公司法 冯兵(共25页)

1、PAGE PAGE 46第二节 公司法一、公司(n s)的概念、特征、种类 1、概念：公司是依法成立(chngl)的营利性的社团法人。我国不适用上述公司的概念(ginin)，原因是： （1） 我国民法通则对法人的分类是企业法人和非企业法人 （2） 随着经济社会的发展，独资公司已经大量出现并存在我国对公司的定义：公司是依公司法成立的企业法人。2、特征：企业 法人性（关系到债权人债券保障程度） 依公司法成立3、分类（1）按股东责任不同：无限责任公司：我国不承认有限责任公司两合公司：无限、有限结合，只有无限责任股东才能担任经营者和管理者股份有限公司（日韩称为株式会社）：公司资本分为等额股份（股票）

2、（ 其中： 上市公司公司法证券法）我国公司法承认的公司：一种责任、两种形式（2）按国籍不同 本国公司：具有中国国籍 外国公司 注：跨国公司事实上并不是根据国籍划分的，也并不是由公司法规定的确定国籍的规则 股东国籍主义 住所地主义 准据法和注册地相结合：我国适用公司法所调整的外国公司的行为：外国公司的分支机构A、法律地位：不具有中国法人资格，是这个外国公司的一个组织机构，所以外国公司对分之机构在中国境内从事的行为承担责任B、设立条件：1、分支机构名称中标明外国公司的国籍和责任形式 积极条件 2、分支机构中必须置备该外国公司的章程（自治法规） 3、外国公司必须在中国境内指定该分支机构的代理人或代表

3、 4、出于分支机构正常经营活动的需要，外国公司须无偿向其拨付一定资金 消极条件：不能违反中国法律，不能对中国的环境造成(zo chn)损害C、设立程序(chngx)：审批、登记 1、审批：公司法授权国务院另行规定，但是至今无统一(tngy)的规定， （国家商务部及其授权的地方部门的批准）2、登记：各级工商行政管理部门3、领取营业执照，一般的营业执照，责任由外国公司承担（3）按公司相互间的依附和控制关系 母公司：通过持有其他公司一定比例的股份和股权，从而实际控制其他公司 子公司：因一定比例股份被他公司持有，从而受他公司控制的公司。注：*子公司具有独立的企业法人资格，名称独立、财产独立、公司治理结

4、构独立。子公司与母公司之间是平等关系，母公司以出资财产为限对子公司的债务承担责任，母公司通过控制股权的方式控制子公司。 *新公司法为了防止母公司滥用子公司的财产，实行了公司人格否认制度。公司集团：通过股权或合同的方式，由若干家公司联合而成的具有一定规模的公司联合体。 组建条件 1、至少有一家以上规模较大（注册资本3000万以上）、可以成为集团核心企业的母公司 2、至少要有3家以上子公司 3、母公司加子公司资本总额至少5000万 公司组成 核心层：母公司紧密层：子公司半紧密层：半参股公司松散层：没有股权关系，仅为合同关系注：*本身是非法人企业，而组成的各个公司具有法人资格。各个法人企业之间独自开

5、展经营活动，独立承担责任。 *办理登记，领取公司集团登记证。 *集团公司：在公司集团中处于核心地位的母公司。*母公司控制有限公司50股权，控制股份公司的股权不定（4）按公司内部管辖关系 总公司（本公司）：首先依法设立的、管辖下属所有分支机构的总机构。 分公司：处于自身生产(shngchn)经营的需要，在住所地以外设立的分支机构。（不具有(jyu)独立法人资格）（5）按公司受管辖(gunxi)的法律不同 一般法上的公司（公司法上的公司） 特别法上的公司：受公司法与其他特别法的双重管辖，如金融业、保险业等公司、外商投资企业（6）按公司的信用基础不同 人合公司：以股东个人的信用为公司信用的公司（无限

6、公司） 资合公司：以公司资本和资产的多少为公司信用的公司 人资两合公司：（有限公司）二、公司的基本制度所有公司共同遵守的基本要求（一）名称和住所制度 1、名称的构成 公司所在地行政区划的名称（地名） 公司字号（商号） 公司经营的行业（跨行业大公司除外） 公司形式 禁止使用字样：有损国家利益和社会公益；可能对公众造成欺骗或误解；外国的国家名称和国际组织的名称；政党名称、党政机关的名称、群众组织的名称和部队番号；汉语拼音字母和数字（除公司的外文名称） 限制使用字样：中华、中国、全国、国际等字样，只有在国家工商局注册成立的全国性的公司、进出口公司 集团字样，满足组建集团公司的三个条件 总，同时设立三

7、个以上分支机构的公司 投资者的个人的姓名（全部由个人或外商投资的公司）经批准 “开发、实业、发展”等字样（不能单独使用，必须和其他内容连用，该公司有三个以上子公司或分公司） 名称的预先核准制度 公司名称专用权：重要的无形财产 名称经过登记机关登记注册，公司享有专用权；登记名称后还不能从事营业 经过核准的名称保留期为6个月，保留期内，该名称不得(bu de)用于经营活动和转让2、住所地 维护债权人利益、交易秩序(zhx)、税收； 公司(n s)以其主要办事机构（管理中心）所在地为住所地。（二）公司章程 1、定义：规定公司对外对内一切重大规范性事件的自治法规 规定公司组织和公司行为的基本规则的规范

8、性文件 性质：契约说：（缺陷）只对契约当事人有约束，但事实上对制定者以外的其他主体也是有约束的 自治法说：对公司的股东、执行者、监督者等具有约束 2、制定： （1）制定者： 有限公司全体股东 （一致通过） 股份公司全体发起人 （2）形式：书面形式 内容：法定事项绝对必要事项、相对必要事项、任意记载事项 我国公司法运用列举的方式明确规定了这些内容 A、有限公司：公司名称和住所公司经营范围（列举）我国对越权行为全部定性为违法经营公司注册资本股东的姓名或名称（150个）股东的出资方式 货币（不低于30） 、出资额、出资时间； 实物评估作价 知识产权 土地使用权：国有的土地使用权有偿出让的 等，可用货

9、币估价、可转让的如股权、债权法定资本制 折中资本制 股东首次支付认缴出资额的20，其余在公司成立的两年内缴付公司的机构及其产生办法、职权和议事规则公司的法定代表人董事长（执行(zhxng)董事）、董事长的产生方式股东会会议认为需要规定(gudng)的其他事项：转让股权条件 外部书面征得其他股东意见(y jin)，半数以上通过，优先购买权和不同意者购买该股权的规定内部35、35、30，转让制约的必要性行使股权的方式（出资比例、一人一票等）自然人股权的继承性公司经营期限公司解散事由 B、股份公司 公司的名称和住所 公司的经营范围公司的设立方式：发起设立（不能充分利用闲散资金）募集设立（创办人认购社

10、会公开募集或特定募集）公司的股份总数、每股金额（平价、溢价发行）和注册资本溢价款列入公司的公积金：无偿增资（公积金转）、弥补亏损、扩大生产 发起人的姓名或名称，认购的股份数（不低于35）、出资方式和出资时间 股东可以先缴20的股款，其余在两年内缴付，投资公司为5年 董事会的组成（519）、职权、议事规则 法定代表人 监事会的组成（3个以上）、职权、议事规则 公司的利润分配办法 公司的解散事由和清算办法 通知和公告办法 股东大会会议认为需要规定的其他事项（3）公司章程的生效和修改 公司章程是随着公司的成立而生效公司章程效力及于的主体：公司、股东、董事、监事、高级管理人员公司章程的修改：经股东大会

11、三分之二以上表决权通过（有限公司经代表的三分之二表决权的股东通过），作出特别决议（三）公司资本1、资本、资产、净资产三个概念的区别（1）资本：股东出资之和。性质：公司自己的独立财产、来源于股东的出资、股东资本所有权转化为股东权我国资本形式：注册资本(zh c z bn)公司章程载明的、公司注册时登记的资本。实缴资本(zbn)催（待）缴资本(zbn)有限公司、发起设立的股份公司注册资本实缴资本待（催）缴资本募集设立的股份公司注册资本实缴资本（2）资产：公司可以用于支付债款的所有资本。净资产（股东/所有者权益）负债总资产 种类：固定资产、流动资产、对外长期投资（3）净资产：股东资本、公司公积金、未

12、分配利润盈余公积金 法定（税后利润10）公积金 任意（股东会决定比例）资本公积金泛指来源于税后利润以外的：股票溢价部分、资产净资产资本 2、世界范围内的三种资本制度（1）法定资本制：大陆法系 投资者一次性认购章程记载的公司股份，增加资本由股东大会通过。 有利于防止公司滥设，有利于维护债权人利益，保障交易安全。但是，很可能造成设立公司困难，不利于投资者投资创业，不利于公司的发展；很可能造成资金的闲置和浪费，没有正常地用于公司营业。 严格的法定资本制：老公司法股东一次认购、缴清公司股份 宽松的法定资本制：新公司法股东认缴股份仅是承诺，可以先缴纳20（2）授权资本制：英美法系 章程记载地资本总额或股

13、份总数，只需募集其中地一部分公司即能成立，其余部分授权董事会根据公司生产经营的需要随时发行。 ，避免了资金的闲置浪费。但是本身的缺陷也十分明显，很容易造成公司滥设，损害债权人利益，不利于维护交易安全。（3）折衷资本制 A、折衷法定资本制：法国 设立公司时，章程记载的资本总额必须一次性认缴，但是章程也授权董事会在章程规定的时间和数量范围内发行新的股份。 B、折衷授权资本制：德国、台湾、日本 公司成立时发行的股份只需达到章程记载的股份总数的一定比例，其余部分在一定时间内由董事会发行出去。3、资本三原则（1）资本确定原则(yunz)：在公司章程中必须明确规定资本总额，并在公司成立时一次性募足。（2）

14、资本维持(充实)原则：公司(n s)存续期间，必须保持与注册资本相一致的资本。 A、股东在公司(n s)成立后不能退股抽逃出资行为 B、公司股票不能折价发行平价或溢价发行 C、公司原则上不能收购自己的股份即不能收回投资 四种情形除外 D、公司不能接受以自己股份为抵押的担保 E、公司必须按规定提取和使用公积金 F、没有赢利不能分红赢利先弥补以往年度的亏损 依法纳税 提取10公积金 召开股东大会作出分配决议（3）资本不变原则：公司资本不能随意变更。发生法定事项，公司资本可以变更。 A、 资本增加：有限公司：股东会特别决议（股东代表2/3以上表决通过） 修改公司章程 办理变更登记 股份公司：有偿增资

15、：通过发行新股的方式（证券法的四个条件） 无偿增资：公积金转增资本 有偿无偿相结合：老股东一方面购买股份一方面由公积金转增 B、资本减少：减资 公司资本严重过剩，允许公司退还股东的一部分投资 情形 公司发生严重亏损，减少到与公司经营状况相一致的程度 程序：编制资产负债表和财产清单 催告债权人主张债权（在股东会作出了减资决议十天内通知所有债权人，30天内在报纸上进行公告；接到通知的债权人30天内主张债权，未接到通知的债权人45天内主张债权，不主张的视为同意减资） 变更登记 4、资本的构成形式股东的出资方式 （1）货币 （2）实物 （3）知识产权 （4）土地使用权 （5）具有价值性（可以用货币估价

16、），可以转让：如股权、债权、公路使用权、一些用益物权 不能出资的：劳务、5、法定资本(zbn)最低限额： 250个股东的有限公司(yu xin n s)：3万，首次交付20 一人(y rn)有限公司：10万，一次缴清 股份公司：500万（四）股东 1、含义及其资格限制： （1） 股东是公司股份的持有者。股票、出资证明书 原始股东：在创办公司时基于自己的行为而持有公司股份的股东。 继受股东：在公司成立后通过继受持有公司股份的股东。 （2）原始股东的资格限制：自然人具备完全民事能力，有些禁止从事经营性活动的人不能（如公务员等）法人作为发起人：禁止经商的法人组织（国家机关等）公司不能自为股东公司章程

17、约定不得成为股东的人：尤其是有限公司，人合性更强对于发起人股东的国籍和住所的限制（我国公司法未对国籍作出规定，只限制了住所：过半数在中国境内有住所）2、股东资格的确定：（1）是否履行了出资义务，取得了出资证明书（2）公司章程的记载（股份公司只记载发起人股东）（3）股东名册的记载（4）工商登记的记载 3、股东权利： （1）股东权（股权）的性质：民事权利 A、所有权说：股东丧失了对出资的所有权 B、债权说：股东出资于公司，公司存续期间，不得要求退股 C、社员权 D、独立的特殊的民事权利 （2）内容：A、表决权，即参与公司重大决策的权利出席或委托代理人出席股东会参与表决 行使比例：有限公司股东按出资

18、比例，章程另有规定的除外 股份公司股东一股一权，但行使选举董事、监事等表决权累积投票 B、依法转让股份或股权的权利，以及同等条件下的优先购买权 股份公司准让股份遵循依法自由转让的原则 有限公司转让股权，内部可以相互转让全部或部分股权，外部转让的，必须书面征得其他股东的同意，不同意的股东必须购买该股权。 C、股东的知情权公司法：有限公司的股东有权查阅并复制公司章程、股东会会议记录、董事会/监事会决议、公司财务报表，还可以要求查阅公司会计账簿（股东要求查阅会计账簿时，以书面形式提出查账要求，公司若有合理根据认为股东目的不正当的，可以拒绝提供查阅；股东可以请求人民法院请求公司提供查阅） 股份公司的股

19、东(gdng)还有权查阅公司存根 D、建议权和质询权 E、分配权（收益权）：股东凭自己(zj)的投资从公司获取的收益股利（股息(gx)红利） 分配形式：现金、实物、股票、负债 按出资比例分配，章程另有规定的除外 非配方式：利润弥补以往年度公司亏损 依法纳税 提取10的公积金 依法分配 F、剩余财产分配权：依章程、股东大会决议、合并或分立需要、被吊销营业执照、法院因股东的请求而解散（司法解散）公司解散，因除合并分立以外的其他原因解散的，公司组成清算组，将剩余财产按顺序分配：清算费用、劳动债权、清缴所欠税款、清偿公司其他债务、股东（有限出资比例、股份持股比例） G、临时股东大会提议权 资格要求：有

20、限公司代表十分之一以上表决权的股东 股份公司持股百分之十以上的股东 H、临时股东大会的召集权和主持权 董事会不肯召集主持 监事会不肯召集主持 少数股东自行召集主持 I、临时提案权：股份公司持股3以上的股东可以在股东大会召开10天之前，将临时提案书面提交给董事会 J、异议股东的股份（权）收购请求权：资本多数决，投反对票的小股东可以请求公司以一个公平（公司与股东协商，协商不成的由法院裁定）的价格收购自己的股份 有限公司 公司连续5年不向分配红利，且该5年公司连续赢利；公司合并分立，转让主要财产的；公司章程规定的营业期限届满或章程规定的其他解散事由出现，股东会作出决议使公司存续的 股份公司：股东会作

21、出合并分立的决议，股东可以请求公司收购股份 K、股东诉权：直接诉讼：股东享有的本身的个体权利受到侵害时所提出的一种诉讼。代表诉讼（派生诉讼）：公司董事、监事、高级管理人员，违法有关规定损害公司利益，由公司一个或多个股东代表公司对其提起诉讼。前置程序：股东(gdng)应当以书面形式请求监事会或董事会起诉，被拒绝的或接到请求满30天未起诉的，股东可以自己的名义提起诉讼。股份公司的股东必须满足：连续180天以上单独或共同持有公司股份1以上。我国的例外情况紧急，不立即提起诉讼会使公司利益遭到难以(nny)弥补的损失的。无效之诉：股东大会或董事会决议在内容上、实体上违反有关法律法规的，股东可以提起无效之

22、诉，请求(qngqi)法院裁定该决议无效。撤销诉讼：股东大会或董事会决议内容上违反公司章程、程序上违反法律法规、公司章程，60日内向法院提起撤销之诉。4、股东义务： （1）遵守公司章程 （2）依公司章程规定认缴出资（3）对公司承担有限责任（4）不能抽逃出资（五）组织制度 1、不同模式 （1）单层制模式：美国、英国 股东大会是公司的最高权力机构，董事会是和监督机构；股东大会的权力和决策的范围是公司法和公司章程，其他权力由股东会行使。董事会内部设置各专业委员会，如执行委员会（核心，CEO）负责执行股东大会的决策、执行公司日常事务、对外代表公司开展公司业务，提名委员会，薪酬委员会，审计委员会。（除执

23、行董事，其他委员会一般都是外部董事） （2）双层制模式：德国 股东大会的权力仅为公司法规定。股东会下面设置了董事会和监事会。在德国，监事会除了监督职能，还有业务批准职能。股东会选举监事会，监事会选举董事会。监事会凌驾于董事会之上。（3）并列制模式：日本、中国 股东大会选举两种并列的机构董事会、监事会，两者的地位是平等的，直接对股东大会负责、报告工作。（4）选择制模式：法国（单层制、双层制的选择） 灵活、赋予公司更大的自由。 2、公司董事、监事和高管的资格限制无民事和限制民事行为能力人因经济犯罪被判过刑、执行期满不超过五年的因犯罪被判剥夺政治权力、执行期满不超过五年的担任破产清算的公司或企业的董

24、事或厂长经理、并对该公司的破产有责任的，从该公司破产三年之内担任因违法被吊销营业执照或被责令关闭的公司企业的法人代表、并对此负有个人责任的，三年之内个人所负较大债务、到期不还的 公务员不能兼任公司的董事(dngsh)、监事、高管3、董事、监事(jin sh)、高管的义务 忠实(zhngsh)义务：在经营公司时，为了公司的最大利益而努力工作；在自身利益与公司利益发生冲突时，应当维护公司利益。 不能获取非法利益 不得利用职权收受贿赂或其他非法收入 不得侵占公司财产 不得接受他人与公司交易的佣金为个人所有 禁止越权使用公司财产 不得挪用公司资金 不得将公司资金以其/其他个人名义开立账户存储 不能违反

25、公司章程或未经股东会/董事会同意，将公司资产借给他人或为他人债务提供担保 公司归入权 竞业禁止义务：不能未经股东会同意自营为他人经营与公司同类业务 交易禁止、不能篡夺公司机会：交易禁止不能违反公司章程的规定或未经股东大会同意，与本公司订立合同交易 不能泄漏公司秘密 勤勉义务：（没有进一步的规定）（六）公司设立 1、公司设立与公司成立公司设立为了使公司取得法人地位和合法的法人资格所从事的各项开办工作 有限公司：股东 股份公司：发起人 公司成立符合设立条件、履行设立程序，公司取得了法人资格和营业资格 经登记机关核准发证，以民事行为为条件的行政行为 公司设立是公司成立的前提和必经阶段，公司成立是公司

26、设立的目的和后果。 2、公司的设立原则 自由设立（放任设立）：特定国家的特定时期适用 特许设立：设立公司必须通过国家元首或国会的许可 准则设立（登记设立）：具备法律规定的公司设立的条件，无需任何行政审批就可直接登记成立公司现代公司制度发展的基本趋势 核准设立：具备设立条件后经过有关行政部门的审批才能登记成立公司(n s)（外资企业、从事特殊经营的公司如银行、金融机构、特定行业） 3、设立(shl)条件有股东(gdng)或发起人（250、2200）有自己独立的财产（3万、10万、500万）有公司章程有公司名称并建立自己的组织机构确定公司住所 4、设立程序 5、设立责任：主体股东；发起人 公司成立

27、：损害赔偿责任，因发起人的责任使公司造成损失 资本填补责任：在公司设立过程中，章程记载的资本未能全部募集或股东未缴纳所承缴资本或 公司不成立：连带承担设立费用的责任 退还股款和利息的责任（七）合并、分立、组织变更 原因多样化：公司迫于激烈的市场竞争压力迅速扩大公司规模，取得规模效益 迅速实现跨行业经营多元化经营 1、方式：合并：新设合并：合并各方分别解散后，设立一家合并后的新公司。 合并进程中原公司正常经营不能进行，因此合并成本相对较大。 吸收合并（兼并）：一家公司作为吸收方将另一家公司兼并，被吸收方则不复存在，而吸收方以更大的规模而存在。分立：存续（派生）分立：公司将自己一部分的资产、业务、

28、人员、场所等要素分离出去成立了一个新的公司。 解散（新设）分离：公司解散分别成立两家以上的新公司。 2、程序：（以合并为例） 合并各方订立书面合并协议：自愿的民事行为，平等、自愿、协商一致 股东大会决定合并事项，由执行机构董事会代表公司对外订立。 合并协议的条款，公司法是一个空白，只能参照外贸部的行政规章。 a.公司名称、住所、法定代表人，b.合并后的公司名称、住所、法人代表 c.合并后公司的资本和股权安排(npi)，d.合并的方式，e.合并各方的原来的债权债务在合并后的处理方案，f.合并后的职工安置，g.违约责任，h.争议的解决方式（诉讼、仲裁） 股东大会通过合并(hbng)协议。 特别决议

29、：有限公司-代表(dibio)2/3以上表决权的股东通过 股份公司-经出席股东大会所持表决权的2/3以上通过 编制资产负债表 催告债权人主张债权（通知、公告债权人）：10日内通知债权人 （ 接到通知30天内主张债权；未接到通知的45天内主张债权），30日内公告；未主张债权的视为同意合并 实施合并 到工商行政部门办理合并登记（注销登记、变更登记、设立登记）注：分立程序：3、组织变更（形式变更） 新公司法：有限公司 股份公司 具备股份/有限公司的设立条件（资本、组织机构） 采用法定的程序进行变更（八）公司解散 1、公司解散：因出现解散事由，公司丧失了合法的营业资格，不能继续以公司名义开展营业的，但

30、法人资格并未丧失，只有清算完毕、办理了注销登记才丧失。 2、解散事由：1）自愿解散事由：公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现 股东会决议解散：特别决议通过 因合并或分立的需要而解散（不需要进行清算解散）2）强制解散事由：公司依法被吊销营业执照、责令关闭或撤销-行政强制解散 公司法人资格的消灭在公司的解散事宜完成之后。但是在解散过程中不能再从事公司的经营，只有进行和清算有关的业务。3）行政强制解散：公司在经营过程中违法，被吊销营业执照。法定吊销营业执照的情况 1、公司虚报注册资本2、公司用虚假的证明或者其他欺骗手段骗取营业执照3、公司变更或注销以后在一定期限内不公告，或公

31、告和核准内容不符。4、公司不按规定年检5、公司涂改、伪造、出租、出借营业执照的6、公司(n s)超范围经营 7、公司违反了依法开业的义务（连续6个月不开业或者(huzh)开业后6连续6个月停业的）。公司(n s)违反了有关市场管理的法律、税收法律、环保法律等也可能被吊销营业执照，强制解散。4） 司法解散：法院因股东的请求而解散公司需要慎重 司法解散的条件：1、公司经营管理遇到严重苦难，继续存续会给股东利益造成难以弥补的损失。 严重困难是指a公司的内部状况：管理人员与组织机构合作出现问题使得公司陷入僵局 b公司的外部状况：资金无法周转或因其他原因使得无法正常经营生产。 2、通过其他途径不能解决公

32、司的该种困难 3、必须是持有公司全部股东所有表决权的10以上的股东才有资格向人民法院提出解散公司。3、解散清算阶段（1）公司清算的种类根据清算是由公司自己进行清算还是根据法定程序进行清算：任意清算和法定清算我国目前只存在法定清算根据清算是否有有关部门或者法院的介入可将法定清算分为普通清算和特别清算老公司法规定， 行政强制清算必须是特殊清算，新公司法规定，一般是普通清算，但是超过清算时效的，则转为特殊清算破产清算和非破产清算：破产法规定的是破产清算，经济法规定非破产清算（2）清算步骤：及时依法组成清算组 清算组组成的要求：公司是依章程或者股东会决议解散，由公司自行组成清算组老：有限公司自愿解散以

33、后，由全体股东在15天内组成清算组新：老：股份公司自愿解散以后，由股东大会确定的人选15天内组成清算组新：股份公司自愿解散以后，由股东大会或者董事会的人选在15天内组成清算组如果逾期不组织清算，债权人可以申请法院来指定组成清算组对于违法而强制解散的公司，要求解散以后15天以内由有关部门指定组织清算组 在三类人员中指定：有关政府部门人员有关专业人员（律师、注册会计师、资产评估师）股东 国家工商局只负责吊销营业执照，而不负责指定清算组。 通知(tngzh)债权人10天之内通知债权人，60天之内在报纸上公告公司已经清算。如果债权人在法定(fdng)时间不申请债权，则视为放弃债权。（接到通知起30天内

34、，未接到的从公告之日起45天内）清算组清理公司财产，并在此基础上编制(binzh)财产清单如果清算组发现该公司的剩余财产不足以清算所有债务，则清算组应当立即停止清算并向法院提出企业的破产申请。清算组提出清算方案并且经过确认在15天内由公司自行组织清算组，则由公司的股东大会确认如果是特别清算，则由法院确认由清算组分配公司的剩余财产必须按照下列法定顺序：优先支付清算费清偿劳动债权（该公司所欠的职工工资，社会保险费用和各种法定补偿）清缴公司所欠税款清偿其他债务向股东分配清算组织制作清算报告并经过确认（股东大会或者法院确认），然后凭清算报告办理注销登记九、公司债券（一）概念：由公司依法发行，约定在一定

35、期限内还本付息的有价证券。 性质：是一种债权债务凭证（区别于股票）。 证券 无价证券 有价证券 资本证券：股票、债券（公司企业，政府，金融债券三种）等 货币证券：支票、本票、汇票等由票据法加以调整 物权证券：货物的提单、仓单等合同法等其他的相关民商事法律 根据所起作用不同 涉权证券：支票、汇票、本票等 证权证券：股票、债券等股票和公司债券的相同点：都具有收益性、风险性、流通性 都受公司法等法律的调整 都是公司发行 不同点股票公司债券性质不同（代表权利不同）股权债权期限性无期限性，只要公司存在，股东不能要求公司退还股本。有期限性，到期需连本带利归还。中短期居多。对价形式不同对价形式多样化：尤其原

36、始股东缴纳股本的方式多样。形式唯一：货币收益收益不固定，视公司业绩股票涨跌而定事先确定期限和利率，因此收益一般固定风险大小不同大，与债务清偿后分配小，属于公司债务发行主体范围不同发行主体唯一，只有股份股份公司发行发行主体广泛，只要是依法成立的公司即可（二）分类(fn li)1、根据公司债券记名与否 记名公司债券：可流通，需背书过户(guh)等程序无记名公司债券：可流通，无需(wx)手续，买卖即可2、根据有无担保/风险的大小不同 有担保公司债券：保证公司债券和抵押公司债券 无担保公司债券/信用公司债券3、根据能否按照事先约定的条件转换成该公司股票 可转换公司债券/普通公司债券，简称转债：产生最晚

37、，最新类型发行出去后按照事先约定的条件转化成公司的股票，因此只有股份公司可以发行转债。在我国，不是所有的股份公司都可以发行，股份公司中的上市公司才可以发行转债。有了切实可行的专制计划和上市计划的国有企业也可以发行转债。 转债后公司的一部分负债变成了公司的资产，总资产没有变化但是资产结构发生变化。本人也从债权人转变为公司股东。 不可转换公司债券/特殊公司债券（三）公司债券的发行1、发行条件（1）积极条件：1）规模条件：有限公司净资产6000万以上，股份公司3000万以上 2）积累债券总额不得超过该公司净资产的40 3）经营基础条件：公司近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年利息 4）筹集的资金

38、投向要符合国家的产业政策，用于国家扶持支持的朝阳产业 5）债券的利息不得超过国务院限定的水平，不得高于银行同期储蓄存款利率的40 6）兜底：国务院规定的其他条件（2）消极条件：1）公司前一次发行的债券尚未募足，不得发行新的债券 2）公司对已经发行的债券或其他债务有延迟支付利息或者其他违约事实，并此状态继续延续 3）公司违反证券法的规定，擅自改变资金用途2、发行程序1）董事会制订发行方案（目的、用途、种类、金额、期限、承销商等）2）股东大会做出承销决议，审议通过发行方案 半数以上：有限公司(yu xin n s)的所有股东的半数以上 股份公司参加(cnji)股东大会的股东的半数以上3）申请核准：

39、需向国务院证券管理部门提交(tjio)公司债券募集办法，再经国务院证券管理部门批准。4）公开发行（间接发行）证券承销商，即证券公司或信托公司5）由承销商依法承销 承销方式：包销和代销三、有限责任公司（一）有限公司定义（二）特征：1、有限责任公司的股东仅以其出资为限对公司承担有限责任 （对债权人的保护力度小于两合公司和无限责任公司） 2、有限公司的股东人数受到法律的严格限制（150） 3、有限公司的股东转让股权要受到严格限制 4、不能公开募股：主要适用于中小企业 5、经营状况不必公开 6、设立比较简单 7、管理治理比较简单 （三）分类：一人公司和多人公司 国有有限公司和非国有有限公司 公司法上的

40、有限公司和特别法上的有限公司 保证有限公司和非保证有限公司 职工是否是全部或者部分股东：有合作因素的有限公司：公司接受职工入股无合作因素的有限公司 有股份划分的有限公司，无股份划分的有限公司 （四）设立1、设立条件（五个）2、设立程序：股东共同指定公司章程 办理公司名称预登记手续 股东认缴出资，实际缴付出资，验资 公司代理人办理设立登记，经有关部门审批 （五）组织机构1、权力机构：股东会，公司的最高权利机构、决策机构，但是对内不执行业务，对外不代表公司（附职权）。 行使职权的方式：1）直接决定：对各项重大决策如果股东一致用书面形式表示同意，就可以不召开股东会会议，直接发布决定文件，股东签字。特

41、别决议 需要特别决议的事：公司增加或者减少注册资本公司合并、分立、变更形式、解散修改公司章程股东会做特别决议需要股东会三分之二以上通过2、执行机构：董事会、高级(goj)管理人员（经理、副经理、财务主管）有限公司(yu xin n s)董事会性质1）公司(n s)事务的执行机构2）董事会是公司的对外代表机构有限公司董事会的组成：第四十五条有限责任公司设董事会，其成员为三人至十三人；但是，本法第五十一条另有规定的除外。 两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司

42、职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。 董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。 董事长一般都是自然人。董事长的产生方式：由公司章程决定董事会的职权：召集股东会会议，并向股东会报告工作； 执行股东会的决议； 决定公司的经营计划和投资方案； 制订公司的年度财务预算方案、决算方案； 制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案； 制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案； 制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案； 决定公司内部管理机构的设置； 决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责

43、人及其报酬事项； 制定公司的基本管理制度； 公司章程规定的其他职权。 任期：三年 有限公司董事会的议事规则： 主要有公司章程自行规定：第四十八条董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。 第四十九条董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。 董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。 董事会决议的表决，实行一人一票。 3、监督机构组成(z chn)：3人以上产生(chnshng)：第五十二条有限责任公司设监事会，其成

44、员不得少于三人。股东人数较少或者(huzh)规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。 监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。 监事会设主席一人，由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。 董事、高级管理人员不得兼任监事。 任期：第五十三条监事的任期每届为三年。监事任期届满，连选可以连任。 监事任期届满未及时改选，或者监事在任

45、期内辞职导致监事会成员低于法定人数的，在改选出的监事就任前，原监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行监事职务。监事职权：第五十四条监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权： （一）检查公司财务； （二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议； （三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正； （四）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议； （五）向股东会会议提出提案； （六）依照本法第一百五十二条的规定，

46、对董事、高级管理人员提起诉讼； （七）监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。 监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可 以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。 （八）公司章程规定的其他职权议事规则：监事(jin sh)会设主席一人，由全体监事过半数同意监事会会议分为普通会议和特殊会议，普通会议每年至少(zhsho)一次。监事可以提议召开临时会议。监事(jin sh)会议决议应当半数以上监事同意监事会应当对所议事项的决议做成书面会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。（四）两种特殊形式的有限公司1、一人有限公司一人公司/独

47、资公司1）关于一人公司的特别规定资本最少10万元，必须一次性缴纳一个自然人只能设立一个一人公司，且该公司不能再投资新的一人公司一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明一人公司在治理过程中实行书面记载制度，必须以书面形式记载公司的运营状况。一人有限责任公司不设股东会。股东作出本法第三十八条第一款所列决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。2）公司的人格否定制度第六十四条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 2、

48、国有独资公司 由国家单独出资、国务院或地方政府授权国有资产监督管理机构履行股东职责的公司。 股东唯一性和特定性：国有资产监督管理机构 经济性质的国有性：以生产资料的全民所有制为基础 适用范围的特殊性：国务院确定的属于特殊行业、生产特殊产品的公司 关系国家安全的行业：军事、国防 具有较强的社会效益，非国有资本没有能力或不愿进入的大型基础设施建设项目 特大型的不可再生类资源项目 对国家的长期发展具有战略意义的高新技术开发项目 章程制定要求不同：由国有资产监督管理机构采用法定书面形式和其他形式制定 授权公司董事会制定(zhdng)，经国有资产监督管理机构批准 公司执行机构不同：不设股东会，重大决策(

49、juc)由国有资产监督管理机构作出或者授权董事会决策，但是以下几项不能由董事会决策： 公司(n s)合并、分立、解散；增加或减少注册资本；发行公司债券 董事会不同：组成-由3-13名董事组成的常设机构；董事的产生-国有资产监督管理机构选派董事，由公司职工民主选举产生一部分董事；董事长的产生-由国有资产监督管理机构在董事会成员中指定董事长、高管未经国有资产监督管理机构同意不能在其他企业、经济组织任职职权-授权董事会执行的股东会职权（大于一般董事会）监事会不同：强制必设机构；监事会成员必须5个以上-国资监管机构选派+职工代表（1/3以上）四、股份有限公司1、定义：由法定最低人数以上的股东共同出资举

50、办的，全部资本划分等额股份的， 股东以其股份为限对公司负责、公司以其全部资产对其债务负责的企业法人。2、特征：资本的股份化和证券化股份发行和股份转让的公开化和自由化公司经营状况的公开化设立的复杂性和严格性公司治理的严格和规范性（二）设立： 1、条件：发起人2-200个，过半数在中国境内有住所，认购公司发行股份的30%以上 公司资本达到法定最低限额500万元 股份发行筹办事项合法 制定公司章程 有公司名称并建立符合股份公司要求的组织机构 2、程序：发起设立：由发起人认购公司全部股份而设立公司 （避免了最繁杂的公开募股程序，迅速及时；但是不能上市）发起人订立发起协议发起人共同制定公司章程发起人办理

51、公司名称的预登记（预先核准）属于特殊行业、生产特殊产品的公司需要经过行政审批（少数公司）发起人认购全部股份，按规定缴纳股款（先缴付一部分，两年内全部缴清），并取得验资证明发起人选举董事会和监事会，确定公司组织(zzh)机构设立登记，领取公司营业执照（董事会提出申请，提交有关(yugun)证明） 募集设立：由发起人认购公司应发行(fhng)股份的一部分（至少35%），另一部分向社会公开募集或者特定对象募集而设立公司。 （公开募股程序复杂、费用较大，失败的可能性较大）发起人订立发起协议发起人制订公司章程，以后经创立大会审议通过发起人办理公司登记的预先核准属于特殊行业、生产特殊产品的公司需要经过行政

52、审批发起人认购股份，并按规定缴纳股款（一次性缴清全部股款）公开募股（通过公开募股程序向社会募集剩余股份）（设立发行、增资发行）发起人制作招股说明书和认股书聘请有关专业中介机构对股票发行者资产资信状况进行评定审定，并且出具有关证明文件和法律意见书与具有承销商资格证券商签订股票承销协议，与银行签订股款代收协议向国务院证券监督管理机构申请核准，提交招股说明书等证明文件公告招股说明书（公开原则，信息披露制度）采用一定方式、花费一定的成本时间，确定认股人：发行认购证、发行定额存单、网上竞价召开创立大会（公司在设立阶段的临时性的最高权力机构）审查公司筹办情况和设立费用；审查发起人认购股份、缴纳股款的情况；

53、审议通过公司章程；选举董事会监事会成员 或者可以作出终止创立公司的决定 发起人负责召集和主持；持有半数以上股份的认股人参加；经出席会议的认股人的半数以上通过 设立登记（公司董事会向有关部门申请登记，提交有关证明文件）3、组织机构（1）权力机构：股东大会 行使职权的方式不同：不能直接决定，必须召开股东大会 召开临时股东大会的原因不同： 董事人数不足法律或章程规定的2/3；公司未弥补亏损达到实收股本总额的1/3持股1/10以上的股东提议董事会提议监事会提议 少数股东提议开临时股东大会的资格不同：连续(linx)90天以上持股10%以上 关于股东大会召集的要求、开会程序不同：召集股东大会会议提前20

54、日通知，召开(zhoki)临时股东大会的，提前15天通知，发行无记名股票的提前30天在报纸上公告 小股东的临时提案权：持股3%以上(yshng)的股东在股东大会召开前10天以书面形式提交股东大会 股东行使表决权的不同：一股一权；选举董事和监事的，可以实行累积投票制（由公司章程规定） 需要特别决议的事项不同：公司增加或减少资本；公司合并、分立、解散；修改公司章程，上市公司一年之内转让或受让重大资产超过公司资产总额的30%，上市公司一年内对外担保的金额超过公司总资产的30% 作决议的要求不同：经出席会议代表股权2/3以上的股东通过 （2）执行机构：董事会 股份公司的强制必设机构 组成不同：5-19人；上市公司中必须设独立董事，具体办法由国务院规定；上市公司设董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股东资料的管理，办理信息披露事务等事宜。 产生方式不同：由股东大会选举；可以实行累积投票制（由章程规定） 董事长的产生方式不同：由董事会以全体董事的过半数产生 董事会议事规则不同：每年至少召开两次（定期会议），下列三种情形下可以召开临时董事会：持股10%以上股东提议、三分之一以上董事提议、监事会提议；由董事长召集和主持召开；必须有过半数以上董事出席方能举行；董事会