东吴民法总则课程讲义2008-8-4

1、東吳民法總則課程講義 2008/8/4 By 謝昀哲代理代理某甲十歲，繼承其父某棟房屋，其母乙以甲之名義刊登出租廣告。丙公司的總務主任丁見報後，即與乙聯絡，以丙公司名義訂立租賃契約。一、代理概說代理制度之意義：指代理人於代理權限內，以本人（被代理人）名義向第三人所為意思表示或由第三人受意思表示，而對本人直接發生效力之行為（第103條）。代理制度與私法自治的關係擴張私法自治：意定代理補充私法自治：法定代理，保障未成年人。何謂法定代理與意定代理法定代理：基於法律之規定而取得代理權，例如父母為子女之法定代理人（1086、1098、1113）。意定代理：基於本人之授權（167）。積極代理與消極代理 a

2、. 積極代理：代理人代本人為意思表示。 b. 消極代理：代理人代本人受意思表示。5. 代理之容許性：身分行為如結婚、離婚、遺囑等，因須尊重當事人意思，不許代理。例外：未成年人之收養。代理之範圍：黑道大哥某甲看某乙不爽很久了，有一次喝酒時某乙又不小心惹火某甲，隔天某甲即告訴其小弟某乙說你去幫我好好修理某乙一下，就跟某乙說你是代替我來教訓他的，有問題就叫某乙來找我，某乙遂將某丙打傷。試問：1. 某丙得否對某甲請求身體受傷之損害賠償A：可以，基於民法第一八四條侵權行為。2. 某丙對某乙主張身體受傷之損害賠償時，某乙得否抗辯其係代理某甲，故法律效果應歸屬於某甲，而無庸負責。A：不可以，因為侵權行為不能

3、代理。3. 甲乙之刑事責任為何？A：可能構成傷害罪之共同正犯。 代理的適用，限於為意思表示及受意思表示，亦即僅於法律行為方能成立。對準法律行為（如催告、物之瑕疵的通知）得類推適用之。二、代理人與其他類似制度的區別1. 代理人與使者：代理人係自為意思表示；使者則在傳達他人的意思表示。 區分實益：身分行為不可代理，但可藉由使者傳達其意思表示。2. 代理與委任 (1) 區別標準 a. 代理之目的在於使法律行為之效力直接歸屬於本人。 b. 委任之目的在於使受任人負有為委任人處理事務之義務。 (2) 區別實益：雖然代理人因本人之授權而取得代理權限，但並不因此負有為本人處理事務之義務，從而該本人尚應與代理

4、人簽訂一委任契約，使該代理人負有履行代理行為之義務。三、無權代理無權代理之意義：代理人無代理權而仍以本人名義從事法律行為。無權代理之類型a. 狹義無權代理：代理人未存在足使相對人信其有代理權之情形，故本人不負法律上責任。b. 表見代理：無權代理人具有代理權存在之外觀，足使人信其有代理權時，法律規定本人應負授權責任之制度。無權代理之法律效果法律行為效力未定（170）本人有承認權（170）相對人有催告權與撤回權（170、171）承認之法律效果：溯及法律行為時發生效力。無權代理人之責任（民法第110條）：無過失責任、法定擔保責任。四、表見代理1. 代理權繼續存在之表見代理（107） 為使代理權之限制

5、或撤回，不得對抗善意第三人（相對人），尚須有使相對人正當信賴代理權繼續存在之一定表徵（權利外觀），惟有如此，相對人始有保護之必要，對本人之歸責，也才具有合理性。Q：第107條之限制是否包括自始限制？最高法院52年台上字第3529號判例上訴人等既將已蓋有印章之空白本票交予某甲，授權其代填金額以辦理借款手續，則縱使曾限制其填寫金額1萬元，但此項代理權之限制，上訴人未舉證證明，為被上訴人所明知或因過失不知其事實，依民法107條規定，自無從對抗善意之被上訴人。50台上字第1000號判決支票之背書如確係他人逾越權限之行為，按之票據法第十條第二項之規定，就權限外部分，即應由無權代理人自負票據上之責任，此乃

6、特別規定優先於一般規定而適用之當然法理，殊無適用民法第一百零七條之餘地。士林地方法院96年簡上字第82號判決是本人將已蓋妥印章之空白本票交與代理人，授權其代填金額以辦理借款手續，則縱使曾限制其填寫之金額，但此項代理權之限制，本人如未據舉證證明，為執票人所明知或因過失而不知其事實，依民法第107 條之規定，自無從對抗善意之執票人。從而，代理人逾越權限，多填票面金額，雖經刑事法院判處罪刑在案，亦屬對本人應否負侵權行為損害賠償責任之別一法律問題，本人自不得執是而免除其發票人應付票款之責任（最高法院52年臺上字第3529號判例參照）。 而刑法上之偽造有價證券罪，以無權簽發之人冒用他人名義簽發者，即行成

7、立。凡未經授權或逾越授權之範圍，而以他人名義擅為簽發支票者，即與未受委任，擅權制作無異，均屬無權制作，而無解於偽造有價證券之罪責（最高法院75年度臺上字第2619號刑事判決要旨參照）。蓋刑法之偽造有價證券罪，旨在處罰無製作權之人不法製作他人之有價證券，若逾越所賦予之權限，而以本人名義簽發支票，仍屬刑法偽造有價證券罪規範處罰之不法行為，用以維護社會共同生活之經濟法律秩序，同時保障執票人與本人之個人法益。而民事體系下之票據關係，本於助長票據流通之原則，藉由票據輾轉流通於社會公眾，而寓有通貨之作用，故尚須兼顧善意第三人之保障，以確保票據之流通性、無因性及交易之安全，俾益金融經濟之發展，與刑事體系下之

8、偽造有價證券罪立法目的及保障法益非全然相同。是以，縱令代理人有逾越授權簽發票據之行為，而可能涉犯刑事偽造有價證券罪嫌，仍不得謂本人於民事上無庸負擔票據責任。台東地方法院 93東簡字222號判決按代理權之限制及撤回，不得以之對抗善意第三人。但第三人因過失而不知其事實者，不在此限，民法第一百零七條訂有明文；又民法第一百六十九條所定之表見代理，與同法第一百零七條所定之越權代理不同。前者本人未曾授與代理權，因有表見事實，而使本人對善意無過失之第三人負授權人之責任。後者本人原曾授與有限制之代理權，而代理人越權代理，本人不得以代理權之限制對抗善無過失之第三人，最高法院七十四年度台上字第二五七五號裁判要旨參

9、照。經查，被告雖辯稱伊將蓋用於系爭合約書上之公司大小章交給第三人有指定限於蓋用一般報表之用，足見，被告確有授權第三人使用蓋於系爭合約書上之被告公司大小章無訛，因此縱然指定限於蓋用一般報表之用云云為真正，依前揭法律之規定，仍不得以之對抗善意第三人。2. 授與代理權之表見代理（169） a. 定義：以自己行為表示以代理權授與他人或知他人表示其為代理人而不為反對之表示，此時本人須負授權人之責任。 b. 法律效果：本人須負授權人之責任。具體個案中的表見代理類型一：印章、印鑑、戶口名簿56台上2156號判例上訴人既將蓋有本人私章及所經營工廠廠章之空白合約與收據，交由某甲持向被上訴人簽訂契約及收取定金，顯

10、係由自己之行為表示以代理權授與他人，自應負授權人之責任，則某甲收取定金之行為與上訴人無異，至某甲曾將所收取之定金交付上訴人與否，乃某甲與上訴人間之問題，上訴人殊不能以未自某甲處收到定金，對抗被上訴人。70台上657號判例由自己之行為表示以代理權授與他人者，對於第三人應負授權人之責任，必須本人有表見之事實，足使第三人信該他人有代理權之情形存在，始足當之 (參看本院六十年台上字第二一三號判例) 。我國人民將自己印章交付他人，委託該他人辦理特定事項者，比比皆是，倘持有印章之該他人，除受託辦理之特定事項外，其他以本人名義所為之任何法律行為，均須由本人負表見代理之授權人責任，未免過苛。原審徒憑上訴人曾將

11、印章交付與呂某之事實，即認被上訴人就保證契約之訂立應負表見代理之授權人責任，自屬率斷。95台上2426號判決由自己之行為表示以代理權授與他人者，對於第三人應負授權人之責任，必須本人有表見之事實，足使第三人信該他人有代理權之情形存在，始足當之。本人將印章、印鑑證明、戶口名簿交付他人，委託該他人辦理特定事項，除該特定事項外，該他人以本人名義所為其他法律行為，尚難僅憑其持有本人之印章、印鑑證明、戶口名簿，即認須由本人負表見代理授權人之責任。（本案事實：託訴外人謝立新代書代為申請補發，並於民國九十一年十月一日依訴外人賴德炎指示提供印鑑證明二份、戶口名簿一份予謝立新。詎謝立新竟利用持有伊相關文件之機會，

12、將伊之印鑑證明、系爭房地所有權狀等提供予賴德炎，於同年十一月八日設定抵押權予被上訴人，以擔保賴德炎向被上訴人借款新台幣（下同）二百五十萬元之債務。）類型二：允許他人使用自己名義45台上字第461號判例公司許他人以其公司名義為同一營業者，他人所經營之公司，固不因此而成為本公司之一部，惟其許他人使用自己公司名義與第三人為法律行為，即係民法第一百六十九條所謂表示以代理權授與他人之行為，如無同條但書情形，對於第三人自應負授權人之責任。台灣高等法院94年上易字第249號判決按公司許他人以其公司名義為同一營業或許他人以其支店名義營業者，他人所經營之公司或開設之店鋪，固不因此而成為本公司之一部，惟其許他人使用自己公司或支店名義與第三人為法律行為，即係民法第一百六十九條所謂表示以代理權授與他人之行為，如無同條但書情形，對於第三人自應負授權人之責任。就外部觀察言，本案上訴人既已授權力毅公司使用其力霸房屋桃園縣 (市) 縣府加盟店之服務標章，並為力毅公司設計招牌、宣傳企劃，已足使第三人產生總店、加盟店係同一企業之信賴，進而因信賴被告力霸公司服務標章所表彰之服務品質，而與加盟店進行交易；至渠等內部關係，上訴人限制力毅公司須以其發展之營運方式提供仲介服務，並給予營業稽核，顯具相當程度