对本诉原告已完成工程量的工程价款进行了鉴定。根据最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第七十一条之规定：“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力”。综上，本诉

50、原告已完成工程总造价为 2944512.62 元已是不争的事实，人民法院应当依法判令本诉被告向本诉原告支付工程款 1944512.62 元。 二、本诉被告不但拒不支付工程欠款，而且在解除合同后强行侵占本诉原告的机械设备、建筑材料等财产，已经构成侵权，给本诉原告造成的经济损失每日达 3692.53 元，同时本诉被告还转移并强占本诉原告的工程技术资料，本诉被告应当停止侵害，赔偿损失。 2003 年 9 月 24 日本诉原、被告双方即已解除合同，但本诉被告强占本诉原告的机械设备、建筑材料等等财产进行非法使用，致使本诉原告大量财产被消耗使用或丢失。按照我国民法通则的相关规定，本诉被告依法应当向本诉原告

51、返还财产，不能返还的，应当折价赔偿。本诉被告辩称施工现场的建筑材料、机械设备系原告按会议纪要的约定自行留下的，且被告已支付了工具费，但是通过法庭调查，案件事实已显而易见，被告所支付的 100 万元系工程款，与工具费毫无关系，被告是在双方解除合同后暴力强行侵入施工现场的，而非被告所辩称的系原告自行撤离工地，故被告的答辩应予驳回。同时，本诉被告非法使用本诉原告租赁来的机械设备已长达数月，至今仍在非法使用当中，其主观过错显而易见，该行为应立即得到有效制止，故恳请贵院依法判令本诉被告返还财产并赔偿损失。 其次、反诉原告所主张的反诉请求超过提出反诉的法定期限，且不属于反诉范围，请求事项于法无依，于理无据

52、，其反诉请求应当依法予以驳回。 我国最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第三十四条第三款规定：“当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当说在举证期限届满前提出。”反诉原告在规定的举证期限届满后的一个月才提出反诉，违反了法律规定，其反诉请求应依法予以驳回。 在我国民事诉讼理论上，提起反诉的条件是反诉与本诉的诉讼请求或者诉讼理由基于同一事实和同一法律关系。在本案中，本诉原告所主张的诉讼请求是工程欠款和侵权赔偿，而反诉原告所主张的诉讼请求却是工程保修、验收、质量责任要求等等，二者的诉讼请求并非基于同一法律关系，违反了提起反诉最基本的条件之一，应当依法予以驳回，另案起诉。 此外，反诉原、被告之间

53、的建设工程施工合同已经解除，反诉原告未经工程交接，即侵占反诉被告的机械设备，自行违法组织施工，所造成的一切后果理应由反诉原告自己承担。反诉原告所主张的工程保修、验收等反诉请求并非反诉被告的约定到期义务，反诉原告无权要求反诉被告履行相应的义务。 同时，反诉被告所完成的工程量均经监理工程师验收认可，根本不存在工程质量不合格的问题，反诉原告要求反诉被告返修并承担相应费用，应当予以驳回。 法院认定事实及判决结果： 法院认为，原、被告签订的建设工程施工合同未违反法律、行政法规的强制性规定，是当事人双方的真实意思表示，合同合法有效。原、被告之间经过 2003 年 9 月 23 日、 24 日的书面函件往来

54、，双方签订的施工合同已经解除，被告关于其未提出与原告解除合同、原告单方违约的主张与事实不符，不予采纳。法院委托司法鉴定中心做出的鉴定结论客观公正，被告虽对鉴定结论提出异议，但未提出相反证据予以证明，故对鉴定中心所做鉴定结论予以认定。被告在双方施工合同解除后，尚有 1944512.62 元工程款未支付原告。被告主张其支付的 100 万元中包括工具费与事实不符，不予支持。但被告对占有原告机械设备、建筑材料的事实予以认可，被告在法院指定的举证期限内未提交证据，原告亦据此不同意质证，故其所提交证据不予认定。其反诉请求的提出超过了法定期限，不予支持。据此判决如下： 1 、被告于本判决生效之日起七日内，返

55、还原告机械设备、建筑材料（具体明细附后），如被告拒不返还或无法返还的，按太原市市场价折价赔偿。 2 、被告于本判决生效之日起七日内，赔偿原告机械设备、建筑材料被占用造成的损失（从 2003 年 9 月 28 日起到返还完毕之日止，按每日 3692.53 元计算）。 3 、被告于本判决生效之日起七日内，给付原告工程欠款 1944512.62 元。 4 、驳回被告的反诉请求。 诉讼费用及鉴定费用由被告负担。 二、审裁结果评析： 本案在建筑业界一度引起了较大的轰动，对于施工企业依法主张自身的财产权利具有非常积极的代表意义。本案主要涉及到三个方面的法律问题：第一是合同解除问题；第二是工程款的结算及侵权

56、问题；第三是反诉的问题。 我国合同法的总则将合同解除分为单方解除和协商解除。单方解除又分为法定解除和约定解除。本案原告与被告在 2003 年 9 月 23 日、 24 日分别致函对方，显然已经按照我国合同法的规定，经过了要约、承诺，对施工合同的解除达成了一致，属于协商解除。法院根据原告提出的证据，并结合被告对该证据真实性无异议仅对关联性持有异议的质证意见果，认定原告与被告的建设工程施工合同已经协商解除，该认定对整个案件的解决奠定了事实基础。 本案原告在 2003 年 9 月由于种种原因对施工现场失去控制，而由被告占有其建筑材料、机械设备违法组织施工，这是造成原告工程款未能结算，财产受到侵害的根

57、本原因。我国合同法第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”第九十八条规定：“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”法院根据法律规定就原、被告双方的工程款结算问题委托司法鉴定中心进行鉴定，得出了准确且权威的结论，被告虽提出异议，却没有相应的证据予以反驳，根据最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定，法院对该鉴定结论的证明效力予以确认。 最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定规定了当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。我国权威法学学者认为这一规

58、定主要是为了平衡诉辩双方的诉讼权利，防止当事人滥用诉权，实施证据或其他诉权突袭之故意。本案被告显然未重视其诉权所受的法定期限之限制，致使其不但未在规定时限内提出反诉，而且本诉证据和反诉证据均未在法院指定期限提出，放弃了举证权利。法院严格按照法定程序审理，从始至终用程序公正来保障实体公正，使双方当事人的正当权利依法得以充分体现。 三、纠纷成因分析及避免纠纷的办法： 本案表面体现为建设单位与施工企业的工程款结算纠纷及侵权纠纷，但究其根源却发现更为深刻的问题。建设单位与施工企业建立建设工程施工合同关系后，施工企业即对施工现场享有管理权和占有权，任何单位包括建设单位、监理单位未经施工企业同意不得对施工

59、现场非法侵占，否则即构成侵权。而施工企业一旦对施工现场失去控制，将会使自身陷入僵局。所以，严格审查建设单位的资信情况以及报建手续，签订完备的施工合同，做好各种防范工作，建立健全合同管理和现场管理制度，防患于未然是减少施工企业损失的最佳途径。如果发生了施工企业无法控制的突发情况，要及时寻求法律帮助，由司法机关制止违法行为的继续进行并对相应的财产采取保全措施，用法律的武器保护自身的合法权益。 案例66原告的诉讼请求不当，应当判决驳回一、案例简介2002年7月28日，攀枝花市惠林房产公司与攀枝花市光祥建筑公司签订攀枝花市凤凰广场d座工程施工合同一份，对双方的权利义务作了明确约定。合同签订后，攀枝花市惠林房产公司的施工图尚在审查批准之中，攀枝花市光祥建筑公司为了抢进度已开始修建基础工程，2003年9月停止施工，并向攀枝花市惠林房产公司发函要求解除合同。2003年11月26日攀枝花市光祥建筑公司向攀枝花市惠林房产公司提交了自已作出的工程造价决算书，该基础造价为2275522.11万元，其他费用损失629659.02元，停工期间利息403836.41元。2005年7月18日攀枝