合同成立与生效1

1、国际货物买卖合同，又称外贸合同或进出口合同，是指营国际货物买卖合同，又称外贸合同或进出口合同，是指营业地处于不同国家的买卖双方经过磋商，就一笔货物的进业地处于不同国家的买卖双方经过磋商，就一笔货物的进出口所达成的卖方以取得货款、买方以取得货物所有权为出口所达成的卖方以取得货款、买方以取得货物所有权为目的的双务合同目的的双务合同。国际性的确定国际性的确定最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）178条：凡条：凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领域无国籍人、外国法人的；民事关系的标的

2、物在外国领域内的；产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事内的；产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民事关系实发生在外国的，均为涉外民事关系。国籍、标的物是否处于国外、设立变更终止民事关系的国籍、标的物是否处于国外、设立变更终止民事关系的事实发生在外国事实发生在外国辽宁兴东进出口公司辽宁兴东进出口公司LIAONING XINGDONG IMPORT & EXPORT CORP.86，HUANGHEBEI ROAD , HUANGGU DISTRICT, SHENYANG，CHINA -OVERSEAS TRADING CO. LTD.,100 JULAN

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7、YOUR E-MAIL SEP 10.AS REQUESTED, WE OFFER FIRM SUBJECT TO YOUR REPLY HERE SEP 15, 9801-1 4, 200YARDS(码）码）CLOTH BALES（包）（包） USD 1.48 PER YARD CIF SINGAPORE SHIPMENT NOVEMBER 2000, IRREVOCABLE SIGHT CREDIT. AWAITING YOUR EARLY REPLY. BEST REGARDS. YOURS FAITHFULLY, LIAONING XINGDONG IMPORT & EXPOR

8、T CORP. 发盘发盘（一）合同的要约非向一非向一个或一个以上特定的人提出的建议，仅应个或一个以上特定的人提出的建议，仅应视为邀请做出发价，视为邀请做出发价，除非提出除非提出建议的人明建议的人明确地表示相反的意向确地表示相反的意向。英美法英美法 英美法原则上认为商业广告不构成要约，但如果广告的内英美法原则上认为商业广告不构成要约，但如果广告的内容十分明确、肯定容十分明确、肯定，在某些例外情况下即使不是向特定人在某些例外情况下即使不是向特定人举出的，也可视为举出的，也可视为要约要约。此处的例外情况主要是指：其一，。此处的例外情况主要是指：其一，广告写明见广告只要作出规定的行为，不必向广告人另作

9、广告写明见广告只要作出规定的行为，不必向广告人另作承诺的意思表示承诺的意思表示，那么这个广告就构成要约。其二，广告那么这个广告就构成要约。其二，广告上明示此为上明示此为“要约要约”，刊登广告的人就应受此约束。，刊登广告的人就应受此约束。大陆法大陆法 认为，商业广告原则上认为，商业广告原则上不是要约不是要约，只是，只是要约邀请要约邀请，因为它，因为它是向广大公众发出而不是向特定的人发出的。是向广大公众发出而不是向特定的人发出的。撤回的条件撤回的条件1、要约在送达被要约人之前，尚未发生法律效力；、要约在送达被要约人之前，尚未发生法律效力；2、撤回要约的通知与要约同时到达，阻止要约效力、撤回要约的通

10、知与要约同时到达，阻止要约效力的发生。的发生。因此，要约的撤回必须发生在要约生效之前。因此，要约的撤回必须发生在要约生效之前。第15条第2款：一项要约即使是不可撤销的，也可以撤回。只要撤回通知于要约送达受约人之前或同时送达受约人。撤回：未生效阻止其生效撤回：未生效阻止其生效撤销：已经生效让其不再生效撤销：已经生效让其不再生效 甲公司于甲公司于2月月17日上午用航空信件寄出一份实日上午用航空信件寄出一份实盘给乙公司，发盘中注明盘给乙公司，发盘中注明“不可撤销不可撤销”，规定，规定乙公司在乙公司在2月月25前答复有效。甲公司于前答复有效。甲公司于2月月17日下午又用电报给乙公司发出撤回通知，该通日

11、下午又用电报给乙公司发出撤回通知，该通知于知于2月月18日上午送达乙公司，乙公司于日上午送达乙公司，乙公司于2月月19日收到甲公司航空邮寄的实盘。由于乙公日收到甲公司航空邮寄的实盘。由于乙公司考虑价格十分有利，于是立即发出接受电报。司考虑价格十分有利，于是立即发出接受电报。双方就合同是否成立发生争议。双方就合同是否成立发生争议。 要约撤销的条件公约公约第十六条第十六条撤销 受要约人承诺之前，受要约人承诺之前，要约要约对要约人无约束力要约人可以对要约人无约束力要约人可以随时撤销，即使要约中规定了有效期限随时撤销，即使要约中规定了有效期限。 理论根据是，要约不过是要约人作出的一种允诺这种允诺既没有

12、取得对方提供的某种“对价”。也没有采取法律所要求的某种特殊形式（如在书面文件上签字瞄封)。 美国统一商法典改变了这一规定，书面要约不得在规定时间或合理时间撤销大陆大陆法法 要约对要约人有约束力要约对要约人有约束力要约要约人人不得不得撤销撤销。 德国民法典规定，除非要约人在要约中注明有不受约束的词句，否则要约人须受要约约束。如果在要约中规定了有效期，则在有效期内不得撤销，如果在要约中未规定有效期则依通常情形在可望得到答复的期限内，不得撤销。 一项发价，即使是不可撤销的，于拒绝通知送达发价人时一项发价，即使是不可撤销的，于拒绝通知送达发价人时终止终止。 国际贸易中两种拒绝方式：明确拒绝；反要约，对

13、要约内国际贸易中两种拒绝方式：明确拒绝；反要约，对要约内容提出修改、增添或者限制的条件容提出修改、增添或者限制的条件该要约有效期至该要约有效期至15日日效期意义：要约人对其要约承担法律责任；规定受要效期意义：要约人对其要约承担法律责任；规定受要约人承诺的期限。约束和保障约人承诺的期限。约束和保障效期起算（本要约有效期效期起算（本要约有效期8天，没规定起始时间）天，没规定起始时间）第二十条第二十条（1）发价人在电报或信件内规定的接受期间，从电）发价人在电报或信件内规定的接受期间，从电报交发时刻或信上载明的报交发时刻或信上载明的发信发信日期起算，如信上未载日期起算，如信上未载明发信日期，则从信封上

14、所载日期起算。发价人以电明发信日期，则从信封上所载日期起算。发价人以电话、话、电传电传或其它快速通讯方法规定的接受期间，从发或其它快速通讯方法规定的接受期间，从发价送达被发价人时起算价送达被发价人时起算。（2 2）在计算接受期间时，接受期间内的）在计算接受期间时，接受期间内的正式假日或正式假日或非营业日应计算在内非营业日应计算在内。但是，但是，如果接受通知在接受期如果接受通知在接受期间的最后间的最后1 1天未能送到发价人地址，因为那天在发价天未能送到发价人地址，因为那天在发价人人营业地营业地是正式假日或非营业日，则接受期间应顺延是正式假日或非营业日，则接受期间应顺延至下一个营业日至下一个营业日

15、。要约人撤销或者撤回要约人撤销或者撤回某些法律事实的出现某些法律事实的出现 有有一方在接受之前丧失缔约的行为能力（死亡一方在接受之前丧失缔约的行为能力（死亡或者精神失常；公司遭处罚或者破产）或者精神失常；公司遭处罚或者破产） 特定标的物的灭失（出现不可抗力）特定标的物的灭失（出现不可抗力） 商品被政府禁止进出口商品被政府禁止进出口接受接受辽宁兴东进出口公司辽宁兴东进出口公司LIAONING XINGDONG IMPORT & EXPORT CORP. 86，HUANGHEBEI ROAD , HUANGGU DISTRICT, SHENYANG，CHINA -OVERSEAS TRAD

16、ING CO. LTD.,100 JULAN SULTAN#01-20 SULTAN PLAZA SINGAPORE SEP 22,2000DEAR SIRS,WE FEEL MUCH PLEASED TO CONCLUDE 6,300 YARDS OF SPRING FLOWER BRAND BLEACHED SHIRTING（漂白布）（漂白布）. ENCLOSED PLEASE FIND TWO COPIES OF SALES CONTRACT. PLEASE SIGN AND RETURN ONE COPY FOR OUR FILE ENABLING US TO SHIP THE GOO

17、DS ON TIME, PLEASE DONT FORGET TO OPEN THE L/C 15 DAYS BEFORE THE TIME OF SHIPMENT. AWAITING YOUR L/C AND YOUR NEXT ORDER.THANKS AND BEST REGARDS.YOURS TRULY, LIAONING XINGDONG IMPORT & EXPORT CORP.（二）合同的承诺（接受）承诺承诺，是指受约人对要约表示无条件接受的意思表示，是指受约人对要约表示无条件接受的意思表示。承诺一经达成，合同成立承诺一经达成，合同成立传统的英美法：镜像原则。现已做了重

18、大改变，即传统的英美法：镜像原则。现已做了重大改变，即“非实质性改变仍构成有效接受非实质性改变仍构成有效接受”公约的折衷态度公约的折衷态度 第十九条第十九条（1 1）对发价表示接受但载有添加、限制或其它更改的答复，）对发价表示接受但载有添加、限制或其它更改的答复，即为拒绝该项发即为拒绝该项发价，价，并构成还价并构成还价。（。（镜像原则镜像原则）（3 3）有关货物）有关货物价格价格、付款付款、货物、货物质量和数量质量和数量、交货地点和时交货地点和时间间、一方当事人一方当事人对另对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等等的添加或不同条件，均视为在等的添加或不同条

19、件，均视为在实质上实质上变更变更发价的条件发价的条件。 我方我方A于于2002年年12月月1日对法国客户日对法国客户B发电称：发电称：“可提供商品甲可提供商品甲3000公吨，公吨，$500 per M/T，FOB Shanghai ,旧麻袋装。旧麻袋装。12月月5日复到我方有效。日复到我方有效。” 法方法方B的回电于的回电于12月月4日复到我方，内容如下：日复到我方，内容如下：“接受你方的接受你方的12月月1日电；若价格降为日电；若价格降为per M/T $480 FOB Shanghai ,就再追加就再追加2000公吨。请用公吨。请用新麻袋装。新麻袋装。” 我方未予答复。但过了我方未予答复。

20、但过了10天后，法方来电要求我天后，法方来电要求我方尽快发货，但我方认为合同根本就未达成，而方尽快发货，但我方认为合同根本就未达成，而法方却不这样认为。请问合同是否达成？如果达法方却不这样认为。请问合同是否达成？如果达成，合同的交易条件是什么？成，合同的交易条件是什么？n 甲公司出售一台仪表设备，向乙公司发盘如下：甲公司出售一台仪表设备，向乙公司发盘如下：兹确认出售一台仪表设备，预付兹确认出售一台仪表设备，预付5000英镑后交货。英镑后交货。n乙公司复电：确认贵方来电，我方购买一台仪表设乙公司复电：确认贵方来电，我方购买一台仪表设备，各项条件依贵方的条件，我方已经汇交贵方开备，各项条件依贵方的

21、条件，我方已经汇交贵方开户银行户银行5000英镑，该款在贵方交货前由贵行代贵英镑，该款在贵方交货前由贵行代贵方保管，请确认自本电之日起方保管，请确认自本电之日起30天内交货。但甲天内交货。但甲公司既未答复，也未交货，为此双方发生争议。公司既未答复，也未交货，为此双方发生争议。 B于于8月月12日又致电日又致电A，重申其已于，重申其已于7月月22日电中接日电中接受受A的要约，买卖合同业已成立。其在的要约，买卖合同业已成立。其在7月月22日电日电中要求提供产地证、植物检疫证明书等内容，并非中要求提供产地证、植物检疫证明书等内容，并非拒绝拒绝A的要约。其要求履行已成立的合同，否则将的要约。其要求履行

22、已成立的合同，否则将请求请求A赔偿违约给其造成的经济损失。赔偿违约给其造成的经济损失。A坚持认为坚持认为合同没有成立。合同没有成立。 案例：案例： 甲公司发盘给乙公司：供应甲公司发盘给乙公司：供应500台拖拉机，台拖拉机，100马力，每台马力，每台3500美元美元CIF香港，订立香港，订立合同后两个月后装船，不可撤销即期信用证合同后两个月后装船，不可撤销即期信用证付款，请电复。付款，请电复。乙公司收到发盘后立即复电：接受贵方发盘，乙公司收到发盘后立即复电：接受贵方发盘，合同订立后立即装船。合同订立后立即装船。甲公司又答复：经贵方要求，经我方努力，现甲公司又答复：经贵方要求，经我方努力，现已租到

23、船舶，立即装船。事后，乙公司发现已租到船舶，立即装船。事后，乙公司发现甲公司报价太高，意欲反悔，前来向律师咨甲公司报价太高，意欲反悔，前来向律师咨询。请你予以解答。询。请你予以解答。各国法律一般认为逾期接受无效，它只能视各国法律一般认为逾期接受无效，它只能视作一个新的发盘，但作一个新的发盘，但联合国国际货物销售联合国国际货物销售合同公约合同公约对这个问题作了灵活的处理。对这个问题作了灵活的处理。逾期接受的原因逾期接受的原因 合同成立合同成立 合同不成立合同不成立 邮寄原因邮寄原因 受盘人自身原因受盘人自身原因不表态表态 表态 不表态我出口企业我出口企业A A对意大利对意大利B B商发盘限商发盘

24、限20022002年年1212月月1010日复到有效。日复到有效。20022002年年1212月月9 9日意商用电报通知我方接受该日意商用电报通知我方接受该发盘，由于电报局传递延误，我方于发盘，由于电报局传递延误，我方于20022002年年1212月月1111日上午才收到对方的接受通知，而我日上午才收到对方的接受通知，而我方在收到接受通知前获悉市场价格已上涨。方在收到接受通知前获悉市场价格已上涨。 对此，我方应如何处理？对此，我方应如何处理？ 第十八条（2）接受发价于表示同意的通知）接受发价于表示同意的通知送达发价人时生效送达发价人时生效。如果。如果表示同意的通知在表示同意的通知在发价发价人所

25、规定的时间内，如未规定时间，人所规定的时间内，如未规定时间，在一段合理的时间内，未曾送达发价人，在一段合理的时间内，未曾送达发价人，接受就接受就成为无效，成为无效，但须适当地考虑到交易的情况，包括发价人所使用的通讯方但须适当地考虑到交易的情况，包括发价人所使用的通讯方法的迅速法的迅速程序程序。对口头发价必须立即接受，但情况有别者不。对口头发价必须立即接受，但情况有别者不在此限。在此限。（3）但是，如果根据该项发价或依照当事人之间确立的习）但是，如果根据该项发价或依照当事人之间确立的习惯作法和惯例，被惯作法和惯例，被发价发价人可以做出某种行为，例如与发运货人可以做出某种行为，例如与发运货物或支付

26、价款有关的行为，来表示同意，而物或支付价款有关的行为，来表示同意，而无须无须向发价人发向发价人发出通知，则出通知，则接受于该项行为做出时生效接受于该项行为做出时生效，但该项行为必须在，但该项行为必须在上一款所上一款所规定规定的期间内做出。的期间内做出。n甲公司与乙公司之间有长期供货协议：甲公甲公司与乙公司之间有长期供货协议：甲公司必须在收到乙公司订单后两个星期内答复，司必须在收到乙公司订单后两个星期内答复，如果甲公司在两星期内未予答复，则视为已如果甲公司在两星期内未予答复，则视为已接受订单。接受订单。2月月1日甲公司收到乙公司订购日甲公司收到乙公司订购1000套服装的订单，套服装的订单，2月月25日甲公司通知日甲公司通知乙公司无法供应乙公司无法供应1000套服装。乙公司要求甲套服装。乙公司要求甲公司承担违约责任，甲公司认为合同未成立，公司承担违约责任，甲公司认为合同未成立，谈不上违约，为此双方发生争议。谈不上违约，为此双方发生争议。 n默示承诺默示承诺按照普通法的要约按照普通法的要约