合同保全本科

1、合合 同同 保保 全全法学院法学院合同保全制度合同保全制度【学习目的】【学习目的】 通过本章学习，掌握债权人行使代位权通过本章学习，掌握债权人行使代位权与撤销权的条件、方式与效力。与撤销权的条件、方式与效力。 【学习内容】【学习内容】 第一节第一节 合同保全概述合同保全概述 第二节第二节 债权人的代位权债权人的代位权 第三节第三节 债权人的撤销权债权人的撤销权 第一节第一节 合同保全概述合同保全概述一、合同保全的概念与特征一、合同保全的概念与特征 （一）合同保全的概念（一）合同保全的概念 合同保全：是指法律为防止因债务人财产不当减少而合同保全：是指法律为防止因债务人财产不当减少而给债权人的债权

2、带来危害，允许债权人对债务人或第三给债权人的债权带来危害，允许债权人对债务人或第三人的行为行使撤销权或代理权以保护其债权。人的行为行使撤销权或代理权以保护其债权。 （二）合同保全的特征（二）合同保全的特征 1、合同的保全是合同对外效力的体现；、合同的保全是合同对外效力的体现； 2、合同的保全的基本方法有两种，即确认债权人享、合同的保全的基本方法有两种，即确认债权人享有代位权和撤销权；有代位权和撤销权； 3、合同的保全主要发生在合同有效成立期间。、合同的保全主要发生在合同有效成立期间。 第一节第一节 合同保全概述合同保全概述二、合同保全与合同担保二、合同保全与合同担保 1 1、相同点：、相同点：

3、都旨在保障债务的履行和债权的实现。都旨在保障债务的履行和债权的实现。 2 2、两者区别、两者区别 （1）担保没超出合同对内效力的范畴，而保全则是）担保没超出合同对内效力的范畴，而保全则是合同对外效力的体现；合同对外效力的体现； （2）合同担保主要是因当事人的约定而产生的，保全）合同担保主要是因当事人的约定而产生的，保全则完全是由法律的规定产生的；则完全是由法律的规定产生的； （3）担保对债权的保障作用更为强；）担保对债权的保障作用更为强； （4）合同担保是债务人不履行债务，保全不一定以此）合同担保是债务人不履行债务，保全不一定以此为前提。为前提。第二节第二节 代位权代位权一、代位权的概念一、代

4、位权的概念 代位权也称债权人代位权，是指当债务人怠代位权也称债权人代位权，是指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而有害于债权人的于行使其对第三人享有的权利而有害于债权人的债权时，债权人为保全自己的债权，可以以自己债权时，债权人为保全自己的债权，可以以自己的名义代位行使债务人的权利。的名义代位行使债务人的权利。 合同法第合同法第74条规定条规定 代位权制度起源于罗马法，在民法中正式确代位权制度起源于罗马法，在民法中正式确立代位权始于立代位权始于1804年的法国民法典。年的法国民法典。第二节第二节 代位权代位权二、代位权的法律特征二、代位权的法律特征 1、代位权是债权人为自己目的而居于他人之位代

5、他人行、代位权是债权人为自己目的而居于他人之位代他人行使权利的权利；使权利的权利； （1）代位权是债权人代替债务人向次债务人主张权利的）代位权是债权人代替债务人向次债务人主张权利的权利。权利。 （2）代位权是债权人以自己的名义行使债务人的权利。）代位权是债权人以自己的名义行使债务人的权利。2、代位权是一种法定权利；、代位权是一种法定权利； 代位权的产生、行使条件和程序皆源于法律的规定。代位权的产生、行使条件和程序皆源于法律的规定。3、代位权具有保全功能；、代位权具有保全功能；4、代位权针对的是债务人怠于行使其到期债权的消极行为。、代位权针对的是债务人怠于行使其到期债权的消极行为。代位权关系图代

6、位权关系图债权人债权人次债务人次债务人债务人债务人债权债债权债务关系务关系债权债债权债务关系务关系债务人的债务人的债务人债务人债务人怠于行使其到债务人怠于行使其到期债权，债权人代位期债权，债权人代位第二节第二节 代位权代位权三、代位权适用条件三、代位权适用条件 1、债权人与债务人间须是合法有效的合同、债权人与债务人间须是合法有效的合同关系；关系； 2、债务人的债权已到期；、债务人的债权已到期； 3、可代位行使的债权必须非专属于债务人、可代位行使的债权必须非专属于债务人的债权；的债权； 4、债务人怠于行使其权利；、债务人怠于行使其权利； 5、债务人怠于行使权利的行为有害于债权、债务人怠于行使权利

7、的行为有害于债权人的债权。人的债权。第二节第二节 代位权代位权四、代位权的行使四、代位权的行使 1、 代位权人以自己的名义行使债务人代位权人以自己的名义行使债务人对次债务人的权利；对次债务人的权利； 2、 债权人行使代位权必须经人民法院债权人行使代位权必须经人民法院裁决；裁决； 3、 代位权的行使范围以债权人的债权代位权的行使范围以债权人的债权为限。为限。第二节第二节 代位权代位权六、代位权行使的效力六、代位权行使的效力 1、对债权人的效力：、对债权人的效力： 行使代位权的债权人可以就行使此权利的结果直接受行使代位权的债权人可以就行使此权利的结果直接受偿；债权人因行使代位权而产生的费用，法律规

8、定由债偿；债权人因行使代位权而产生的费用，法律规定由债务人负担。务人负担。 2、对债务人的效力：、对债务人的效力： 债务人的债权受到限制，即债务人不得再对自己的债债务人的债权受到限制，即债务人不得再对自己的债权行使处分权。权行使处分权。 3、对次债务人的效力：、对次债务人的效力： 债权人行使代位权时，次债务人对于债务人所享有的债权人行使代位权时，次债务人对于债务人所享有的一切抗辩权可以用来对抗债权人。一切抗辩权可以用来对抗债权人。案例案例例：乙是例：乙是A A市的建材经销商，因资金周转困难，便从市的建材经销商，因资金周转困难，便从A A市甲市甲处借了处借了5050万元人民币，购买了一批建材，并

9、销售给了万元人民币，购买了一批建材，并销售给了B B市的市的丙，约定价款为丙，约定价款为6060万元人民币，但丙未付款。乙与丙约定万元人民币，但丙未付款。乙与丙约定的合同履行地在的合同履行地在A A市。后来，甲要求乙还钱，乙说因为丙没市。后来，甲要求乙还钱，乙说因为丙没有支付货款，所以无力偿还。鉴于此，甲欲直接起诉丙，有支付货款，所以无力偿还。鉴于此，甲欲直接起诉丙，要求其支付要求其支付5050万元。请回答以下问题。万元。请回答以下问题。 （1 1）如果甲对丙提起诉讼，法院在下列何种情形下不应当）如果甲对丙提起诉讼，法院在下列何种情形下不应当受理？受理？A A甲对乙的债权未到期甲对乙的债权未到

10、期 B B甲向甲向A A市的法院起诉市的法院起诉 C C乙不愿意通过诉讼或仲裁的方式主张对丙的到期债权乙不愿意通过诉讼或仲裁的方式主张对丙的到期债权 D D甲以乙的名义起诉甲以乙的名义起诉 案例案例（2 2）在代位权诉讼中，关于债权人、债务人、次债务人三）在代位权诉讼中，关于债权人、债务人、次债务人三方的关系，下列何种说法是正确的？方的关系，下列何种说法是正确的？A A次债务人对债务人的抗辩可以向债权人主张次债务人对债务人的抗辩可以向债权人主张B B债务人对债权人的债权提出异议，经审查成立的，人民债务人对债权人的债权提出异议，经审查成立的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉法院应当裁定驳回债权人

11、的起诉 C C债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人负担债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人负担 D D债权人请求人民法院对次债务人的财产采取保全措施的，债权人请求人民法院对次债务人的财产采取保全措施的，应当提供相应的财产担保应当提供相应的财产担保 第三节第三节 撤销权撤销权一、撤销权的概念一、撤销权的概念 撤销权：是指债权人对债务人滥用其财产处分权而损撤销权：是指债权人对债务人滥用其财产处分权而损害债权的行为，请求人民法院予在撤销的权利。害债权的行为，请求人民法院予在撤销的权利。 合同法合同法第第74条规定条规定 撤销权制度最早起源于罗马法，在罗马法中称为废罢撤销权制度最早起源于罗马法，在罗马法中称为

12、废罢诉权。由于它是罗马法学家诉权。由于它是罗马法学家保列斯保列斯所创设的概念，所以所创设的概念，所以又称为又称为保列斯诉权保列斯诉权。二、债权人撤销权与可撤销合同中的二、债权人撤销权与可撤销合同中的撤销权的关系撤销权的关系撤销对象撤销对象撤销债务人与受益人之撤销债务人与受益人之间的财产处分合同间的财产处分合同撤销撤销权人自己与他人之间撤销撤销权人自己与他人之间的合同的合同效力效力对第三人发生效力对第三人发生效力仅在合同当事人之间发生效力仅在合同当事人之间发生效力债权人撤销权债权人撤销权可撤销合同中的撤销权可撤销合同中的撤销权相同相同名称相似，且法律后果相似，均导致合同自始无效。名称相似，且法律

13、后果相似，均导致合同自始无效。制度性质制度性质属于合同保全制度范畴属于合同保全制度范畴属于合同效力范畴属于合同效力范畴主体主体债权人债权人一般是意思表示不真实的人或一般是意思表示不真实的人或受害人受害人目的目的为保全债权人利益为保全债权人利益为贯彻意思自治原则为贯彻意思自治原则第三节第三节 撤销权撤销权三、成立要件三、成立要件 对于无偿行为，仅需要满足客观要件，即可成立撤销权；对于无偿行为，仅需要满足客观要件，即可成立撤销权；对于有偿行为，撤销权的成立除具备客观要件外，还必须满对于有偿行为，撤销权的成立除具备客观要件外，还必须满足一定主观要件。足一定主观要件。 1 1、客观要件：、客观要件：

14、（1 1）须有债务人减少其财产或增加其财产负担的行为；）须有债务人减少其财产或增加其财产负担的行为； （2 2）须债权人的债权已经有效成立并继续存在债务人的）须债权人的债权已经有效成立并继续存在债务人的损害行为必须是发生于债权成立之后；损害行为必须是发生于债权成立之后； （3 3）须债务人的行为危害债权。）须债务人的行为危害债权。 2 2、主观要件：债务人与受益人均有恶意。、主观要件：债务人与受益人均有恶意。 （1 1）债务人的恶意）债务人的恶意 无偿无偿恶意推定；有偿恶意推定；有偿债权人负举证责任。债权人负举证责任。 （2 2）受益人的恶意）受益人的恶意第三节第三节 撤销权撤销权五、撤销权的

15、行使五、撤销权的行使 1、撤销权诉讼的主体、撤销权诉讼的主体 2、撤销权的范围、撤销权的范围 3、撤销权的除斥期间：、撤销权的除斥期间： （1）一年一年：从债权人知道或应当知道撤销事由之日起算；：从债权人知道或应当知道撤销事由之日起算； （2）五年：五年：从发生该行为之日起，经过从发生该行为之日起，经过五年五年撤销权就自动撤销权就自动消灭。消灭。 4、撤销权行使的效力：、撤销权行使的效力： 债权人的撤销权一经法院以判决确定，即对债务人、债权债权人的撤销权一经法院以判决确定，即对债务人、债权人和相对人或受益人发生效力。人和相对人或受益人发生效力。案例案例 甲公司为开发新项目，急需资金。甲公司为开

16、发新项目，急需资金。20002000年年3 3月月1212日，日，向乙公司借钱向乙公司借钱1515万元。双方谈妥，乙公司借给甲公司万元。双方谈妥，乙公司借给甲公司1515万万元，借期元，借期6 6个月，月息为银行贷款利息的个月，月息为银行贷款利息的1.51.5倍，至同年倍，至同年9 9月月1212日本息一起付清，甲公司为乙公司出具了借据。甲公日本息一起付清，甲公司为乙公司出具了借据。甲公司因新项目开发不顺利，未盈利，到了司因新项目开发不顺利，未盈利，到了9 9月月1212日无法偿还欠日无法偿还欠乙公司的借款。乙公司的借款。 某日，乙公司向甲公司催促还款无果，但得到一信息，某日，乙公司向甲公司催

17、促还款无果，但得到一信息，某单位曾向甲公司借款某单位曾向甲公司借款2020万元，现已到还款期，某单位正万元，现已到还款期，某单位正准备还款，但甲公司让某单位不用还款。于是，乙公司向准备还款，但甲公司让某单位不用还款。于是，乙公司向法院起诉，请求甲公司以某单位的还款来偿还债务，甲公法院起诉，请求甲公司以某单位的还款来偿还债务，甲公司辩称该债权已放弃，无法清偿债务。司辩称该债权已放弃，无法清偿债务。 案例案例试分析：试分析：1.1.甲公司的行为是否构成违约？为什么？甲公司的行为是否构成违约？为什么？2.2.乙公司是否可针对甲公司的行为行使撤乙公司是否可针对甲公司的行为行使撤销权？为什么？销权？为什么？3.3.乙公司是否可以行使代位权？说明理由。乙公司是否可以行使代位权？说