第六讲广告违法行为的处罚课件

1、第 六 讲广告违法行为的处罚.7/17/20221广告法主 要 内 容广告法律关系（了解）；广告法律责任（掌握）；广告违法行为概述（了解）；广告违法行为的法律责任（掌握）；广告行政复议（掌握）；广告行政诉讼（掌握）；.7/17/20222广告法一、广告法律关系定义：广告法律关系是由广告法律所调整并加以确认和保护的社会关系。.7/17/20223广告法构成要素：主体主要是广告监督管理机关、广告审查机关、广告主、广告经营者和广告发布者。内容广告法律关系主体之间的具体权利和义务。客体权利、义务所指向的对象，例如广告牌、广告创意和策划等，具体行为如广告发布等。.7/17/20224广告法二、广告法律责

2、任1、含义：广告法律责任指行为人由于广告违法行为、违约行为或者由于法律规定而应承受的某种不利的法律后果。.7/17/20225广告法2、构成要件（同时具备，缺一不可）：要有广告违法行为或违约行为；要有因广告违法行为、违约行为造成的损害事实；广告违法行为、违约行为与损害事实之间有因果关系；广告违法、违约行为者主观上有过错。.7/17/20226广告法3、广告法律责任的归责责任法定原则按预先设定的法规规定追究行为人的责任。公正原则罚当其罪。效益原则要进行成本收益分析。合理性原则在法规的自由裁量范围内充分考虑行为的具体情况，合理归责。.7/17/20227广告法三、广告违法行为概述1、概念：广告违法

3、行为指违反我国广告法律、法规和规章的行为。2、特点：行为具有社会危害性；违反了广告法律、法规；依照我国广告法律、法规，应当受到处罚（包括行政、民事和刑事处罚）.7/17/20228广告法3、广告违法行为的构成要件： 广告违法行为主体是广告活动的参与者（主要包括广告主、广告经营者、广告发布者，广告监督管理机关及其工作人员也可能成为广告违法行为的主体） ； 广告违法行为人主观上有过错； .7/17/20229广告法过错的类别： a.故意； b.过失；.7/17/202210广告法 行为人明知自己提供虚假的广告证明或对广告证明审查不严，发布虚假违法广告会给用户或消费者造成财产受损的后果，由于急功近利

4、，希望或放任这种结果的发生，就是故意行为。 故意.7/17/202211广告法行为人应当预见到或者虽然预见到这种弄虚作假、违背广告法律、法规规定的行为会导致消费者权益受损的后果，由于存有侥幸心理，或因疏忽大意，或轻信能够避免，致使这种结果发生，就是过失行为。过失.7/17/202212广告法 行为人实施了广告违法行为； 使用户或消费者遭受了损失。.7/17/202213广告法4、广告违法行为的种类： 按行为性质划分行政违法； 民事违法； 刑事犯罪； 按违法的表现和特点划分实体违法； 程序违法； 按违法程度和社会危害性划分轻微违法； 一般违法； 严重违法；.7/17/202214广告法5、广告违

5、法行为的表现形式：课本196页。.7/17/202215广告法四、广告违法行为的法律责任种类：行政法律责任； 民事法律责任； 刑事法律责任。.7/17/202216广告法（一）行政法律责任 1、定义：广告违法行为的行政法律责任指广告主、广告经营者或广告发布者在不履行广告管理法规中所规定的义务规范或实施与广告管理法规所禁止的行为时，依法所应承担的后果。.7/17/202217广告法 2、广告行政处罚的量罚依据： 广告违法程度； 社会危害性； 主观恶意性。 处罚具体情节：a.从重（p201页）； b.从轻（p201页） ； c.减轻（p201页） ； d.免予处罚（p201页） 。.7/17/20

6、2218广告法 3、广告违法行为行政处罚的种类： 警告； 责令停止发布广告； 责令公开更正（已造成不良影响）； 责令改正（情节轻微）； 没收广告费用（不适用广告主） ； 没收违法所得（不适用广告主） ； 罚款（一般不单独使用）； 停止广告业务（不适用广告主）。.7/17/202219广告法责令公开更正（1）必须以“等额广告费用”来进行；（2）必须“在相应范围内”进行；（3）不同于“改正”。（4）违法烟草广告不能“公开更正”。.7/17/202220广告法 广告审查机关和审查人员承担的行政责任行政处分：警告、记过、记大过、降级、撤职、留用察看和开除等。.7/17/202221广告法4、各类广告违

7、法行为的行政处罚（p204-212页）.7/17/202222广告法案例分析.7/17/202223广告法 年1月23日、1月24日郑州晚报连续在第一版发布“敬告：元月25日早晨6点30分请注意收看郑州电视台特别节目”、“广大市民：元月25日早晨6点30分请注意收看郑州电视台特别节目”的广告，广告加以黑框以示醒目，但未有广告标记。郑州晚报发布的该则悬念广告在郑州市掀起了轩然大波。不少读者看过广告后议论纷纷，各种猜测充斥街头，郑州市的一些寻呼台也发出“请收看郑州电视台元月25日早晨6点30分特别节目”的信息。.7/17/202224广告法 1月25日早晨，郑州市民放弃了晨练，机关干部、企业职工、

8、公安干警、市民群众提前打开了电视机，有的驻军也集合在电视机前，人们怀着复杂与焦急的心情等待看“特别节目”的播出。6点30分，电视机前的人们睁大了眼睛，屏住了呼吸，注视着电视节目，然而郑州电视台播出的并非是什么“特别节目”，而是“林河XO酒”广告专题片。 该则广告由河南龙马广告有限公司受郑州宏杰商贸公司委托，进行代理策划。郑州晚报社收取广告发布费36000元；河南龙马广告有限公司收取广告代理费5400元。.7/17/202225广告法问题： （1）本案是否违法？ （2）指出判断其是否违法的法律依据并提出你对该案的处理意见。 （3）做悬念广告应该注意什么问题？.7/17/202226广告法（二）广

9、告违法行为的民事法律责任 1、定义：广告违法行为的民事法律责任指广告主、广告经营者、广告发布者因违反合同或者其他民事义务，进行广告违法活动，欺骗或误导消费者，使购买商品或服务的消费者的合法权益受到损害（包括物质损害和精神损害）依法应承担的民事责任。.7/17/202227广告法 2、应当承担侵权的民事责任的情形：（1版，比较教材221页） 发布虚假广告，欺骗和误导消费者，致使消费者合法权益受到损害的，广告主应当依法承担民事责任；对明知或者应知广告虚假仍设计、制作、发布的，广告经营者、广告发布者应当依法承担连带责任。 对不能提供广告主的真实名称、地址的，广告经营者、广告发布者应当依法承担全部责任

10、。.7/17/202228广告法 广告损害未成年人或者残疾人的身心健康的； 假冒他人专利的； 贬低其他生产经营者的商品或者服务的； 未经同意使用他人名义、形象的； 侵犯他人合法民事权益的。.7/17/202229广告法 3、承担民事责任的方式： 停止侵害，排除妨碍，消除危险； 返还财产，恢复原状； 修理、重做、更换和支付违约金； 赔偿损失； 消除影响、恢复名誉和赔礼道歉。 可单独使用，也可同时使用多种形式。 .7/17/202230广告法单一责任和连带责任的认定：课本220页。.7/17/202231广告法案例分析.7/17/202232广告法 年10月以及次年2月华澳野生动物研究所开发部在某

11、报社两次发布了“正宗彩色金珠熊唯我华澳独有。投资升值，70天见效”的养殖广告。并许诺，“我部包技术，包回收，养殖户不担任何风险。年内退还押金65，城乡人均能养，繁殖力强，年产胎，每胎只，70天达到回收标准，每只回收价60元，每对种熊起价才480元，投资少，见效快，经济效益高，本广告长期有效，面对养殖户大量回收。”.7/17/202233广告法 此广告发布后，当地及周边地区部分群众前去订货交定金，购回种熊进行养殖。一段时间后，第一批、第二批金珠熊繁殖成功，华澳研究所开发部按广告中的许诺全部予以了回收。在骗取这部分群众的信任后，华澳研究所开发部一方面继续发布广告，一方面利用暂时获利群众的现身说法，

12、骗取了更多的投资者。当他们骗取了大量定金后，便逃之天天了。.7/17/202234广告法 接到下岗职工李某的投诉，南京市工商局立即对此案展开了调查。在调查中，工商局的同志发现，所谓“金珠熊”实为一种学名为“金黄地鼠”的小老鼠，没有太大的商业价值。华澳研究所开发部也是由几个广东人在江苏某县创办的一家私营企业，案发后，也已经人去楼空。 从与某报社接触后了解到，该报社广告部有关人员称”看到有营业执照”，但却提供不出营业执照有效复印件及有关材料，而且是由内部熟人介绍刊登这则广告的。报社认为自身没有责任，已把关，请工商局慎重处理，不要引起复议或诉讼。.7/17/202235广告法问题： （1）列举本案中

13、的违法事实。 （2）指出判断其违法的法律依据并提出对该案的处理意见。 （3）从本案中，我们可以得到什么样的启示？ .7/17/202236广告法（三）广告违法行为的刑事法律责任 1、定义：广告违法行为的刑事法律责任指广告主、广告经营者、广告发布者严重违反广告管理法规的有关规定，利用广告对商品或服务做虚假宣传；伪造、变造、转让广告证明文件；广告监督管理机关和广告审查机关的工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊，构成犯罪的，依法所应当承担的法律责任。.7/17/202237广告法 2、应追究广告违法行为人的刑事责任的情形： 虚假广告罪2年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。 诽谤罪； 诈骗罪；

14、假冒商标罪；.7/17/202238广告法 制作、贩卖、传播淫秽物品罪； 伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章罪； 渎职罪主体只能是广告监督管理机关和广告审查机关的工作人员。 其他犯罪。具体情形规定：课本224页。.7/17/202239广告法杭州华夏医院医疗广告-共同关注工商首次以“虚假医疗广告罪”向公安移送案件杭州华夏医院虚假医疗广告案宣判 .7/17/202240广告法五、广告行政复议1、定义：广告行政复议指公民、法人或者其他经济组织对广告监督管理机关作出的具体广告行政行为不服，而向其上一级广告监督管理机关提出申请，并由上一级广告监督管理机关在当事人参与的情况下，依法对该行政行为进行

15、审查并作出裁决的活动。 .7/17/202241广告法2、申请广告行政复议的范围：对广告监督管理机关作出的警告、罚款、没收违法所得、暂扣或者吊销广告经营许可证等行政处罚不服的；对广告监督管理机关作出的有关广告经营许可证变更、核销、作废的决定不服的；认为广告监督管理机关侵犯合法的广告经营自主权的；.7/17/202242广告法认为广告监督管理机关违法要求履行义务的；认为符合经营广告业务法定条件申请工商行政管理机关颁发的许可证和营业执照，工商行政管理机关没有依法办理的；认为广告监督管理机关侵犯其人身权、财产权的；法律、法规规定可以提出申请复议的其他行为。.7/17/202243广告法3、申请复议的

16、条件和要求： 申请复议人是认为广告监督管理机关的行政处罚行为侵犯其合法权益的广告主、广告经营者、广告发布者。 有明确的被申请人作出具体行政处罚行为的广告监督管理机关。 有具体的复议请求和事实根据。 .7/17/202244广告法 属于申请复议的范围。 属于受理复议机关管辖。 申请复议必须有提请复议的真实意思表示和行为。 申请复议必须在法定的期限内提出。 广告主、广告经营者、广告发布者已向人民法院起诉，人民法院已经受理的，不得申请复议。.7/17/202245广告法4、行政复议的举证责任人：广告监督管理机关。5、行政复议的审查：自收到之日起15日内进行审查。 审查范围：对被申请复议的具体广告管理

17、行政行为在法律、法规、行政规章和具有普遍约束力的决定；命令适用是否准确；事实认定是否清楚、是否符合法定权限和程序等。.7/17/202246广告法6、行政复议的决定：自受理申请之日起60天内作出行政复议决定。 7、广告行政复议决定的种类：课本231页。 维持原广告处罚决定； 限期履行； 撤销原广告行政行为，责令重新作出处罚决定； 变更原广告行政行为；.7/17/202247广告法六、广告行政诉讼1、定义：广告行政诉讼指广告主、广告经营者、广告发布者认为广告监督管理机关做出的广告行政处罚决定侵犯其合法权益，而向人民法院提起诉讼，由人民法院作出裁判的活动和制度。.7/17/202248广告法2、特

18、点：一方当事人或者说被告必须是广告监督管理机关。原告主要是广告主、广告经营者、广告发布者。在诉讼中，原告和被告的法律地位平等。客体具体广告行政行为。.7/17/202249广告法3、范围：罚款、吊销广告经营许可证等行政处罚行为；认为符合法定经营广告业务的条件，申请工商行政管理机关颁发许可证和营业执照，工商行政管理机关拒绝颁发或不予答复的行为；认为广告监督管理机关侵犯法律规定的广告经营自主权的行为；.7/17/202250广告法认为广告监督管理机关违法要求履行义务的行为；认为广告监督管理机关侵犯其人身权、财产权的行为；法律、法规规定可以提起诉讼的广告行政行为。.7/17/202251广告法4、提

19、起广告行政诉讼的条件原告适格。有明确的被告。 行政诉讼法规定，经复议的案件，复议的广告监督管理机关决定维持原处罚决定的，做出原广告行政处罚行为的机关为被告；复议的广告监督管理机关变更原处罚决定的，复议的广告监督管理机关为被告。.7/17/202252广告法有具体的诉讼请求和事实依据。属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。.7/17/202253广告法5、提起广告行政诉讼的几种情况：（1）当事人对行政处罚决定不服的，可以在接到处罚通知之日起15日内直接向人民法院起诉。（2）当事人对复议机关做出的复议决定不服的，可以在接到复议决定之日起15日内向人民法院起诉。（3）复议机关逾期不做出复议决定的，

20、当事人可以在复议期满之日起15日内向人民法院起诉。.7/17/202254广告法6、广告监督管理机关在诉讼中的权利和义务：见课本231232页。7、广告行政诉讼案件的审理和判决： 审理两审终审制。 人民法院审理广告行政诉讼案件，不适用调解。.7/17/202255广告法 判决： 维持原处罚决定； 撤销或部分撤销原广告行政行为，责令重新作出处罚决定； 限期履行； 变更原行政处罚决定；.7/17/202256广告法案 例 分 析.7/17/202257广告法 2002年4月，原告枣庄市某广告装饰有限公司（以下简称广告装饰公司）因经营需要，向枣庄市某城建监察大队（现改为行政执法局）申请，在京福高速公路与枣庄光明西路交叉路口，设立立柱式大型广告牌一处，设立期限从2002年4月1日至2003年4月1日。广告牌设立后，广告装饰公司按照约定交纳广告费5000元。一年后，广告装饰公司又交纳了2004年度的广告费5000元。 2004年11月8日，枣庄市某建设规划局将此地规划成美食休闲一条街，2006年5月12日，行政执法局在没有给广告装饰有限公司任何书面手续及履行法定程序的情况下，将原告的广告牌拆除。广告装饰公司向法院