2015年万国全真模考班试卷四答案解析

1、万国教育2015 年全真模考题试卷（四）一、本题（20 分）参考要点：1.党的四中全会进一步提出“建立健全行政裁量权基准制度，细化、量化行政裁量标准，规范裁量范围、种类、幅度”，由此，可以看出对规范行政裁量权的认识是逐步深入的。四中全会对建立健全行政裁量权基准制度提出了明确要求，将有力地推进行政领域行政裁量基准制度的建立完善。通过建立健全行政裁量基准制度实现行政裁量权的自我控制，强化对行力的制约和监督，对深入推进依法行政、加快建设，具有十分重要意义。2.的基本涵义3.行政裁量权基准制度是行政主体规范行政行为的一种实践，是行政主体自我控权的方式和，是实现行政管理的规则之治的一种自觉选择。行政裁量

2、权基准制度的建立和完善，可以细化、量化基准，完善流程，健全配套制度，规范行为。行政裁量权基准制度的实施，可以解决目前行政裁量不当、处理重，同案异罚、宽严失度等情形，保障、规章的实施，提高行政的公正性、裁量的合理性。4.建立健全行政裁量基准制度有利于减少裁量权被的机率，从上预防和遏制行政执法。有利于提高行政效能和水平，有利于加强对行政的监督。5.建立健全行政裁量权基准制度应坚持原则、合理性原则、程序正当原则与行政效率原则。二、（本题 22 分）参考：1.借用摩托车拒不归还的行为属于将代为保管的他人财物占为己有，拒不退还的行为，如果数额满足要求，成立罪，该罪属亲告罪，以直接向提起告诉为诉讼要件。向

3、谎称丢失的行为并未仅一步造成其他法益，属于共罚的事后行为，不单独定罪处罚。2.驾摩托车追赶，在后座持喊打喊杀的行为，导致翻车并致坐在后座的，虽然追逐行为交通管理，但导致事故的主要原因是手持进行，对此和分别具有过失，应分别认定过失致人罪。3.为索要赔偿将打成轻伤的行为，成立故意罪（轻伤），具有相当程度1万国教育的过错，但并不使的行为正当化或免责，仅能考虑酌情从轻处罚。的行为不成立交通肇事罪，其驾驶行为虽然客观上存在并导致4.翻车导致了结果，但在生命受到的情况下不能过分要求尽到通常的注意义务。三、（本题22分）参考：1.根据刑事法第281条的规定，没收违法所得的申请，由地或者嫌疑人、人居住地的中级

4、组成合议庭进行o 本题即为甲市中级。如果有利害关系人参加，则需要开理。2.在过程中，在逃的嫌疑人、人自动投案或者被抓获的应当终止审理。3. 根据刑诉法解释第520条的规定，在过程中，人或者脱逃，符合没收违法所得的规定的，人民院可以向提出没收违法所得的申请。因此如果在的过程中出逃或者，不能直接没收违法所得，必须要由人民院向提出没收违法所得的申请。4. 没收违法所得裁定生效后，嫌疑人、人到案并对没收裁定提出异议，人民院向原作出裁定的提起公诉的，可以由同一审判组织。经，应当按照下列情形分别处理：（一）原裁定正确的，予以维持，不再对涉案作出；（二）原裁定确有错误的，当撤销原裁定，并在中对有关涉案一并作

5、出处理四、（本题 22 分）参考：1.此房屋在 3 月 1 日甲父之前属于甲父所有；3 月 1 日至 3 月 4 日，甲父之后办理移转登记之前，此房屋属于甲所有；3 月 4 日办理移转登记之后，此房屋属于丙所有。2.：乙的主张不能得到支持，因为甲是在办理移转登记前将房屋卖给乙的，根据物权法第 31 条的规定，登记，不发生物权效力。所以乙并不是房屋的所人，房屋的所人是甲，甲后将房屋卖给丙属于处分，甲丙之间的房屋合同有效，且已办理过户登记，丙已取得房屋的所。故乙无权诉请甲丙之间的合同无效，也不得请求丙将房屋移转登记到自己名下。虽然乙不能取得房屋的所，但是乙可以主张甲的违约责任，因为甲乙之间的合同是

6、有效的，甲不履行合同义务，乙主张其承担违约责任。3.：3 月 11 日，丙与红螺家具厂之间修改合同的行为有效。根据合同法第 77 条规定：当事人协商一致，可以变更合同“协商一致变更合同属于当事人意思自治的范围，当事人决定是否变更合同。故丙与红螺家具厂之间的行为属于双方变更合同，变更后的合同对当事人具有约束力。2，万国教育4.：的损失应当由红螺家具厂承担。因为责任法第 34 条第 1 款规定：用人的因执行工作任务造成他人损害的，由用人承担责任。本题中的损失实属红螺家具厂的员工执行职务行为时造成的，故应当由红螺家具厂承担赔偿责任。5.：丙支付价款的行为是不能得到支持的。因为根据合同法第 49 条规

7、定：行为人没有权、权或者权终止后以被人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有权的，该行为有效。本题中权终止后，仍持有委托合同书，商场有理由相信有权，因此表见，该行为对被人丙有效，丙应当支付合同价款。6.：丙可以向 A 商场主张违约责任或者责任，在主张责任的时候可以主张精神损害赔偿责任。A 商场赔偿后，向 B 生产商追偿。丙也可以向 B 生产商主张责任，同时主张精神损害赔偿。因为根据责任法第 43 条规定：因产品存在缺陷造成损害的，被人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。产品缺陷由生产者造成的，销售者赔偿后，向生产者追偿。显然空调设计属于生产者的造成的，故 A 商场赔偿后向

8、 B 生产商追偿。7.：丁可以要求戊返还。丁虽然不是空调的所人，不能向丁主张物权请求权，但丁是空调的占有人，故可以向丁主张占有返还请求权。五、（本题 18 分）参考：1.不能以劳务出资。：公司法第 27 条规定：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币作价出资；但是，法律、行政规定不得作为出资的除外。对作为出资的非货币应当评估作价，核实，不得或者低估作价。公司登记管理条例第 14 条规定：股东不得以劳务、信用、自然人、商誉、特许经营权或者设定担保的等作价出资。2. 属公司（或法人）分立。分立前公司的债权应当由公司和品厂承担连带责任。公司法第 17

9、5 条规定：公司分立，其作相应的分割。公司分立，应当编制资产负债表及。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。第 176 条规定：公司分立前的由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就清偿达成的协议另有约定的除外。合同法第 90条规定：当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和人另有约定的以外，由分立的法人或者其3万国教育他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带。因此，该公司经股东会决议决定把唯一的品车间分出去，另成立有独人资格的品厂，属于公司分立。为了保护债权人的利益，分

10、立前公司的债权应当由和品厂承担连带责任。3. 应经过其他股东过半数同意；其他股东在同等条件下有优先受让权（或权）。公司法第 71 条规定：公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项通知其他股东征求同意，其他股东自接到通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当该转让的股权；不的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先权。两个以上股东主张行使优先权的，协商确定各自的比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先权。公司章程对股权转让另有规定的，

11、从其规定。由此可知，如果要转让其出资应经过其他股东过半数同意，在同等条件下，其他股东有优先权。4. 甲可以公司和品厂为共同，也可以公司或品厂为被告。因为根据公司法第 176 条及合同法第 90 条的规定，公司和品厂对分立前的承担连带责任。因此，甲追讨公司所欠的 100 万元时，可以公司和品厂为共同，也可以公司或者品厂为。5. 乙公司可以债权人的向申请品厂，以清偿其债权。程序是指在人无力清偿其到期债权的情况下以其对债权人进行公平清偿的法律程序。根据法第 7 条第 2 款的规定，乙公司除采取或者仲裁的方式追讨品厂的欠债外，还可以债权人的向申请品厂，以清偿其债权。六、（本题 20 分）参考：1.民诉

12、解释第 70 条规定，在继承遗产的中，部分继承人的，应通知其他继承人作为共同参加；被通知的继承人不愿意参加又未明确表示放弃实体权利的，仍应把其列为共同。可见，本案中，、本案的当事人；其中、为，为。2.民事法第 59 条第 2 款规定，委托书必须记明委托事项和权限。人4万国教育代为承认、放弃、变更请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别。可见，本案中，全权并不等于特别，所以除了人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉外，均可以行使。3.民诉解释第 70 条规定，在继承遗产的中，部分继承人的，应通知其他继承人作为共同参加；被通知的继承人不愿意参加又未明确表示放弃实体权

13、利的，仍应把其列为共同。可见，在是表明不出庭但未表示放弃实体权利的情况下，应追加为。在未追加的情况下即作出的做法错误。4.民诉解释第 327 条规定，必须参加的当事人和有独立请求权第三人在一审中未参加，第二审可以根据当事人自愿的原则予以调解，调解不成的，发回重审。可见，二审可以调解，调解不成的，应发回重审。七、（本题 26 分）参考:1【】本案中的行政行为有：甲省住建厅发布加强城乡规划管理的规定，乙县规划局、罚款，乙县维持决定。除甲省住建厅发布加强城乡规划管理的规定外，其他均是可诉的。2【】可用于证明乙县规划局行政行为合法。因为乙县补充的可用于证明乙县复议维持决定的，而该复议决定的实体方面就是乙县规划局的行政行为。3【】可以：缺席，且提供的不能作为依据，但当事人在庭前交换中没有争议的除外；将该情况予以公告；向监察机关或的上一级行政机关提出依法给予其主要或直接责任处分的司法建议。4【】不合法。因为设定行政强制措施，只能由法律、行政、地方性进行；而且即使是地方性设定行政强制措施，也必须其调整的行政管理事项必须同时符合下列条件：尚未制定法律、行政，且属于地方性事务。甲省住房和城乡建设厅发布加强城乡规划管理的规定并律、行政、地方性。5【】能。因为根据行政复议法，当事人认为被复议行政行为所依据的行政规定(即之外的行政机关制定的规范性文件，但不含规章)不合法，在申请复议时