财产保全措施之财务知识分析问题初探

1、PAGE PAGE 8奥财产保全措施之绊损失赔偿问题初把探哀随着经济活安动的逐步发展和靶日益繁荣，由于爸经济纠纷而导致按的诉讼事件呈逐跋年上升趋势。同阿时，近年来诉讼扮当事人对于审判扒程序规定-特别啊是财产保全措施扮的了解程度日渐翱提高，为了确保绊己方权益得以尽坝快实现且避免执坝行困难等问题，啊当事人越来越多昂的在提起诉讼请办求的同时运用财盎产保全措施。然柏而，讼争之事的安成败并不随原告拌方的意志转移，颁因此原告败诉或岸部分败诉并不奇按怪。由此而产生癌了一非常有普遍板性的问题-如果芭已申请并由法院隘采取了财产保全敖措施的原告一旦鞍败诉，被申请人拔(财产被保全者坝)如何就财产保背全给其造成的损唉

2、失提起索赔?蔼笔者曾得知板一真实案件：一绊审被告由于经济搬纠纷被原告诉上坝法庭，同时一审爸法院冻结了被告拔人民币4000板万元存款。由于胺此案比较复杂且懊涉外，故审理阶胺段延续了4年之板久，该4000隘万元款项被续冻爸7次。最后的生暗效判决为驳回原埃告诉讼请求。但奥是被冻结款项为稗被告向银行贷款绊，刚刚发放至被胺告帐户即被冻结啊。被告除承担了皑银行贷款利息之稗外，原计划使用澳该笔贷款运做的昂项目也因此夭折邦，损失之巨大不板言而喻。显然，拌在此案中，由于爱原告申请财产保唉全措施错误而导傲致的被告损失，颁就成为了人民法俺院需要解决的新敖问题。以下是笔氨者对上述问题的扳一些粗浅看法，暗仅供探讨：碍一

3、、现行法哀律依据的欠缺之跋处埃1.根据目捌前的法律规定和班司法解释，主要拔有以下相关条款安：耙(1)民事翱诉讼法第254按条规定：“申请叭有错误的，申请俺人应当赔偿被申澳请人因财产保全碍所遭受的损失”埃。霸(2)最高稗人民法院关于安在经济审判工作颁中严格执行中疤华人民共和国民搬事诉讼法的若氨干规定(法发傲19942绊9号)第19条拌规定：“受诉讼捌人民法院或者上吧级人民法院发现盎采取财产保全或鞍者先予执行措施盎确有错误的，应肮当按照审判监督稗程序立即纠正。绊因申请错误造成巴被申请人损失的熬，由申请人予以爱赔偿;因人民法八院依职权采取保拔全措施造成损失俺的，由人民法院霸依法予以赔偿。澳”扒上述法

4、律和班司法解释仅仅对暗“财产保全错误跋造成损失应当赔柏偿”作出规定，傲而对至关重要的跋赔偿程序及赔偿案范围问题未作任佰何明确规定。笼爱统的原则性规定鞍在诉讼实践中是挨难以具有准确的鞍操作指导性的，耙由此也会导致司斑法实践中不同地氨区、不同法院的般不同做法，难免柏有失司法公正性碍和严肃性。案2.财产保俺全错误之损失赔叭偿程序问题主要啊为：第一，被申熬请人以什么为索把赔依据?是根据佰一审判决或终审盎判决，还是根据艾开庭时查明的事艾实和辩论结果，艾或者根据合议庭白在做出判决前已背明示的认定;第拜二，被申请人应摆何时提起赔偿程爸序?是在一审阶阿段中提出，还是版在二审终结后另斑行提起诉讼;第啊三，法院对

5、于索班赔请求，是并案扮审理，还是另案班审理;第四，法爱院审理因财产保扳全错误而提出的笆索赔请求，是仅昂仅以生效判决为绊根据审理赔偿范霸围问题，还是将白生效判决的内容扳也纳入审理的范艾围。班3.财产保扒全错误之损失赔板偿的范围问题。埃作为赔偿案件的翱处理，法院依据柏有关法律规定的叭项目逐一确认应摆赔偿的数额。作熬为财产保全，可案能冻结了款项，按也可能查封了不阿动产。如果查封斑的是车辆，查封暗期间的折旧可否版视为损失?如果板冻结的股权，则挨冻结期间市场波芭动导致的损失可搬否一并计入赔偿坝范围?部分败诉摆的如何计算赔偿哎标准?罢综上笔者认扳为：目前法律法艾规中应明确财产百保全错误之损失安赔偿的主要问

6、题昂即提起赔偿请求八的程序究竟应如白何操作，同时亦啊应明确赔偿范围班的实体问题。岸二、关于提佰起赔偿程序的争靶论-是“分案”拔还是“同案”扮如果按照现摆行法律规定的原扮则，财产保全错颁误的处理程序为耙审判监督程序。疤显然就是将诉讼唉案件本身和赔偿碍案件分离处理。癌就此，有人阿提出：考虑到赔办偿权人尽快实现颁权益，是否还是拌“合”更好一些蔼?主要做法为：袄1.由被告般在本案中就可能耙发生的赔偿问题盎提起一新的诉讼澳请求。即在原告耙申请财产保全并白经法院采取保全爸措施后，被告以凹原告诉讼请求不绊能成立为由提起蔼反诉;或者经开爱庭调查、辩论后霸被告坚信原告将百败诉而提起反诉瓣。如本诉原告胜蔼诉，即同

7、时判决耙驳回被告反诉，瓣如本诉原告败诉按，则在判决驳回搬原告诉讼请求的熬同时，判决原告捌因申请保全错误把赔偿给被告造成爸的损失。鞍2.由人民氨法院依职权审理捌。即法院在开庭靶后经合议庭合议鞍，认为原告诉讼敖请求不能成立，白即判决驳回原告斑的诉讼请求，同版时下发民事决定伴书强制性责令原哀告就保全错误赔跋偿被告有关经济啊损失。佰同案审理的疤益处在于：首先翱，及时有效地保把护因错误保全措稗施而遭受损失的盎被告的合法权益盎，同时又能避免拔损失扩大。比起般另案审理，特别蔼是本诉判决生效懊后的另案审理，懊同案审理的及时扳保护效果是显而耙易见的，也是不埃容否定的。一个笆案件的一审、二巴审周期(包括一皑审法院

8、向二审法背院转交卷宗的时捌间)，通常需要板为时一年左右。搬如果被告明知原扒告的诉讼请求最安终不能成立，却爸又无法反诉，只班能等一年左右时皑间，待生效判决矮将原告诉讼请求拌驳回后，才能将捌本诉原告作为被艾告另行提起诉讼败，那么，这期间坝保全错误不能得巴到纠正，不仅使澳被告的合法权益敖持续处于被侵害俺的状态，而且给盎被告造成的损失败也处于持续扩大阿的状态。而同案碍审理便能够有效安地防止这种状态敖的存在和发展。哀其次，同案审理拜的另一益处在于挨，反诉随本诉审稗理，本诉成立则巴反诉不成立，本盎诉不成立则反诉碍成立，这样能够安有效地避免另行稗审理可能出现的瓣保全申请人以本把诉判决错误为由摆而抗辩赔偿请求

9、鞍的审理范围上的伴混乱(本诉判决耙是否确有错误的半问题属审判监督八程序范畴，不属凹于被保全人提起叭的保全错误赔偿斑案的审理范围)鞍。鞍但是，同案摆审理也有其弊处搬：其一是法律关昂系上的障碍。本百诉案由各异，包稗括各类各种案由霸，而反诉案由则埃只能是侵权纠纷白，故同案审理实凹际上是将不同的疤两个案由作为一跋个案件审理，这疤在法理上尚有问敖题(反诉的提出绊必须基于相同的芭法律关系和法律鞍事实)。其二是暗诉讼当事人地位败问题。财产保全耙申请中往往存在爱承担连带责任的绊担保人，如将与碍本诉毫坝无利害关系捌的担保人作为反罢诉的共同被告参摆与同案诉讼，从胺诉讼地位上难以半表述。其三是诉柏讼程序上的混乱翱。

10、如果一审审理半阶段没有采取财蔼产保全而在二审靶进行，则反诉就颁不能在二审提出拜。另外如果原告奥撤诉，反诉也必伴然随之撤销，则安当事人的利益又罢无从谈起了。其扳四是可否在赔偿蔼问题上使用民事肮决定书?霸上述第二种看法俺虽然回避了判决案中不好表述的法笆律关系和诉讼地版位问题，以法院哀职权作为强制性颁赔偿的决定。但碍是笔者认为：法般院的民事决定书暗是针对在诉讼审班理过程中发现当芭事人存在违法行搬为而作出的制裁叭决定。败诉并非柏违法，难以套用唉制裁决定。而且瓣如果对于赔偿金扳额存在争议，法唉院的决定书很可阿能成为“原告复拜议，被告不满”班的焦点，反倒将昂提高诉讼效率、耙维护当事人权益埃的一片苦心弄巧肮

11、成拙。鞍于是，有人氨更倡导“分”。隘主要做法为：俺1.在本诉扮审理过程中另行澳起诉。即被告在碍收到起诉书并得皑知被采取财产保盎全措施之后，可叭以另行起诉。即懊被告在本诉审理蔼过程中，将本诉版原告作为被告另罢行起诉，要求其扒赔偿因申请保全澳错误而造成的损绊失。艾2.在本诉柏判决生效后另行碍起诉。安另案审理的板益处在于：首先瓣，严格掌握案件癌受理条件，将案捌由、法律关系和跋法律事实不同的搬两个案件分别审板理，符合法律规碍定和基本法理;斑其次，既然请求拌赔偿的侵权纠纷芭案必须以生效判澳决为审理、判决昂的根据，那么，白在生效判决做出板后另行起诉，也绊就使侵权纠纷案佰的审理、判决更胺准确和简便了。哎但是

12、，另案柏审理的弊端也是皑显而易见的。其跋一，如等待法院靶最终认定原告的板诉讼请求不能成埃立之后再就赔偿安问题起诉，就使扒被告的合法权益伴不能得到及时、跋有效的保护，任败由保全错误造成颁的损失不断扩大氨。其二，本诉的氨原告申请财产保扒全，只要提供了拌担保，又有可供拜保全的资产，法疤院一般都裁定财皑产保全。然而，摆这种对保全申请版轻易接受，而对绊因同一案件的诉半讼行为发生的赔熬偿请求则延期接绊受的做法，违背凹法律关于当事人白诉讼权利平等、吧对等的规定，制笆造了原告与被告坝诉讼权利实际上岸的不平等。其三昂，如果没有明确绊法律规定，则就鞍一审审理阶段提挨出赔偿要求究竟蔼应由哪个人民法胺院管辖也成为问盎

13、题。如果财产保俺全申请人与被保懊全人位于不同地敖区，则赔偿案件盎的受理法院与实办施财产保全措施巴的法院就很有可挨能不是同一家法哎院。如果要求赔按偿金额大大高于俺被保全金额，则般赔偿案件的受理斑法院与实施财产皑保全措施的法院奥就很有可能不是霸同一级法院。无疤形中在诉讼程序暗中制造了新的复佰杂因素。芭三、财产保艾全错误之损失赔昂偿程序问题的初跋步解决方案艾通过以上的扳分析可知，同案暗审理和另案审理般各有其利弊。笔稗者的基本观点是敖：首先，赔偿问扒题的解决应通过霸当事人提起诉讼胺方式，而非人民挨法院依职权作出摆决定方式。现行爸法律及司法解释拔中虽然并未就赔癌偿程序是审判监背督机构职权确认扳还是通过当

14、事人坝诉讼方式提起进翱行明确规定，但巴基于赔偿范围和白数额是难以由人凹民法院单方依职坝权予以确定的，澳所以采取当事人背主张举证再由人耙民法院审理确定爸的做法是必要的哀。其次，应以另扮案受理，由同一疤个合议庭一并审盎理的方式为宜。暗具体做法如下：氨第一，被告挨得知被采取财产爱保全之后直至收爸到生效判决或裁跋定之后的一段法埃定期间内，均有伴权向实施财产保绊全措施的人民法唉院提出诉讼请求稗，要求对可能发肮生的保全错误进霸行赔偿。同时，碍人民法院也应将坝被告的上述权利案作为一诉讼基本袄权利告知当事人拜。稗第二，在赔扮偿案件中，财产百保全措施申请人傲及担保人为连带扮责任被告，被申挨请人为原告。本安案中，

15、原告除承佰担举证义务外(芭主要指赔偿数额败的计算)，还有捌变更和撤销诉讼唉请求的权利。被板告也有抗辩的权芭利。拔第三，法院昂批准赔偿案件立肮案之后，即形成邦了一个新的案件白。根据民事诉讼啊法第136条第班5款的规定：本百案必须以另一案叭的审理结果为依盎据，而另一案尚爸未审结的，可以隘中止赔偿案件的捌审理。待终审判佰决生效之后，就暗可以依据财产保胺全申请人的诉讼跋请求是否得到支扒持，来继续审理耙赔偿案件并作出摆裁决。哀第四，如赔皑偿案件中止后，傲原被告双方就本隘诉纠纷达成和解隘，法院应告知双爱方就财产保全达哎成和解并在调解拌书中载明双方关败于财产保全的和癌解内容。如双方傲仅就本诉达成和巴解而不能

16、就财产半保全达成和解，阿则法院仍应在赔罢偿案件中就财产败保全的是否赔偿袄、怎样赔偿做出翱判决。盎第五，如一白审判决原告(保凹全申请人)胜诉拔，则同时另案判搬决驳回赔偿案件板之诉讼请求。一盎审判决原告败诉袄的，则同时另案肮判决原告向被告翱赔偿因申请财产皑保全所造成的损伴失。一审判决原敖告部分胜诉的，安如胜诉金额与保瓣全金额相等，则败同时另案判决驳按回赔偿案件之诉矮讼请求;如保全袄金额超过胜诉金白额，则同时另案邦判决原告赔偿超芭过部分的保全申稗请错误所造成的扮损失。八第六，如财敖产保全措施系人柏民法院依职权采袄取的，则应由被蔼保全人在判决或疤裁定生效之后，奥按照国家赔偿的拌程序，向法院提跋出赔偿请求(国靶家赔偿法仅仅规把定了行政赔偿和八刑事赔偿，未规昂定民事赔偿，故胺提出此项赔偿的拜依据只有司法解奥释，可参照刑事熬赔偿的程序)。耙上述办法，啊首先可以将法律鞍关系理顺，避免般同案处理两起案罢件的混乱;其次阿可以大大缩短当拜事人索赔时间，耙减少一波又一波肮的争议;第三更安便于人民法院对伴赔偿范围和数额颁的确定。当然，耙上述措施尚需立暗法支持，与赔偿靶程序问题配套出矮台的还应有具体哀的对赔偿范围的八法律规