物权法复习大纲

1、物权法复习大纲第一部分 物权物权法的特征（比较A物权法和B债权法）物权法的概念：所有规范和调整物的支配关系的法律规范的总和。1，强行性规范：A，全部物权法规范均属于强行性规范，物权的种类、内容均由法律作出强行性规定，不容许当事人自由创设物权或者变更其内容；B，债权法大部分属于任意性规范，实行契约自由原则。所以当事人的约定违反物权法的规定时，原则上一律无效。2，固有法性：A，各国物权法因国家、民族、历史传统的差异而往往互不相同，尤其是其中关于土地制度的规定，具有特殊性，最具有本国特色；B，各国债权往往大同小异，呈现国家趋同性。（新中国建立，实行社会主义的经济制度，尤其关于土地实行国家所有和集体所

2、有，这是我国物权制度的特点）3，公法性：A，物权法有很多公益方面的规定，但仍然属于私法，物权法又属于财产归属法，注重保护经济生活的静的安全，尤其因为土地为稀缺的自然资源，与国家、民族、和社会利益密切相关，就使物权法具有公共性的特点；B，债权法具有私人性，原则上仅关系到双方当事人的利益。物权法发展趋势 1，物权的社会化趋势：对所有权绝对原则，作为私法，通过诚信原则、公序良俗原则、权利滥用之禁止原则对所有权的行使进行限制。所谓的所有权社会化思想：特别强调所有权行使的目的，不仅应为个人利益，同时亦应为社会公共利益，进而主张所有权本身也包括义务成分。2，物权的价值化趋势：物权由本来注重对标的物的现实支

3、配的实体权进而转化为注重收取代价或获取融资的价值权。具体包括：（1）用益物权的发展：将物之使用价值交与对方支配，即由他人为占有、使用、收益，而自己收取租金；（2）担保物权的发展：将物之交换价值交由他人支配，即不移转占有财产设定担保物权，借以获取融资。3，物权的国际化趋势：（国际公约、地区性法律）随着经济全球化，国际贸易发达，世界交通便利的趋势，使国内市场与国际市场相沟通，遂造成物权的国际化趋势。4,补充：（1）物权的种类不断增多：A，20世纪中期以来，用益物权中的空间权被承认；B，区分所有权；C，担保物权出现新的抵押形式。（2）对所有权限制的增多：个人行使所有权不得损害国家利益，国家行使财产权

4、也不得损害个人利益。（3）物权法的强行性规定有所弱化：如对签订合同产生的物权，强行性对其没有绝对影响，相反有一定程度的自由。在创设物权法律渊源扩大，习惯上的小物权规则也应承认。（4）两大法系财产法的融合，英美法的财产法日益受到大陆法系的重视（5）物权与债权的融合，原大陆法系认为物权是绝对的权力，债权是相对权，现在新的趋势是债权证券的物权化，物权的债权化（财产的证券化）物权的本质（梁17）关于物权的学说a、对人关系说（代表：萨维尼）：物权、债权均是人与人的关系，不同之处在于债权只能对抗特定人，是对人权；而物权可以对抗一般人，是对世权。批评者认为，对抗一般人的权利并不只有物权，还有人身权、知识产权

5、、继承权等。b、对物关系说（代表：耶林）：债权是人对人的关系，而物权是人对物的关系；又有人认为，物权是人直接对物享有一定利益的权利，而一般人对物负有的不可侵害的义务则是对物的支配权产生的结果，不应成为物权本身的内容。批评者认为，这样的物权只是确定了人对物的支配方法和范围，纯粹将一种法律关系视为人对自然物的支配，没有看到物权的法律本质。c、折衷说：权利人一方面直接支配标的物，享受使用物所带来的利益，另一方面物权又可以对抗一般人的干预和侵害。王利明、王泽鉴认为此折衷说即为归属关系说：物权是权利人所享有的直接支配其物并排除他人干涉的权利，物权的支配性和对抗性来自物权的归属。我们认为，物权的概念：是指

6、权利主体在法律规定的范围内直接支配一定的物，并排除他人干涉的民事权利。 即法律将特定物归属于某权利主体，由其直接支配，享受其利益，并排除他人对此支配领域之侵害或干预。物权的法律特征1、内容方面物权是直接支配物的权利 所谓直接支配，指权利人无须借助他人的行为就能行使自己的权利。a、权利人可以根据自己的意志直接占有、使用、收益和处分（如在物上设立他物权）他所享有的标的物，即享有完整的支配权，他人不得干涉。（他物权人可以在法定或者约定的范围内支配物）b、权利人行使权利无需通过他人的同意或者他人行为的介入，也不需他人的帮助。但物权人必须在其权利范围内行使权利。“支配”，指依权利人的意思，对标的物加以管

7、领处分，包括对所有物的使用、收益、处分。2、客体方面物权支配的是特定的物（也包括特定化的物）a、物权的客体必须是物：物主要是指有体物，包括动产和不动产。对于无体物，如发明、著作，凡是具有价值得，一般以知识产权对待，在法律效力以及行使原则上采取与物权不同的法律规范予以调整。另外，在担保法中存在着权利质权，由此可见权利在一定条件下也可成为物权的客体。b、物必须是特定的物：物权作为一种支配权，其权利客体必然不可能是一切物，而只能是特定物，也包括特定化的种类物。3、目的方面物权是通过对物的使用享受物的利益的权利a、所有人的利益体现在其占有、使用、收益、处分物的一系列的行为中；b、用益物权人所享受的利益

8、主要是指通过对物的利用而产生的利益；c、担保物权人享有的是通过对物的交换价值的支配实现自己债权的利益；4、效力方面物权是排他性的权利 物权作为一种物之归属之权利，具有绝对性，对任何人均有其效力。任何人非经物权人同意不得侵害，于他人侵害时，物权人得主张物上请求权，排除他人侵害。a、物权是一种支配权，排除他人的干涉，受到法律的绝对保护；b、物权的原则之一是“一物一权”，即同一个物上不可以设立两个相互冲突的物权。（如不得同时设立两个所有权，不得同时设立两个以占有为要件的物权）比较：A物权与B债权1，联系：（1）物权是债权产生的前提-商品交换中要求对物享有所有权。在主要的买卖关系中，交换就是所有权的让

9、渡和移转。（2）债权是物权变动的基础-所有权转让以债权为媒介，所有权分离也是通过债权来实现的。（预告登记使得债权有了物权的性质。）（3）物权和债权有相互渗透的趋势-法律将一些债权赋予了一定的物权性质，如优先购买权、“买卖不破租赁”以及租赁合同有效期内对抗他人干涉的权利；又如德国法中的预先登记制度，将预先订立的合同登记后，便有了对抗第三人的效力；再如我国目前实行的土地承包责任制以及各种有价证券均具有债权和物权的混和性质。2，区别：（1）权利主体的区别（权利效力所及的范围不同）物权：权利主体是特定的，义务不是特定的，物权可以对抗世间一切人，权利人之外的一切人均为义务主体，均负有不得侵害其权利和妨害

10、其权利行使的义务。所以属于绝对权、对世权。债权：相对权，其权利效力所及只限于特定债务人，只能向特定债务人请求给付才能发生效力，所以属于对人权。（2）权利内容上的区别：物权：直接支配标的物，享受其利益，排他性且无须借助他人-现实利益；债权：包括债权人享有的权利和债务人所承担的义务，表现为一定的请求-期待利益（3）权利客体不同：物权：客体只能是物，不能是行为；债权：客体可看作是行为，共同指向对象行为（4）权利性质不同：物权：支配权，物权人无须借助他人的行为就能行使其权利即直接支配其标的物以享受其利益；债权：请求权，债权人必须借助于他人（债务人）的意思和行为，才能实现其权利，享受其利益。（5）权利有

11、无存在期限不同：物权：物权中的所有权无期限。即所有权，只要所有物存在，所有权就存在；债券：债权有期限，一切债权，无论任意债权和法定债权，均有其存续期限。（6）效力不同：物权：支配力，使得物权具有排他效力（一物一权）、优先效力（物权优先于债权）、追及效力（先设立的物权优先于后设立的物权）；债权：请求力，无排他效力、优先效力、追及效力（合同法中的代位权）（7）保护方式不同：物权：返还原物、排除妨害、恢复原物、停止妨碍-基于物上请求权（当无法恢复可要求损害赔偿）债权：损害赔偿，债权人损失得到经济上的补偿和补救。（8）权利发生的不同：物权：发生实行法定主义，物权的种类和内容受法律的限制，不允许当事人任

12、意创设新物权，变更物权的内容；债权：发生实行任意主义，无上述限制，当事人只要不违反法律强行性规定和公序良俗，可通过合意创设债权。传统民法中的物权的基本分类 （一）自物权与他物权（所有权与定限物权）1，依据：根据权利人是对自有物享有物权，还是对他人所有之物享有物权。2，内容：自物权是指权利人依法对自有物享有的权利，所有权是唯一的自物权，因此自物权就是所有权；他物权是指权利人根据法律规定或合同的约定，对他人所有之物享有的物权，所有权之外的其他物权就是他物权。3，区别：（1）权利主体不同：自物权的主体是物的所有人；他物权的主体是物的非所有人。（2）权利内容不同：自物权是最完整的物权，自物权人在合法范

13、围内能够对标的物进行占有、使用、收益和处分，并排除他人的干涉；他物权，又称定限物权，是不完整的物权，只享有某些方面、特定的支配力，只享有所有权的部门权能，除了受法律的限制还受所有人意志的限制。（3）权利存在期限不同：自物权存在通常不受时间的限制，即不因为一定时间的经过而使所有权绝对地消灭；他物权往往具有存续的期限，如只能在合同的有效期内存在。因此自物权又称无期物权，他物权又称有期物权。4，意义：在于他物权（定限物权）有限制所有权之作用，其效力较优。例如，同一土地上，所有权与基地使用权并存时，则后者较前者得优先使用。*（二）动产物权与不动产物权1，依据：根据标的物是动产还是不动产2，内容：动产物

14、权是指标的物为动产的物权；不动产物权是指标的物为不动产的物权。在传统民法中，动产物权一般包括动产所有权、质权和留置权；不动产物权包括不动产所有产、地上权、永佃权、地役权、典权和抵押权。（梁慧星教授认为，还应有权利物权，即以权利为客体的物权，包括权利质权与权利抵押权两种。3，区别：（1）公式方法及对抗第三人的效力不同：不动产物权以登记为公示方法；而除了机动车、船、飞机等重要动产以外的动产物权则以交付（占有）为公示方法。（2）所受限制不同：由于不动产物权的取得与行使直接关系到社会公共利益，因而各国法律都设有种种特别的限制。而动产物权的取得与行使对社会公共利益影响不大，因而各国法律一般都没有特别的限

15、制。4，意义：区分此的实益在于这些物权之成立要件、效力及得丧变更有所不同。*（三）用益物权与担保物权1，依据：根据他物权设立目的的不同2，内容：用益物权是指以实现对标的物的使用和收益为目的而设立的他物权，包括地上权、地役权、永佃权、典权等。担保物权是指为了担保债务的履行，在债务人或第三人特定之物或权利上所设定的物权，包括质权、抵押权、留置权等。3，区别：（1）设立的目的不同：用益物权的设立是以实现对标的物的使用收益为目的，着眼于物的使用价值；而担保物权的设立是为了担保债务的履行，着眼于交换价值的实现。（2）性质不同：用益物权是对物的实体直接利用，被称为实体支配权；而担保物权是就其标的物卖得价金

16、，清偿债务，注意的是标的物的一定价值，而非对物本身的支配，因而被称为价值权。（3）独立性不同：用益物权大多为独立的物权，担保物权是从属的物权。用益物权的发生是根据当事人的约定或法律的规定实现，不以第三人或其他财产权利为前提，也不随其他财产权的消灭而消灭；担保物权是从属权利，债权让与，担保物权是否转移具体考虑，债权消灭担保物权亦随之消灭。（4）对标的物的要求不同（内容和占有）：用益物权以追求物的使用价值为内容，标的物必须有使用价值，且以占有为成立的要件，因为如果用益物权人不占有物就无法对物取得收益；而担保物权以标的物的价值和优先受偿为内容，故标的物必须有交换价值，且担保物权不以占有为条件。（5）

17、实现时间不同：当取得用益物权时，用益物权人可以对标的物行使使用收益、使用的权利，占有时即实现，用益物权成立与实现是一致的；担保物权不同，担保物权实现与其保证的债权的实现相一致，直到债权到期之时，担保物权才实现。（6）存续期限不同：用益物权往往有明确的存续期限，通常是根据合同确定的；担保物权以债权的存在为前提，担保物权实现时，该权利即于消灭。（7）客体变化对他物权人的利益影响不同：用益物权客体的价值形态如果发生变化，就会对用益物权人的使用收益权产生直接的影响；而担保物权客体的价值形态变化，并不影响担保物权的存在，即担保物权具有物上代位性，当担保物权的标的物转化为价值形态时，担保物权就以变形物为客

18、体。4，意义：（四）主物权与从物权1，依据：物权是否从属于其他权利而存在。2，内容：主物权是指不以其他权利存在为前提而可独立存在的物权，如所有权、地上权、典权等，这些物权或根据主体的设定行为而取得，或根据法律规定的其他事实而发生，其取得与存在均与主体享有的其他民事权利无关；从物权是指从属于其他权利、本身没有独立存在的价值，其存在是为了所从属的权利得以实现的物权，如担保物权，传统民法上，地役权须从属于需役地之权利而存在，因此也属于从物权。3，区别：主物权能够独立存在，而从物权的存在则须以它所从属的权利的存在为前提，主权利消灭了，从属权也随之消灭。4，意义：二者区别之实益，在于主物权得独立存在，而

19、从物权则从属于其主权利而存在。（五）其他分类：1，根据物权之发生是否基于当事人之意思为标准而区分为意定物权和法定物权，区别之实益在于成立要件与适用法律的不同；2，依物权之取得是否以登记为标准分为登记物权和非登记物权。3，依物权之存续有无期限为标准而去分为有期限物权和无期限物权。区别之实益在于前者之存续期间届满时，即当然归于消灭，而后者则除抛弃、标的物灭失或其他原因外，永存不灭。物权的客体（物）的特征1，物的特定性 物权的本质在于直接支配物并享受其利益，因此为使法律关系明确、便于公示，以保护交易安全，现在各国民法大多采取物权客体特定性原则或称物权特定主义。依此原则，要求物权的标的物必须是特定的，

20、物必须具有可以被特别认定的性质，如果物难以被特定化，则难以为物权所支配，也就不能成为物权法中的物。2，一物一权主义 现代民法关于物权客体，有所谓的一物一权主义原则，即在一个物上仅成立一个所有权，一个所有权的客体是一个物。从一物一权理论，可以推出以下两个结论：（1）一个物的部分不成立独立的所有权；（2）数个物之上不能成立一个所有权。一物一权主义存在的理由：A，为了确定物权支配客体之范围，使其支配之外部范围明确化；B，能间接使得物权易于公示，有利于确保交易的安全。3，物的独立性 作为物权客体的物，还必须具有与此种全面的排他的支配相适合的经济上的独立性。所谓物的独立性，是指物的单独、个别的存在，亦即

21、必须是独立的一个物。物的一部分不能独立成为物权的客体，数个物也不能作为一个物而成为物权的客体。是否能独立成为一物，应以是否能够独立满足人们的生活需要为判断标准。因此，物是否为独立的一体，应从人们的生活利益方面观察而不能从其形式上观察。要求物应独立于其他物，才能独立为人类之生活资料。不能独立满足人们的生活需要，就不能称之为物，如一滴油、一粒米都不是法律上的物。4，权利的客体（非人格性） 物有广义狭义之分，广义之物，泛指世间一切物理上所称之物，即所谓动物、植物、矿物，人亦包括在内。狭义的物，即法律上所称之物，必须可为权利客体者，称非人格性。人之身体为人格所附，不属于物，人自身或活人的身体一部分不能

22、作为客体，不能成立物权，此为现代法治的基本原则。但死后躯体或分离后的牙齿、须发可属于物。5，有体物 有体物指占据空间之一部，依人的感官可能感觉的物质，包括固体、液体、气体。但人身虽为有体，非属法律上之所谓物。6，须为人力所能支配 法律要求的物，须为人力所能支配物，只有能为人力所支配的物，人类才可能与它发生各种关系。值得强调的是，人自身不能作为客体，只可能以主题身份出现，这是现代法治思想的基本原则。人身不以生理上的身体为限，假肢体也可视为人身，但是身体的某一部分可以作为客体参与到法律关系中去。（关于尸体的问题，既涉及到死者人格的保护，又有关继承人的利益。尸体是否可以作为遗赠的客体值得考虑。）7，

23、须能满足人们生活的需要 必须对人有价值，包括金钱、物质利益、精神价值，因此情书可以为物。物的分类1，动产与不动产 这是近现代民法关于物的最重要的分类。罗马法未划分而以统一规则调整，在其后的日耳曼法中才开始划分。 动产指能够移动而不改变性质和降低价值的物。不动产指不能够移动或移动后就会改变性质或降低价值的物，一般指土地及附于土地上的建筑物和其他附着物，当然现在所谓的不动产也不是绝对不能移动，例如汽车、轮船等以不动产方式保护比较合适的大标的。划分动产和不动产的原因在于：1，不动产的价值通常较大。2，由于物的固定程度不同而移转的公示方式不同。动产以交付为公示，而不动产以登记为公示。3，利用的方式不同

24、，动产不设立用益物权。2，主物与从物 主物具有独立的使用价值和交换价值，从物从属于主物，协助主物发生效力。主物转移时，从物随主物转移，主物离开从物，效力会受影响，但不会完全丧失。主物与从物的概念应与物的构成部分相区别，物的构成部分丧失会失去其完整性。区分主物与从物的意义在于:为了保持主物与从物的一体性，充分发挥物的价值，法律规定了“从随主”的基本原则。即主物发生物权变动时，若当事人未明确作相反的规定，则从物随主物的变动而变动。3，原物和孳息 原物事孳息产生的母体，孳息是原物产生的收益，如母马生下的小马驹（天然孳息），存款取得的利息（法定孳息）。一般情况下，孳息归原物的所有权人享有，原物转移，孳

25、息也转移。对于善意占有物的，一般只要求返还原物。对于恶意占有的，原物与孳息都要求返还。4，特种物 如货币、有价证券、外汇。 货币是最普遍的种类物，具有高度的代替性，并且它是一种消费物，即使用一次就丧失所有权，故货币的所有权和使用权是不可分离的。 有价证券通常分为一下三类：（1）金钱证券-标明一定金额，只能为一定目的而使用，如邮票（2）资格证券-持有人具有行使一定权利的资格，如车船票、球票（3）有价证券-表明一定的财产权利，权利人行使权利必须持有证券，如股票、国库券物权的法律保护：赔偿、恢复原状（物上请求权） 物权具有妨害排除力，是指物权具有的排除他人妨害、恢复权利人对物的正常支配的效力。物权是

26、对物的支配权，物权人对其权利的实现，无需他人行为的介入，因此如果有他人干涉的事实，使物权人的权利受到妨害或有妨害的危险时，必然妨碍物权人对物的直接支配，法律就得赋予物权人请求除去这项妨害的权利。可见，妨害排除力实质上是一种法律保护力，是保障物权人对于物的支配权所必需的，它是物权所特有的效力。 由于侵犯的形式不同，物请求权一般分为三种：物权的返还请求权、物权的排除妨碍请求权和物权的预防妨碍请求权。根据我国民法通则的规定，物上请求权可分为停止侵害请求权、排除妨碍请求权、消除危险请求权、恢复原状请求权和返还原物请求权五种。 物上请求权，指物权的圆满状态受到妨害或有被妨害之虞时，物权人为回复其物权的圆

27、满状态，得请求妨害人为一定行为或不为一定行为的权利。 物上请求权的目的：排除妨害及回复物权的圆满状态。 物上请求权的分类：他人无权占有物权之标的物而致物权与妨害时，发生物权的返还请求权；以此外的方法妨害物权的圆满状态时，发生妨害除去请求权；物权有在将来受到妨害之虞时，发生物权的妨害预防请求权。物权的效力：物权本身所具有的特有的功能和作用物权的排他效力 物权作为一种支配权，首先必有排他性-物权人对物权客体上的各种利益享有排他的支配权，即不能在同一物上设立两个或两个以上的所有权或内容上互相矛盾互相冲突的他物权，也就是大陆法系传统上的“一物一权”原则（而债权则不同，统一标的物上可能发生两个以上效力相

28、同的债权，且各债权效力互不影响）。 排他效力的目的在于权利人能独立的占有标的物，并行使各种权能。若物权不具有排他力，一是势必会妨害权利人对物的支配；二是会损害市场交易秩序。现实生活中处处离不开债权，债权主要是请求权，即请求债务人履行债务，如果交易物具有多重同等权利，交易则很难成功。 但是物权的排他性不是绝对的。不同的物权的排他性程度不一，其中，所有权最强，故一物一权主要体现在所有权上，是所有权的基本属性；在用益物权中，土地承包使用权，租赁权等在有效期内享有绝对的排他性，地役权则具有相对的排他性；担保物权也有明显的排他性，如抵押权，质权等，但其排他性不是绝对的，如一物上可设立几个抵押权。物权的优

29、先效力 同一物上同时存在债券和物权，则物权优先于债券； 同一物上存在两个债权时，若其中一个存在物权担保，另外一个不存在物权担保，则有物权担保的债权人对担保物享有优先受偿权； 某一物成为债权的标的物，且同一物上已存在用益物权或担保物权时，债权人不得以享有债权而要求用益物权人或担保物权人放弃权利，交出标的物，此时，物权人可以行使物权，债权人不得妨碍；若一物上有几个物权，一般表现为同一物上设立几个抵押权，抵押权的实现顺序可采用先设立的先实现，后设立的后实现的原则（但是在我国，对抵押权的设立有不得超越其物的价值的限制，故不会出现此种情况）。 注意下列情况下债权优先：所有权不优先于租赁权，即“买卖不破租

30、赁”；法律另有特殊规定时，物权也不能优先。如在企业破产清算时，职工的劳动报酬，国家税收，在清偿时优先于担保物权。物权的追及效力 作为物权客体的物，一旦脱离其物权人时，物权人有追击的权利。此时，不论物展转于何人之手，物权人都可以追击物之所在，行使其物权，但此过程中，若出现善意第三人，则物权的追击效力丧失。物权的变动：物权的取得、变更和消灭的关系物权变动的内容1，物权的取得：原始取得与继受取得。 原始取得：又称为权利的固有取得或绝对发生，不是基于他人既有的权利而享有物权，是通过事实行为而取得的。比如：先占无主物或抛弃物；通过收益取得物的天然孶息；通过占有时效取得物的所有权；因添附使物主取得添附物（

31、添附物随主要的物转移，效力类似于从物与主物），如房子的装修，加工。木材加工，看材料的价值与加工的价值哪个更高，归价值高的一方所有。 继受取得：指以他人的权利意志为根据而取得，又称传来取得，一般基于法律行为而取得。可分为： 移转的继受取得：原物权人将物权以原状完整地移转给新物权人，如买卖、互易、赠与、继承、遗赠等； 创设的继受取得：标的物的所有人为他人设立的他物权，换言之，给物权的继受取得人是通过在他人所有的物上设定他物权而取得物权。2，物权的变更： 广义：包括主体的变更，涉及到物权的消灭。狭义：物权内容和客体的变更，在不改变物权整体内容的情况下发生有关物权内容部分的变化，或物权的标的物发生变化

32、如价值的增减。3，物权的消灭：特定主体的物权基于一定法律事实的发生而不复存在。 绝对消灭：客体消灭，抛弃（变为无主物），标的物不再为任何权利主体拥有。 相对消灭：一个权利的消灭、另一个人权利的产生，即物权移转给他人、主体发生变更。物权变动的原因：物权取得、变更、消灭的法律事实。1，法律行为：当事人设立、变更、终止物权的法律行为，是物权变动的最普遍、最主要的原因，包括单方、双方、多方法律行为。单方法律行为：仅依当事人一方的意思表示即成立的法律行为，如遗嘱、抛弃（不动产和他物权的抛弃则较复杂）双方或多方法律行为：当事人之间意思表示一致而成立的，如合同行为，可约定物权的存续期间和消灭条件。2，法律行

33、为以外的其他法律事实（1）取得：通过取得时效取得的物权；国家通过国有化、征收征用取得的物权；取得埋藏物、遗失 物等取得动产所有权；先占、继承；一方因添附而取得物权。另一方丧失物权。（2）消灭：添附、标的物灭失、期限届满、混同等。物权变动的公示1、概念：物权的各种变动必须以公开的、能够取信于社会公众的表现方式公之于众。 原因：由于物权具有排他性，物权的变动会引起排他的效果，而从外部看不出物权的状态，若不采用公示制度，就不能防止他人对物的争夺与对他人财产权利的侵犯。 意义：对维护占有秩序和保护交易安全有重要的意义。2、公示方法（1）不动产-登记 不动产的行政管理机关依当事人的申请或职权将不动产的变

34、动（设立、变更、消灭）事项记载在专门的册子上。我国现行法律对不动产的变动采取登记要件主义。不登记不生效（如光签订合同，没有登记不取得物权），但实践中并未采取绝对的登记主义。 土地使用权、房屋所有权或房屋现状变更等均应到当地行政管理机关进行登记。（2）动产-交付（转移标的物占有的行为）交付的多种表现形式： 简易交付：即受让人已经占有动产（如受让人已经通过借用等方式实际占有了动产），则于物权变动的合意达成时，视为交付。 占有改定：即动产物权的出让人于受让人之间特别约定标的物物权转让后仍由出让人占有，这样，在物权让与的合意成立时，视为交付，受让人取得间接占有。 指示交付：即动产由第三人占有时，出让人

35、将其对于第三人的返还请求权转让于受让人，以代替交付。 拟制交付：即出让人将标的物的权利凭证，交给受让人，以代替标的物的现实交付（如提货单的给予）3、物权公示的效力 成立要件主义（德、中）：将登记或交付视为物权变动的要件，在此之前，物权不得对抗第三人，在当事人之间也不存在效力。即不登记、不交付不发生物权变动如合同未登记。 对抗要件主义（法、日）：当事人一旦形成物权变动的意思表示一致（如签订合同）就认为物权发生了变动，只是不能对抗善意第三人。即意思主义，是指在物权变动的过程中，非经登记不能对抗善意第三人，但在双方当事人之间仍克可依其意思表示的效力。 我国采取的是以成立要件主义为原则、以对抗要件主义

36、为例外的折中主义。4、公示的公信力 物权一旦经过登记，对于信赖登记的第三人产生效力。表现在物权经过登记后，对第三人推定的确认以登记为准，有权利但不登记视为无权利。登记权利人的权利视为记载薄上记载的权利。 公信力制度的优点：有利于经济活动安全，降低交易成本，实现交易便捷，加速财产流程。缺点：不利于对静态财产安全的保护，真正权利人的利益会受到伤害。 对于是否承认公信力制度，始终有质疑，现倾向于承认，但是实践中基础不够。我国没有不动产的基础登记，若在此基础上确立公信力制度，会有很大负面影响。罗马法与日耳曼法的两种观念大陆法系物权法继承了罗马法的观念，又受了日耳曼法的一定影响。20世纪以来，罗马法（个

37、人主义）与日耳曼法（团体主义）二者协调发展成为趋势。二者区别如下： 罗马法重视支配权的作用，以所有权为中心的物权观念；日耳曼法承认各种利用财产的物权关系是以利用为中心。 罗马法对物的全面支配只能归结为所有权，对物的支配不同反映了质的差异；日耳曼法对于物的各种利用权均为独立的权力，对财产的全面支配是各种利用权的集合。 罗马法物权是纯粹的支配权，是个人主义的权力，不受身份的约束，凡自由人可根据自己的意愿承担相应的义务享有相应的权利；日耳曼法物权有社会性，人们之间的关系在法律上是由他们的身份决定的，而非有他们的意志决定。主体身份地位不同，享有所有权的性质范围也不同。 罗马法强调一物一权主义；日耳曼法

38、不强调一物一权，可设立若干个利用权，这些利用看作一个集合的权力。 罗马法物的支配权与对物的占有形式是严格加以区分的，可以分离，学说上称占有与本权之分离，如我国的所有权与经营权分离；日耳曼法利用物的形式的变动以及支配权力的变动都是随着占有的变动而变动，即学说上的占有与支配权的结合。中国物权法的制定 要从实际出发:比如对拾得物的处理，原提倡拾金不昧，但与“市民社会”的实际情况不符，可行性不大；又比如中国特有的典权，有一定优势，在处理实际问题上很有价值 采取缓和的物权法主义：允许法官造法，适当扩大法官自由裁量权 关注世界物权法国际化的潮流，特别是担保物权方面，注意各国各地区担保物权的共通性，在用益物

39、权方面，借鉴空间权观点。 关注两大法系融合、物权与债权融合，一些新出现的财产权利要放在合适的位置（例如股权） 坚持所有权为核心，强调所有权有利于财产关系稳定化、特定化（罗马法认为最基础的物权是所有权，日耳曼法人为所有的物权都是平等的权利），所有权派生出用益物权。把所有权的重心放在利用上（用益物权是重要的方面）。财产法的目的在于社会资源的最优配置和充分利用，失去利用则归属没有意义，归属只是在利用阶段中的特殊表现。设立用益物权，并与所有权制度独立存在，实际上是对所有权行使的限制（他物权人的权利与所有权人的权利是相互独立的），所以要提高用益物权的地位和效力。*第二部分 所有权 所有权概念：所有权-所

40、有人于法令限制范围内，对于所有物为全面的支配的物权。（梁） 所有人依法对自己的物所享有的独占性的支配权。（马）所有权的特征：1，全面性（完全性）：所有人对于所有物于法定限制范围内，得为全面的概括的占有、使用、收益及处分。所有权为所有人对于标的物的使用价值与交换价值的全部予以全面支配的权利。所有权君临于全部定限物权之上。2，整体性（单一性）：指所有权系所有人对于标的物有统一的支配力，而非仅为占有、使用、收益、处分等各种权能量的总和。这一特征决定了所有权本身不得在内容上或实践上加以分割。3，弹力性（归一性）：所有权既然具有整体性，则其内容即可自由伸缩。例如：所有人于其土地上设定基地使用权于他人后，

41、须受该基地使用权之束缚。但该基地使用权消灭，则所有权即恢复其圆满状态。所谓皮球压之则陷，脱之则圆，正是所有权弹力性之形象说明。4，恒久性（永久存续性）：指所有权因时效而消灭，也不得预定其存续期间。当事人不得依契约限定所有权的存续期间。有关永久禁止所有物处分的特约无效。但此不妨碍以所有权的处分为目的的法律行为可以附条件或附期限。5，近代所有权具有观念性，指所有权系观念的存在，而不以对所有物的现实支配为必要。所有人即使现实并未直接支配标的物，其就标的物仍得享有所有权。所有权的内容（四项权能）（民法通则第71条）所有权是所有人对其财产依法享有的占有、使用、收益和处分的权利。1，占有权能-实际掌握、控

42、制物的权能。 指特定的所有人对于标的物为管领的事实。占有为所有权的事实的权能。在社会生活上，行使物的占有权能为行使物的支配权的基础与前提。但同时，作为所有权的一项独立权能，占有权能于一定条件下又可以与所有权分离。 占有权能作为所有权的一项权能，通常属于所有人，所有人可依据其占有权能合法地占有所有物。非所有人享有他人所有物的占有权能，必须有合法的原因。非法占有可分为善意占有和恶意占有。善意占有是指占有人不知道或不应知道其占有是非法的占有；恶意占有是指占有人知道或应当知道其占有是非法的占有。一般来说，对于他人的非法占有，所有人可以排除之，以恢复其占有。但善意占有是诚实的占有，受占有制度的特别保护，

43、在一定条件下甚至可以对抗所有人的物上请求。2，使用权能-按照物的性能和用途对物加以利用，以满足生产生活需要的权能。 指依所有物的性能或用途，在不损毁所有物本体或变更其性质的情况下，对物加以利用以供生活的需要。使用权能是所有权的一项权能，通常由所有人享有。但非所有人可以根据法律的规定或者与所有人的约定而取得物的使用权能。非所有人取得物的使用权能，可以是有偿的也可以是无偿的，但必须根据法律或合同的规定行使使用权能，并且按照指定的用途使用。非所有人如因使用不当而致使使用物毁损灭失时，须对所有人负损害的赔偿责任。 另外，使用权能与使用权不同。我国现行民事立法中规定的使用权，如土地使用权、宅基地使用权、

44、自然资源使用权等，都是从所有权中派生出来的他物权，它不仅包括物的使用权能，还包括物的占有权能与收益权能。 值得注意的是，所有人使用自己之物，非有绝对的自由，通常需要受法律的限制。这涉及到对所有权的限制：不能自由的限制，如限制建筑物所有人增高其建筑物的高度；积极的限制，如限期开发通过出让方式而取得的土地，对物之所有人课以积极的使用义务。3，收益权能-收取由原物产生出来的新增经济价值的权能。 指收取所有物之天然孳息和法定孳息的权能。如采摘果树的果实，收取出租所有物的租金，或收取贷款的利息等。 收益权能是所有权的一项重要的权能，因为所有权必然要求在经济上实现自己和增殖自己。所有权在经济上实现自己，除

45、了获取物的使用价值（使用）和获取物本身的价值（处分）以外，还要取得用物化劳动所产生出来的新价值（收益），特别是在商品经济社会，商品生产者追求的也正是这种物的价值。而且，获取物的价值即对物获取收益，并不限于传统民法所说的孳息。使用权能与收益权能：两者有密切的联系，但生产经营的过程与生产经营的结果毕竟属于两个不同的范畴，使用权能与收益权能是所有权中两个既相互联系又彼此独立的两个权能。在两种权能的行使上有以下四种情况：因有使用权能而获得收益，如使用物而获得天然孳息；既有使用权能又有收益权能，两者是联系在一起的，如典权中的典权人；只有使用权而不获得收益，如宅基地使用权；只有收益权能而没有直接使用权能，

46、如公司的股东因其认购公司股票而享有的权利。 值得注意的是：收益权能不同于用益权。前者是所有权的一项权能，后者是由所有权派生出来的他物权。但收益权能和用益物权联系十分密切，用益权的内容主要是使用权那和收益权能。4，处分权能（核心）-依法对物进行处置，从而决定物命运的权能。 指依法对物进行处置，从而决定物的命运的权能。这是所有权中最核心、最基本的权能。具体包括：事实上的处分：指对物进行实质的变形、改造或毁损等物理上的事实行为，如拆除房屋、撕毁书籍等；法律上的处分：指使标的物所有权发生移转、限制或消灭，从而使所有权发生变动的法律行为。如买卖中的所有权移转，抵押权、质权的设定。事实上的处分与法律上的处

47、分的区别主要有：A，事实行为/法律行为；B，引起物的形体变更或消灭/引起对物权利的各种变动；C，对物的使用价值进行利用，目的在于满足生产、生活对物质资料进行消费的实际需要/而法律上的处分行为是对物的价值进行利用的行为，处分的目的在于获取一定的货币价值。 处分权能一般由所有人行使，也可以将其转让与非所有人。但是非所有人的这种权能，须有法律上的依据。如抵押权人、质权人在债务人不履行到期债务时，可以依照法律规定将抵押物、质物变卖而优先受偿。5，所有权的消极职能-排除他人侵害 是指所有人在法律规定的范围内，排除他人对其所有物违背其意志加以干涉的权能。由于这种权能并不是所有人对于物可以施加的积极行为，在

48、没有他人干涉时，此种权能即不体现出来，故称之为消极权能。所有权是独立性的支配权，不容他人非法干涉，如果有非法干涉的存在，法律自然应予以保护。对于他人的非法干涉，所有人依关于侵权行为的规定，享有：损害赔偿请求权、对于所有权的物上请求权，物上请求权包括所有物返还请求权、所有权妨碍排除所有权、所有权妨碍防止请求权。所有权的取得所有权的取得，是指民事主体依据一定的法律事实而获得某物的所有权。所有权的取得方法（原始 继受） 所有权取得的方式和途径有多种，通常根据所有权的取得是否以原所有人的所有权与意志为根据，把所有权的取得分为原始取得（第一次取得）与继受取得（传来取得、派生取得）1，原始取得-不依靠原所

49、有人的权利而取得所有权（1）生产 生产是通过人的劳动攫取自然物，创造社会财富的过程。通过生产的而取得产品的所有权，是一种原始取得。由于产品是生产资料和劳动力结合的产物，因而通过生产所创造出来的产品通常由生产资料的所有人和生产者享有所有权。（2）收取孳息 孳息是从原物产生出来的收益的物质形态，它包括天然孳息和法定孳息。孳息在没有与原物分离之前，只能由原物所有人所有。在孳息产生之后，如果法律或合同没有特别规定，则应由原物所有人所有。如果原物已移转占有，依照法律或合同的规定，也可以由产生孳息时的合法所有人所有。（3）没收 没收是依照法律规定，强制将财产归国有的一种措施。在我国主要有两种：新中国成立后

50、，将官僚资本和反革命分子的财产无条件地收归人民的国家所有；二是国家依法没收违法犯罪分子的财产。没收财产是国家依法强制取得财产所有权的方法，它是以不承认被没收者的财产所有权为前提的，因而它属于原始取得。（4）遗失物 遗失物，是指所有人遗忘于某处，不为任何人占有的物。构成遗失物必须具备下列条件：遗失物不须为无主物；遗失人丧失了对物的占有；遗失人占有的丧失须非出于本意，也非因他人的夺取；须非隐藏的物；须为动产。 根据我国民法通则第79条的规定及司法实践，拾得遗失物应当返还失主。拾得人在拾得遗失物以后，应及时通知所有人。不知所有人或所有人不明时，应当发出招领通知并代为妥善保存，或者交公安机关或有关单位

51、处理。发出招领通知后，遗失物经过一定期间无人认领，即应收归国家所有。关于是否所筹？我们认为，我国有关民事立法宜采用其它国家或地区的通常做法，肯定拾得人具有获得相应报酬的权利。如果拾得人将遗失物据为己有，拒不返还，则视为对他人所有权的侵犯，所有人可提起侵权行为之诉。此外，拾得漂流物或失散的饲养动物，适用关于遗失物的规定。（5）所有人不明的埋藏物和隐藏物 所有人不明的埋藏物和隐藏物 ，是指埋藏和隐藏于他物之中，其所有权归属不明的动产。其特点是：所有人不明。如果有明确的所有人，则发现者应将财产还给所有人；埋藏和隐藏于他物之中，不是显而易见的，否则就属于遗失物；不是具有历史、艺术和科学价值的文物。此为

52、国家所有的财产。 根据规定，对所有人不明的埋藏物和隐藏物影视为无主财产，归国家所有，应对上缴单位或个人给与表扬或物质奖励。（6）添附 不同所有人的财产合并在一起，形成不可分离的状态。我国将添附看作所有权取得的一种方法，原因是混合物无法分离或是分离需要很大代价和经济上能增进财富，充分发挥物的效用。包括三种情况： 混合，两种财产混合在一起，无法识别原所有人各自财产。如一些种类物，北京大米和天津大米混合在一起。水泥和砂石混合成柱子。 附合，动产和不动产的混合，特点是原各所有人的物仍然能够识别。如装修材料和房屋。 加工，对他人的财产加以改造，使改造的财产具有更高的价值。注意：对添附物的归属问题。A，非

53、所有人只有征得所有人同意后，才能在他人财产上从事添附的行为。未经所有人同意而从事添附行为则侵犯所有权，应恢复原状，赔偿损失，当然还应该考虑善意还是恶意，若为善意还须考虑价值问题；B，一方实施添附行为，虽取得另一方的同意，但双方未就添附物的归属达成协议的，可再协商，物归价值较大的一方所有，使价值较小的一方得到补偿；价值相当而又协商不成的，按共有规则解决。C，买卖有添附物的财产，添附物随所有权的转移而转移，除非另有约定。（7）时效取得、动产的善意取得、某些动产的先占取得 取得时效，又称时效取得，指无权利人以行使所有权或其他财产权利的意思公然、和平地继续占有他人的所有物，经过法律规定的一定时间，即依

54、法取得其财产所有权或其他财产权的法律制度。 善意取得（动产），又称即时取得，指无权处分他人动产的让与人，于不法将其占有的他人动产交付于买受人后，若买受人于取得该动产时系出于善意，即取得该动产所有权，原动产所有人不得要求受让人返还。 先占（动产），指以所有的意思，占有无主动产，而取得其所有权的法律事实。2，继受取得-通过某种法律行为或基于一定法律事件从原所有权人处取得所有权。（1）转让生产 转让财产，是指通过买卖、赠与、互易等民事法律行为，由一方将其财产所有权转移给另一方所有，新的所有人从原所有人那里取得财产所有权。（2）继承或受遗赠 所有人死亡后，其遗产由其合法继承人继承，或根据所有人的意志遗

55、赠给他人。合法继承人或受遗赠人依法取得遗产的所有权。（3）其他合法原因 如国家通过赎买、征购、征收、征用等方式取得国家所有权等等。3，比较原始取得与继受取得： 原始取得：是指直接依据法律的规定，不以原所有人的所有权和意志而去的所有权。继受取得是指以原所有权人的所有权和意志为依据，通过某种法律行为或法律事件从原所有人那里取得财产所有权。两者主要区别：原始取得是物的所有权的第一次产生，或者是不依原所有人的意志而取得，而继受取得是只有根据原所有人的意志才能取得所有权；原始取得是物的所有权的第一次产生或者与原所有人的权利无关，而继受取得是以原所有人的权利为依据即通过权利移转方式产生的，它意味着一方丧失

56、所有权，另一方受让获得该所有权；原始取得主要包括生产、收取孳息、没收、添附、无主财产、时效及善意取得等，而继受取得主要包括因买卖、赠与、互易、继承和受遗赠等取得所有权。 注意：无论是原始取得还是继受取得都必须是合法的。我国民法通则第72条规定：“财产所有权的取得，不得违反法律的规定”。所有权的取得时间（动产、不动产）1，所有权取得时间的概念：主要针对所有权的继受取得而言，指所有权从原所有权人手中转移到新所有权人手中的时间。2，所有权取得时间的意义：（1）明确所有权的归属。即从何时起原所有权人丧失所有权和新所有权人取得所有权。（2）明确标的物意外风险责任的承担。意外风险责任是指双方当事人就标的物的买卖达成协议后尚未交付之前，标的物由于非双方当事人的过错而意外毁损、灭失的风险。一般考虑所有权何时转移，风险应随所有权转移。（3）确认所有权取得时间，也即确认标的