第1节合同法律制度

1、第第1节合同法律制度节合同法律制度n主要内容：主要内容：n 合同概述合同概述n 合同的订立合同的订立n 合同效力合同效力n 合同的履行合同的履行n 合同的变更、转让和终止合同的变更、转让和终止n 违约责任违约责任n 合同的担保合同的担保n甲公司与乙演员签订了演出合同，乙演甲公司与乙演员签订了演出合同，乙演员在赶往演出现场的路上，丙对乙进行员在赶往演出现场的路上，丙对乙进行了人身侵害，致乙受伤住院，乙因此而了人身侵害，致乙受伤住院，乙因此而不能准时赶到演出现场，观众由此要求不能准时赶到演出现场，观众由此要求甲公司退票，甲公司因此受到损失。甲公司退票，甲公司因此受到损失。n问：甲公司应当向谁要求承

2、担赔偿责任？问：甲公司应当向谁要求承担赔偿责任？n老人甲有乙、丙、丁三个孩子，三个孩老人甲有乙、丙、丁三个孩子，三个孩子对老人的赡养问题产生矛盾，丁与老子对老人的赡养问题产生矛盾，丁与老人甲签订了一份协议，约定丁一次性支人甲签订了一份协议，约定丁一次性支付给老人付给老人1010万元做为赡养费，便不再管万元做为赡养费，便不再管老人。老人。n问：若老人因生病住院，老人还能不能问：若老人因生病住院，老人还能不能向丁要求医疗费？向丁要求医疗费？合同：合同：平等主体平等主体的自然人、法人、其他组织之间设的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事关系的立、变更、终止民事关系的协议协议。n特征：特征：

3、n合同是平等主体之间的法律关系；合同是平等主体之间的法律关系；n合同是双方或多方民事法律行为；合同是双方或多方民事法律行为；n合同是以权利与义务为内容的；合同是以权利与义务为内容的；n合同是债的产生的原因之一。合同是债的产生的原因之一。一、合同的概念与特征一、合同的概念与特征n 指合同主要在特定的合同当指合同主要在特定的合同当事人之间发生法律拘束力，事人之间发生法律拘束力，只有合同当事人一方才能基只有合同当事人一方才能基于合同向相对方提出请求或于合同向相对方提出请求或提起诉讼，而不能向与其无提起诉讼，而不能向与其无合同关系的第三人提出合同合同关系的第三人提出合同上的请求，也不能擅自为第上的请求

4、，也不能擅自为第三个设定合同上的义务。三个设定合同上的义务。n 主体的相对主体的相对性性n 内容的相对内容的相对性性n 责任的相对责任的相对性性表现表现补充：合同的相对性补充：合同的相对性诺成合同诺成合同实践合同实践合同主合同主合同从合同从合同要式合同要式合同不要式合同不要式合同有名合同有名合同无名合同无名合同双务合同双务合同单务合同单务合同合同分类二、合同的分类二、合同的分类n划分的标准划分的标准双方是否互负给付义务双方是否互负给付义务n双务合同：买卖合同、运输合同、仓储合同等。双务合同：买卖合同、运输合同、仓储合同等。n单务合同：单务合同： 赠与合同等。赠与合同等。n划分的意义：是否可以适

5、用履行抗辩权不同划分的意义：是否可以适用履行抗辩权不同n划分标准划分标准当事人是否获得利益当事人是否获得利益n有偿合同：有偿合同：n无偿合同：赠与合同、自然人之间的借款合同、无偿合同：赠与合同、自然人之间的借款合同、无偿的保管合同、借用合同等。无偿的保管合同、借用合同等。n划分的意义：履行义务一方当事人的注意义务不划分的意义：履行义务一方当事人的注意义务不同。同。n 划分标准划分标准除当事人的意思表示外，是否还要除当事人的意思表示外，是否还要交付标的物交付标的物n 诺成合同：诺成合同：n 实践合同：自然人之的贷款合同、定金合同等。实践合同：自然人之的贷款合同、定金合同等。n 划分的意义：两种合

6、同的成立要件不同。划分的意义：两种合同的成立要件不同。n 划分标准划分标准成立是否必须采用一定的形式成立是否必须采用一定的形式n 要式合同：向金融机构的贷款的合同、租赁期要式合同：向金融机构的贷款的合同、租赁期限在限在6 6个月以上的租赁合同、融资租赁合同、个月以上的租赁合同、融资租赁合同、建设工程合同、技术开发合同、技术转让合同建设工程合同、技术开发合同、技术转让合同等合同应当采用书面形式。等合同应当采用书面形式。n 不要式合同：不要式合同：n 划分意义：两种合同的成立要件不同。划分意义：两种合同的成立要件不同。n划分标准合同之间的主从关系n主合同：n从合同：抵押合同、定金合同、质押合同、保

7、证合同等。n划分的意义：确定主合同与从合同的关系与法律效力。n划分的标准划分的标准法律是否规定了相应的名称。法律是否规定了相应的名称。n有名合同：（有名合同：（1515类）买卖合同；供用水、电、气、类）买卖合同；供用水、电、气、热合同；赠与合同；借款合同；租赁合同；融资热合同；赠与合同；借款合同；租赁合同；融资租赁合同；承揽合同；建设工程合同；运输合同；租赁合同；承揽合同；建设工程合同；运输合同；技术合同；保管合同；仓储合同；委托合同；行技术合同；保管合同；仓储合同；委托合同；行纪合同；居间合同。纪合同；居间合同。n无名合同：如：演出合同、借用合同等。无名合同：如：演出合同、借用合同等。n划分

8、的意义：两者适用的法律规定不同。划分的意义：两者适用的法律规定不同。排除适用：婚姻、收养、监护等有关身份关系的协排除适用：婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。议，适用其他法律的规定。四、合同的订立四、合同的订立n（一）订立合同的主体及资格（一）订立合同的主体及资格 n自然人自然人n法人法人n其他组织其他组织 （二）合同的形式（二）合同的形式书面形式书面形式合同书、信件和数据电文合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。内容的形式。口头形式口头形式

9、其他形式其他形式合同的内容合同的内容一般包括以下条款：一般包括以下条款：n当事人的名称或姓名和住所当事人的名称或姓名和住所n标的标的n数量数量n质量质量n价款或报酬价款或报酬n履行期限、地点和方式履行期限、地点和方式n违约责任违约责任n解决争议的方法解决争议的方法（三）合同的内容（三）合同的内容n购车协议购车协议n项目合作协议书范本项目合作协议书范本.doc（四）合同订立的一般程序（四）合同订立的一般程序要约要约一方当事人向另一方当事做出的以一定一方当事人向另一方当事做出的以一定条件下订立合同的意思表示。条件下订立合同的意思表示。意思表示：意思表示：行为人将期望发生某一法律效果的内行为人将期望

10、发生某一法律效果的内心意愿，以一定的方式表达于外部的行为心意愿，以一定的方式表达于外部的行为。 内心意思内心意思 表示行为表示行为n要约必须具有订立合同的意图，即表明要约必须具有订立合同的意图，即表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束；示的约束；n原则上向特定的对象发出（例外：悬赏原则上向特定的对象发出（例外：悬赏广告）；广告）；n要约的内容必须具体、明确；要约的内容必须具体、明确；n要约必须送达受要约人。要约必须送达受要约人。要约必须具备的条件要约必须具备的条件要约邀请要约邀请A要约邀请要约邀请希望他人向自己发出要约的希望他人向自己发出要约的意思表示

11、。意思表示。A表现形式：表现形式：寄送的价目表、拍卖公告、招寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等。标公告、招股说明书、商业广告等。要约与要约邀请要约与要约邀请要约的法律效力要约的法律效力要约的生效时间：要约到达受要约人时生效。要约的生效时间：要约到达受要约人时生效。要约的法律效力：要约的法律效力：对要约人的效力对要约人的效力 要约一经生效，要约人即要约一经生效，要约人即要受到要约内容的约束；在要约的有效期内不要受到要约内容的约束；在要约的有效期内不得随意限制、撤销或变更要约。得随意限制、撤销或变更要约。对受要约人的效力对受要约人的效力受要约人取得承诺的权受要约人取得承诺的权

12、利。利。 受要约人没有必须承诺的义务，同时，也没受要约人没有必须承诺的义务，同时，也没有没有通知的义务。有没有通知的义务。要约的撤回要约的撤回要约的撤回要约的撤回要约人在经约生效前，要约人在经约生效前，取消要约的意思表示。取消要约的意思表示。撤回要约的通知应当在要约到达受要约撤回要约的通知应当在要约到达受要约人人之前或者与要约同时之前或者与要约同时到达受要约人到达受要约人。要约的撤销要约的撤销要约的撤销撤销要约的通知应当在撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。到达受要约人。有下列情形之一的，要约不得撤销：有下列情形之一的，要约不得撤销：（1 1）要约

13、人确定了承诺期限或者以其他形式明）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；示要约不可撤销；（2 2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。并已经为履行合同作了准备工作。l拒绝要约的通知到达要约人；拒绝要约的通知到达要约人；l要约人依法撤销要约；要约人依法撤销要约；l承诺期限承诺期限届满，受要约人未作出承诺；届满，受要约人未作出承诺；l受要约人对要约的内容做出受要约人对要约的内容做出实质性变更实质性变更的。的。要约的失效的情形要约的失效的情形承诺承诺受要约人同意按照要约的内容与受要约人同意按照要约的内容与要约人订立合同

14、的意思表示。要约人订立合同的意思表示。承诺方式：承诺方式： 通知：口头形式、书面形式通知：口头形式、书面形式 行为：根据交易习惯或者要约表明可行为：根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺以通过行为作出承诺承承 诺诺承诺的必备条件承诺的必备条件n承诺必须由受要约人向要约人做出；承诺必须由受要约人向要约人做出；n承诺必须在承诺期限内到达受要约人；承诺必须在承诺期限内到达受要约人；n承诺的内容要与要约的内容一致；承诺的内容要与要约的内容一致；承诺的方式符合要约的要求。承诺的方式符合要约的要求。承诺的效力承诺的效力n 生效时间：生效时间：n需要通知的，承诺到达要约人时生效。需要通知的，承诺到达要

15、约人时生效。n不需要通知的，自作出根据交易习惯或要不需要通知的，自作出根据交易习惯或要约的要求作出承诺的行为时生效。约的要求作出承诺的行为时生效。n承诺的效力：承诺生效时合同成立。承诺的效力：承诺生效时合同成立。承诺的期限承诺的期限承诺的期限：承诺的期限：J要约中明确规定了承诺期限要约中明确规定了承诺期限J要约中没有明确承诺期限的：要约中没有明确承诺期限的：J 以对话方式做出的以对话方式做出的即时承诺即时承诺J 以非对话方式做出的以非对话方式做出的合理期间合理期间 承诺的撤回承诺的撤回n承诺的撤回承诺的撤回承诺人（受要约人）承诺人（受要约人）在发出承诺后至承诺到达要约人之前，在发出承诺后至承诺

16、到达要约人之前，收回承诺，以消灭承诺的效力的行为。收回承诺，以消灭承诺的效力的行为。n承诺可以撤回，撤回承诺的通知应当承诺可以撤回，撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或与承诺在承诺通知到达要约人之前或与承诺通知同时到达要约人。通知同时到达要约人。承诺迟延之逾期承诺承诺迟延之逾期承诺逾期承诺逾期承诺指受要约人在承诺期限届满后指受要约人在承诺期限届满后发出承诺使承诺迟延。发出承诺使承诺迟延。法律后果：法律后果： 原则上承诺无效，为一项新的要约；原则上承诺无效，为一项新的要约； 例外：要约人及时通知受要约人该承诺例外：要约人及时通知受要约人该承诺有效。有效。承诺迟延之承诺迟到承诺迟延之承诺迟

17、到n承诺迟到承诺迟到指受要约人在承诺期限内指受要约人在承诺期限内发出承诺，但因客观原因使承诺在承诺发出承诺，但因客观原因使承诺在承诺期间届满以后到达要约人。期间届满以后到达要约人。n法律后果：法律后果：n 原则上该承诺有效：原则上该承诺有效：n 例外：要约人及时通知受要约人不接例外：要约人及时通知受要约人不接受该承诺的，承诺无效。受该承诺的，承诺无效。现实生活中的例子现实生活中的例子：C这个多少钱？（这个怎么卖？）这个多少钱？（这个怎么卖？）C十元一个。十元一个。C八元一个可卖？八元一个可卖？C好，八元卖你一个。好，八元卖你一个。（五）缔约过失责任（五）缔约过失责任缔约过失责任缔约过失责任指在

18、合同订立过程指在合同订立过程中，一方因违基于诚实信用原则所中，一方因违基于诚实信用原则所产生的先合同义务，致使另一方信产生的先合同义务，致使另一方信赖利益损失而承担的责任。赖利益损失而承担的责任。先合同义务先合同义务：指合同依法成立前，当：指合同依法成立前，当事人基于诚实信用原则所产生的忠事人基于诚实信用原则所产生的忠实、协助、保密等义务。实、协助、保密等义务。缔约过失责任的构成要件缔约过失责任的构成要件F（1 1）当事人一方违反了先合同义务；）当事人一方违反了先合同义务；F（2 2）违反先合同义务一方在主观上有过错；）违反先合同义务一方在主观上有过错；F（3 3）合同另一方当事人因此而遭受损

19、失；）合同另一方当事人因此而遭受损失；F（4 4）合同另一方当人事遭受的损失与违反）合同另一方当人事遭受的损失与违反先合同义务的行为有因果关系。先合同义务的行为有因果关系。缔约过失责任的表现缔约过失责任的表现A假借订立合同，恶意进行磋商；假借订立合同，恶意进行磋商；A故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况；提供虚假情况；A泄漏或不正当使用在订立合同过程中知泄漏或不正当使用在订立合同过程中知悉的对方商业密秘；悉的对方商业密秘；A其他违背诚实信用原则的行为。其他违背诚实信用原则的行为。五、合同的效力五、合同的效力（一）合同的生效（一）合同的生效F合同成立时

20、间：合同成立时间：F一般一般承诺生效时合同成立承诺生效时合同成立F合同书合同书签字或盖章时合同成立签字或盖章时合同成立F确认书确认书签订确认书时合同成立签订确认书时合同成立F以行为做出承诺以行为做出承诺一方履行合同的主要一方履行合同的主要义务，另一方接受的合同成立。义务，另一方接受的合同成立。五、合同的效力五、合同的效力合同生效的要件合同生效的要件E 当事人在缔约时有相应的缔约能力当事人在缔约时有相应的缔约能力E 合同的标的确定、可能合同的标的确定、可能E 当事人的意思表示真实当事人的意思表示真实E 合同的内容及形式符合法律的强制性合同的内容及形式符合法律的强制性规定和公序良俗原则规定和公序良

21、俗原则合同的生效时间合同的生效时间n 依法成立的合同，自成立时生效；依法成立的合同，自成立时生效；n合同自批准、登记之后生效；合同自批准、登记之后生效；n合同自所附条件成就时生效；合同自所附条件成就时生效；n合同自所附期限届至时生效。合同自所附期限届至时生效。附条件合同附条件合同n附条件合同附条件合同n条件条件将来发生的、不确定的事实。将来发生的、不确定的事实。n条件应当具备的要件：条件应当具备的要件：n（1 1）必须是将来发生的；）必须是将来发生的；n（2 2）必须是不确定的事实；）必须是不确定的事实；n（3 3）条件应当由双方当事人约定；）条件应当由双方当事人约定；n（4 4）条件必须是合

22、法的。）条件必须是合法的。n条件的种类：附生效条件与附解除条件条件的种类：附生效条件与附解除条件附期限合同附期限合同F附期限合同附期限合同F期限期限将来确定发生的事实。将来确定发生的事实。F已经发生的事实、不合法的事实不能作已经发生的事实、不合法的事实不能作为期限。为期限。 始期始期F期限的种类期限的种类 终期终期（二）无效合同（二）无效合同A无效合同无效合同A合同无效的情形：合同无效的情形： （1 1）一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国）一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益的；家利益的； （2 2）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益；）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益； （3

23、3）以合法形式掩盖非法目的；）以合法形式掩盖非法目的； （4 4）损害社会公共利益；）损害社会公共利益； （5 5）违反法律、行政法规的强制性规定。）违反法律、行政法规的强制性规定。（三）可变更、可撤销合同（三）可变更、可撤销合同F可变更、可撤销合同可变更、可撤销合同F可变更、可撤销的情形：可变更、可撤销的情形：（1 1）因重大误解订立的）因重大误解订立的（2 2）在订立合同时显失公平的）在订立合同时显失公平的（3 3）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。可撤销合同中撤销权的行

24、使可撤销合同中撤销权的行使P享有撤销权的主体：享有撤销权的主体：P撤销权行使的方式撤销权行使的方式依法向人民法院或仲依法向人民法院或仲裁机构提出裁机构提出P撤销权行使的期间撤销权行使的期间当事人自知道或应当当事人自知道或应当知道撤销事由之日起知道撤销事由之日起1 1年内年内P撤销权消灭的情形：撤销权消灭的情形：（1 1）期间届满；）期间届满；（2 2）明确表示放弃或以自己的行为放弃。）明确表示放弃或以自己的行为放弃。（四）合同无效或被撤销的法律后果四）合同无效或被撤销的法律后果n无效合同或被撤销的合同，自始无效；无效合同或被撤销的合同，自始无效；n部分无效不影响其他部门的效力；部分无效不影响其

25、他部门的效力；n合同无效或被撤销的，合同中的争议解合同无效或被撤销的，合同中的争议解决条款效力不受影响。决条款效力不受影响。六、合同的履行六、合同的履行（一）合同履行的原则：（一）合同履行的原则：n全面履行原则全面履行原则合同条款约定不明的履行：依合同的约定合同条款约定不明的履行：依合同的约定 没有约定或约定不明没有约定或约定不明 补充协议补充协议 按按照合同有关条款或交易习惯确定照合同有关条款或交易习惯确定 依法依法定（定（P126P126）n诚实信用原则诚实信用原则n情势变更原则情势变更原则（二）双务合同中的抗辩权（二）双务合同中的抗辩权同时履行抗辩权同时履行抗辩权n同时履行抗辩权同时履行

26、抗辩权指当事人基于同一合同互负指当事人基于同一合同互负债务，没有履行先后顺序，当事人一方在对方当债务，没有履行先后顺序，当事人一方在对方当事人履行义务前，有拒绝履行的权利。事人履行义务前，有拒绝履行的权利。n构成要件：构成要件：n（1 1）当事人因同一合同互负债务；）当事人因同一合同互负债务；n（2 2）双方任务没有履行先后顺序，并均已届清偿期；）双方任务没有履行先后顺序，并均已届清偿期；n（3 3）对方当事人没有履行债务或没有按照约定履行；）对方当事人没有履行债务或没有按照约定履行；n（4 4）对方当事人履行债务是可能的。）对方当事人履行债务是可能的。先履行抗辩权先履行抗辩权n先履行抗辩权先

27、履行抗辩权双方当事人基于同一合同互负双方当事人基于同一合同互负债务，有履行的先后顺序，负有先履行义务的一债务，有履行的先后顺序，负有先履行义务的一方当事人未依照合同约定履行义务时，后履行义方当事人未依照合同约定履行义务时，后履行义务的一方当事人可以拒绝对方当事人请求履行的务的一方当事人可以拒绝对方当事人请求履行的权利。权利。n构成要件：构成要件：n（1）当事人双方基于同一合同互负债务；）当事人双方基于同一合同互负债务；n（2）有先后履行顺序；）有先后履行顺序；n（3）应当先履行一方不履行义务或履行义务不符合约定；）应当先履行一方不履行义务或履行义务不符合约定；n（4）应当先履行义务一方的债务是

28、能够履行的；）应当先履行义务一方的债务是能够履行的；不安抗辩权不安抗辩权n 不安抗辩权不安抗辩权当事人基于同一合同互负债务，当事人基于同一合同互负债务，有履行的先后顺序，先履行的一方当事人有证据有履行的先后顺序，先履行的一方当事人有证据证明另一方当事人丧失履行债务能力时，中止合证明另一方当事人丧失履行债务能力时，中止合同履行的权得。同履行的权得。n 构成要件：构成要件：n （1）当事人基于同一合同互负债务，有先后顺序；）当事人基于同一合同互负债务，有先后顺序；n （2）应当先履行义务一方的债务已届履行期；）应当先履行义务一方的债务已届履行期；n （3）先履行义务一方有证据证明后履行义务一方有丧

29、失）先履行义务一方有证据证明后履行义务一方有丧失或可能丧失履行债务能力的情形。或可能丧失履行债务能力的情形。不安抗辩权不安抗辩权n后履行义务一方有丧失或可能丧失履行债务能力后履行义务一方有丧失或可能丧失履行债务能力的情形的情形:（1）经营状况严重恶化；）经营状况严重恶化； （2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；）转移财产、抽逃资金，以逃避债务； （3）丧失商业信誉；）丧失商业信誉； （4）有丧失或者可能丧失履行债务能力）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。的其他情形。n行使不安抗辩权的法律后果：行使不安抗辩权的法律后果：n 中止履行中止履行 及时通知及时通知 提供担保提供担保 恢复履行恢

30、复履行未提供担保或未恢复履行能力未提供担保或未恢复履行能力 解除合同解除合同（三）合同的保全（三）合同的保全n合同的保全合同的保全为防止因债务人的财产不当减少为防止因债务人的财产不当减少给债权人的债权带来损害，允许债权人对债务人给债权人的债权带来损害，允许债权人对债务人处分自己财产的行为行使代位权或撤销权的制度。处分自己财产的行为行使代位权或撤销权的制度。n特征：特征：n（1）合同的保全是合同相对性的例外；）合同的保全是合同相对性的例外；n（2）合同的保全发生在合同履行完毕之前；）合同的保全发生在合同履行完毕之前；n（3）合同的保全制度赋予债权人以代位权和撤）合同的保全制度赋予债权人以代位权和

31、撤销权。销权。债权人的代位权债权人的代位权n债权人的代位权债权人的代位权债务人怠于债务人怠于行使其对第三人（次债务人）享行使其对第三人（次债务人）享有的到期债权，危及债权人债权有的到期债权，危及债权人债权实现时，债权人为保障自己的债实现时，债权人为保障自己的债权实现，以自己的名义代位行使权实现，以自己的名义代位行使债务人对次债务人的债权的权利。债务人对次债务人的债权的权利。代位权行使的要件代位权行使的要件n（1 1）债务人对第三人享有权利；）债务人对第三人享有权利；n（2 2）债务人怠于行使其到期债权，且给）债务人怠于行使其到期债权，且给债权人造成损害；债权人造成损害；n（3 3）债务人对次债

32、务人的债权已到期；）债务人对次债务人的债权已到期；n（4 4）债务人对次债务人的债权是不专属）债务人对次债务人的债权是不专属于债务人自身债权于债务人自身债权；代位权的行使代位权的行使n行使主体行使主体债权人债权人n客体客体具有金钱给付内容的到期债权具有金钱给付内容的到期债权n行使方式行使方式债权人以自己的名义提起债权人以自己的名义提起代位权诉讼代位权诉讼 原告：债权人原告：债权人 被告：次债务人被告：次债务人 第三人：债务人第三人：债务人n行使范围行使范围以债权人的债权为限以债权人的债权为限代位权行使的效力代位权行使的效力n对债权人的效力：对债权人的效力：n 债权人以自己的名义行使代位权胜诉后

33、，由债权人以自己的名义行使代位权胜诉后，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人、债务次债务人向债权人履行清偿义务，债权人、债务人、次债务人之间相应的债权债务关系消灭。人、次债务人之间相应的债权债务关系消灭。n对债务人的效力：对债务人的效力：n 代位权行使的直接效果归属于债务人，但是代位权行使的直接效果归属于债务人，但是债务人不能就该权利进行处分。债务人不能就该权利进行处分。n对次债务人的效力：对次债务人的效力：n 次债务人不能以债权人与其无合同关系为由拒次债务人不能以债权人与其无合同关系为由拒绝向债权人履行义务；次债务人对债务人的抗辩绝向债权人履行义务；次债务人对债务人的抗辩可以对抗债权人可以

34、对抗债权人。债权人的撤销权债权人的撤销权n债权人的撤销权债权人的撤销权指因债务人实施了减少财指因债务人实施了减少财产的行为并危及债权人债权实现时，债权人为产的行为并危及债权人债权实现时，债权人为保障自己的债权得以实现，请求人民法院撤销保障自己的债权得以实现，请求人民法院撤销债务人处分行为的权利。债务人处分行为的权利。债权人撤销权行使的条件债权人撤销权行使的条件n（1 1）债权人对债务人享有合法有效的债权。）债权人对债务人享有合法有效的债权。n（2 2）债务人实施了减少财产的处分行为。）债务人实施了减少财产的处分行为。n（3 3）债务人的处分行为有害于债权人债权）债务人的处分行为有害于债权人债权

35、的实现。的实现。n（4 4）债务人与第三人进行有偿转让时第三）债务人与第三人进行有偿转让时第三人主观具有恶意。人主观具有恶意。撤销权的行使撤销权的行使n行使方式行使方式债权人以自己的名义向法院提起代位债权人以自己的名义向法院提起代位权诉讼权诉讼 原告：债权人原告：债权人 被告：债务人被告：债务人 第三人：次债务人第三人：次债务人n行使期限行使期限自债权人知道或应当知道撤销事由之自债权人知道或应当知道撤销事由之日起日起1 1年内行使；自债务人的行为发生之日起年内行使；自债务人的行为发生之日起5 5年内年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。没有行使撤销权的，该撤销权消灭。撤销权行使的法律后果撤销权行

36、使的法律后果n对债务人的效力：对债务人的效力： 债务人处分财产的行为被撤销，该行为自债务人处分财产的行为被撤销，该行为自始无效。始无效。n对第三人的效力：对第三人的效力： 第三人应当向债务人返还财产。第三人应当向债务人返还财产。n对债权人的效力：对债权人的效力： 第三人所返还的财产应有所有债权人平第三人所返还的财产应有所有债权人平等受偿，撤销权人不享有优先受偿权等受偿，撤销权人不享有优先受偿权。七、合同的变更、转让与终止七、合同的变更、转让与终止（一）合同的变更（一）合同的变更 合同内容的变更合同内容的变更合同的变更合同的变更 合同主体的变更（合同的转让）合同主体的变更（合同的转让）协商变更协

37、商变更当事人协商一致可以变更合同。当事人协商一致可以变更合同。（二）合同的转让（二）合同的转让n 债权让与债权让与n 债权人转让权利的，应当通知债务人债权人转让权利的，应当通知债务人。n 债权不得转让的情形债权不得转让的情形P130n 债务承担债务承担n 债务人将合同义务的全部或分部转移给第三债务人将合同义务的全部或分部转移给第三人的，应当经债权人同意。人的，应当经债权人同意。n 债权债务的概括转移债权债务的概括转移n 意定的概括转移与法定的概括转移意定的概括转移与法定的概括转移（三）合同终止的原因（三）合同终止的原因n履行履行n解除解除合意解除与法定解除合意解除与法定解除n 合意解除：协商解

38、除与单方解除合意解除：协商解除与单方解除n 法定解除的情形：法定解除的情形： P131n抵销抵销法定抵销与约定抵销法定抵销与约定抵销n提存提存n免除免除n混同混同八、违约责任八、违约责任n违约责任违约责任指合同当事人因违反合同义务所应指合同当事人因违反合同义务所应当承担的责任。当承担的责任。n违约责任的构成要件：违约责任的构成要件：n（1）违约责任以合同的有效存在为前提；）违约责任以合同的有效存在为前提；n（2）合同当事人有违反合同约定的行为；）合同当事人有违反合同约定的行为；n（3）不存在法定或约定的免责事由。）不存在法定或约定的免责事由。n违约责任与侵权责任的竞合违约责任与侵权责任的竞合因

39、当事人一方的因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。照其他法律要求其承担侵权责任。 违约责任的承担方式违约责任的承担方式 n继续履行继续履行n补救措施补救措施n 完全赔偿原则完全赔偿原则n 赔偿损失赔偿损失 合理预见原则合理预见原则n n 经营欺诈惩罚赔偿经营欺诈惩罚赔偿n违约金违约金免责事由免责事由|不可抗力不可抗力指不能预见、不能避免并不能克指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。服的客观情况。|包括：自然灾害、政府行

40、为、社会异常现象等。包括：自然灾害、政府行为、社会异常现象等。|免责任条款免责任条款指合同当事人在合同中约定的指合同当事人在合同中约定的排除或者限制其将来可能发生的违约责任的条排除或者限制其将来可能发生的违约责任的条款。款。九、九、 合同的担保合同的担保n保证保证n定金定金n抵押抵押n质押质押n留置留置担保的分类担保的分类法定担保法定担保留置留置约定担保约定担保保证、抵押、质押、定金保证、抵押、质押、定金人的担保（人保）人的担保（人保）保证保证物的担保（物保）物的担保（物保）抵押、质押、留置抵押、质押、留置金钱担保金钱担保定金定金（一）保证（一）保证n保证是指第三人（保保证是指第三人（保证人）

41、与债权人约定，证人）与债权人约定，当债务人（主债务人）当债务人（主债务人）不履行债务时，该第不履行债务时，该第三人（保证人）按照三人（保证人）按照约定履行债务或承担约定履行债务或承担责任担保方式。责任担保方式。 甲银行甲银行 乙公司乙公司（主债权人）（主债权人） （主债务人、被保证人）（主债务人、被保证人） 丙公司丙公司（第三人、保证人）（第三人、保证人） 甲银行甲银行 乙公司乙公司（主债权人）（主债权人） （主债务人、被保证人）（主债务人、被保证人） 丙公司丙公司（第三人、保证人）（第三人、保证人） 甲银行甲银行 乙公司乙公司（主债权人）（主债权人） （主债务人、被保证人）（主债务人、被保证

42、人） 丙公司丙公司（第三人、保证人）（第三人、保证人）保证示意简图保证示意简图保证人保证人n保证人的条件保证人的条件必须具有完全的代偿能力。必须具有完全的代偿能力。n不能充当保证人的主体：不能充当保证人的主体：n（1）主债务人不得同时为保证人；）主债务人不得同时为保证人；n（2）国家机关原则上不得作为保证人；）国家机关原则上不得作为保证人；n（3）学校、幼儿园、医院等以公益事业为目的）学校、幼儿园、医院等以公益事业为目的的事业单位、社会团体不得作保证人；的事业单位、社会团体不得作保证人；n（4）企业法人的职能部门不得担任保证人；）企业法人的职能部门不得担任保证人；n（5）企业法人的分支机构原则

43、上不得担任保证）企业法人的分支机构原则上不得担任保证人。人。保证合同保证合同n保证合同保证合同指保证人与债权人订立的在主指保证人与债权人订立的在主债务人不能履行或不履行其债务时，由保证债务人不能履行或不履行其债务时，由保证人承担保证债务的协议。人承担保证债务的协议。n特征：特征：n 单务合同单务合同n 无偿合同无偿合同n 诺成合同诺成合同n 要式合同要式合同保证合同必须采用书面形式保证合同必须采用书面形式保证合同的表现形式保证合同的表现形式n（1 1）保证人与债权人签订的书面保证合同；）保证人与债权人签订的书面保证合同；n（2 2）保证人在债权人与债务人（被保证人）保证人在债权人与债务人（被保

44、证人）签订的订有保证条款的主合同上，以保证人签订的订有保证条款的主合同上，以保证人的身份签字或盖章的；的身份签字或盖章的；n（3 3）第三人单方以书面形式向债权人出具担）第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且并未提出异议的；保书，债权人接受且并未提出异议的；n（4 4）主合同中虽然没有保证条款，但保证人）主合同中虽然没有保证条款，但保证人在主合同上以保证人的身份签字或盖章的。在主合同上以保证人的身份签字或盖章的。保证方式保证方式n一般保证与连带责任保证一般保证与连带责任保证n划分的标准划分的标准根据保证人承担责任的方式不同。根据保证人承担责任的方式不同。n一般保证一般保证指当事人

45、在保证合同中约定，指当事人在保证合同中约定，债务人债务人不能履行不能履行债务时，由保证人承担保证债务时，由保证人承担保证责任的保证。责任的保证。n连带责任保证连带责任保证指保证人与债务人在保证指保证人与债务人在保证合同约定，在债务人合同约定，在债务人不履行不履行债务时，由保证债务时，由保证人对债务承担连带责任的保证。人对债务承担连带责任的保证。一般保证与连带责任保证的区别一般保证与连带责任保证的区别n区别区别一般保证的保证人享有先诉抗辩权一般保证的保证人享有先诉抗辩权n先诉抗辩权先诉抗辩权指在主合同纠纷未经审判或仲裁，指在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人的财产依法强制执行用于清偿债务前，并

46、就债务人的财产依法强制执行用于清偿债务前，保证人可以拒绝承担保证责任的权利。保证人可以拒绝承担保证责任的权利。n保证人不得行使先诉抗辩权的情形：保证人不得行使先诉抗辩权的情形：n（1）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；务发生重大困难的；n（2）人民法院受理债务的破产案件，中止执行的；）人民法院受理债务的破产案件，中止执行的；n（3）保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的。）保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的。保证担保的范围保证担保的范围n首先依照担保合同的约定首先依照担保合同的约定n没有约定或约定不明确没有约定或约定不明确n保证人对全部债务

47、承担责任保证人对全部债务承担责任主合同主体变更与保证责任的承担主合同主体变更与保证责任的承担n债权让与保证责任债权让与保证责任：n原则上：保证人在保证范围内继续承担保证责任；原则上：保证人在保证范围内继续承担保证责任；n例外：保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人例外：保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或禁止债权转让的，保证人不再承担承担保证责任或禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任。保证责任。n债务承担与保证责任：债务承担与保证责任：n未经保证人书面同意转让债务的，保证人不再承担未经保证人书面同意转让债务的，保证人不再承担保证责任。保证责任。主合同内容的变更与保证责任主合同

48、内容的变更与保证责任n（1 1）对主合同的数量、价款、币种、利率）对主合同的数量、价款、币种、利率等内容的变更等内容的变更n（2 2）对主合同履行期限作了变动）对主合同履行期限作了变动n（3 3）变更主合同内容，但并未实际履行的）变更主合同内容，但并未实际履行的保证期间保证期间n保证期间保证期间保证责任的存续期间。即保证责任的存续期间。即债权人主债权人主张权利的期间张权利的期间。n性质性质除斥期间。除斥期间。债权人没有在保证期间主张债权人没有在保证期间主张权利的，保证人免除保证责任。权利的，保证人免除保证责任。n保证期间的确定保证期间的确定n（1）在保证合同中约定；）在保证合同中约定；n（2）

49、无约定依法定）无约定依法定自主债务履行期限届满之自主债务履行期限届满之日起日起6个月。个月。保证合同的诉讼时效保证合同的诉讼时效n债权人在保证期间债权人在保证期间主张主张权利权利的，保证责任确定。的，保证责任确定。n从保证责任确定时开始从保证责任确定时开始计算连带责任保证债务计算连带责任保证债务的诉讼时效。的诉讼时效。书保证期间与保证债务诉讼时效的关系保证期间与保证债务诉讼时效的关系保证债务的诉讼时效保证债务的诉讼时效n（1 1）ACAC之间的期限是保证期间。之间的期限是保证期间。n（2 2）保证债务的诉讼时效的起算点不同。）保证债务的诉讼时效的起算点不同。n 一般保证一般保证从从D D点开始

50、计算，即从对债务人点开始计算，即从对债务人提起诉讼或申请仲裁裁决生效之日起计算。提起诉讼或申请仲裁裁决生效之日起计算。n 连带责任保证连带责任保证从从B B点开始计算，即从债权点开始计算，即从债权人要求保证人承担保证责任之日起计算。人要求保证人承担保证责任之日起计算。n（3 3）保证债务的诉讼时效开始计算，保证期间）保证债务的诉讼时效开始计算，保证期间失去意义。失去意义。n（4 4）保证债务的诉讼时效与主债务的诉讼时效）保证债务的诉讼时效与主债务的诉讼时效是两个不同的概念。是两个不同的概念。保证人的权利保证人的权利抗辩权抗辩权 保证人可以直接行使主债务人对主债权人的保证人可以直接行使主债务人对

51、主债权人的抗辩；抗辩； 一般保证的保证人享有先诉抗辩权。一般保证的保证人享有先诉抗辩权。追偿权追偿权指保证人承担了保证责任后，可指保证人承担了保证责任后，可以向主债务人请求偿还的权利。以向主债务人请求偿还的权利。 保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起计算。自保证人向债权人承担责任之日起计算。（二）抵押（二）抵押n抵押：为担保债务的履行，债务人或者第三人不抵押：为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人，债务转移财产的占有，将该财产抵押给债权人，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵人不履行到

52、期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿的担押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿的担保之式。保之式。n抵押人抵押人债务人或第三人债务人或第三人n抵押权人抵押权人债权人债权人n抵押财产抵押财产提供担保的财产（动产或不动产）提供担保的财产（动产或不动产）n抵押的分类抵押的分类动产抵押与不动产抵押动产抵押与不动产抵押抵押示意简图抵押示意简图债务人为抵押人债务人为抵押人抵押示意简图抵押示意简图第三人为抵押人第三人为抵押人抵押权的设定抵押权的设定n 抵押权抵押权担保物权担保物权n 特征：从属性特征：从属性n 不可分性不可分性n 物上代位性物上代位性n 抵押权的设定抵押权的

53、设定 抵押合同抵押合同 要式合同要式合同n “流押条款流押条款”无效无效抵押权人在债务履行期届满抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。押财产归债权人所有。 不得抵押的财产不得抵押的财产n（1 1）土地所有权；）土地所有权；n（2 2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；n（3 3）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、

54、医疗卫生设施业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；和其他社会公益设施；n（4 4）所有权、使用权不明或者有争议的财产；）所有权、使用权不明或者有争议的财产；n（5 5）依法被查封、扣押、监管的财产；）依法被查封、扣押、监管的财产；n（6 6）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。抵押登记抵押登记n 登记设立主义登记设立主义应当办理抵押登记，应当办理抵押登记，抵押权自抵押权自登记时设立。登记时设立。（1 1）建筑物和其他土地附着物；）建筑物和其他土地附着物；（2 2）建设用地使用权；）建设用地使用权；（3 3）以招标、拍卖、公开协商等

55、方式取得的荒地）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；等土地承包经营权；n （4 4）正在建造的建筑物；）正在建造的建筑物； n 登记对抗主义登记对抗主义抵押权自抵押合同生效时设立；抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。未经登记，不得对抗善意第三人。生产设备、原材料、半成品、产品；正在建造的生产设备、原材料、半成品、产品；正在建造的船舶、航空器；交通运输工具；船舶、航空器；交通运输工具； 抵押人的权利与义务抵押人的权利与义务n抵押人的权利：抵押人的权利：n 抵押物的占有权、使用权抵押物的占有权、使用权n 抵押物的处分权抵押物的处分权n 抵押物设定多项抵押的

56、权利抵押物设定多项抵押的权利n 抵押物的收益权抵押物的收益权n抵押人的义务：抵押人的义务：n 妥善保管抵押物妥善保管抵押物抵押权人的权利抵押权人的权利n抵押物保全权抵押物保全权抵押人的行为足以使抵押财产抵押人的行为足以使抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为。为。 n放弃抵押权或者变更抵押权的顺位放弃抵押权或者变更抵押权的顺位n优先受偿权优先受偿权债务人不履行到期债务或者发生债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖与抵押人协议

57、以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。该抵押财产所得的价款优先受偿。 多个抵押权并存时的清偿顺序多个抵押权并存时的清偿顺序n同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：n（1 1）抵押权已登记的，按照登记的先后顺）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；n（2 2）抵押权已登记的先于未登记的受偿；）抵押权已登记的先于未登记的受偿；n（3 3）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。）抵押权未登记的，按

58、照债权比例清偿。最高额抵押最高额抵押n最高额抵押最高额抵押为担保债务的履行，债务为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。内就该担保财产优先受偿。n最高额抵押担保的债权确定前，部分债权最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，转让的，最高额抵押权不得转让最高额抵押权不得转让，但当事，但当事人另有约定的除外

59、。人另有约定的除外。 （三）质押（三）质押F质押质押为担保债务的履行，债务人或为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产或者权利移交债权人者第三人将其动产或者权利移交债权人占有，当债务人不履行到期债务或者发占有，当债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该财产变价所优先受偿。人有权就该财产变价所优先受偿。 质押示意简图质押示意简图债务人为出质人债务人为出质人质押示意简图质押示意简图第三人为出质人第三人为出质人从与抵押的区别看质押的特征从与抵押的区别看质押的特征n （1 1）两者设定的标的不同：）两者设定的标的不同：n 抵押的财产是动

60、产或者不动产抵押的财产是动产或者不动产n （动产抵押与不动产抵押动产抵押与不动产抵押）n 质押的财产是动产或者权利质押的财产是动产或者权利n （动产质押与权利质押动产质押与权利质押）n （2 2）是否转移标的物占有不同：）是否转移标的物占有不同：n 抵押不要求转移抵押物的占有；质押必须转抵押不要求转移抵押物的占有；质押必须转移质押物的占于质押权人。移质押物的占于质押权人。n （3 3）抵押人可以继续对抵押物占有、使用、收）抵押人可以继续对抵押物占有、使用、收益，而质押人不能直接对质押物进行占有、使用、益，而质押人不能直接对质押物进行占有、使用、收益。收益。动产质押动产质押n动产质押的设定动产质