法理复习笔记3-法的实质构成(法律关系、权利与义务、法律责任)

1、第三讲：法的实质构成法律关系 二、权利与义务 三、法律责任一、法律关系（一）含义根据法律规范产生的、以主体之间的权利与义务关系的形式表现出来的特殊的社会关系（二）法律主体法律主体：法律关系的参加者，权利人义务人法律主体的资格：权利能力、行为能力、责任能力中国法律主体的种类：自然人、组织、国家（三）法律客体权利义务指向的对象中国法律客体的种类：物、非物质财富、行为结果（四）法律关系的种类1、一般法律关系和具体法律关系*2、绝对法律关系（特定主体与不特定主体之间的法律关系）和相对法律关系（特定主体之间的法律关系）*3、调整性法律关系（民法履行社会调整职责）和保护性法律关系（通过惩罚、制裁保护社会秩

2、序的法律关系，如刑法、侵权责任法）4、平权型法律关系（主体之间地位平等）和隶属型法律关系（主体之间地位不平等）（五）法律关系的形成、变更和消失1、变化的原因：法律规范、主体、法律事实（法律规范所假定的某种情况） *法律事实分为：A.行为：以权利主体的意志为转移B.事件：不以权利主体的意志为转移。行为与事件之间的界限不是绝对的。二、权利与义务（重点）（一）权利的含义1.社会关系主体所主张的，由一定社会价值观所认可、具有社会正当性的行为可能性教材2.每个人都拥有的，为保存自己的本性而根据自己的意志行使自己权力的自由霍布斯（界定为主观意志）3.任何人的自由意志，按照一条普遍的自由法则，确实能够和其他

3、人的自由意志相协调的全部条件康德（也是把权利定义为意志）4.法律规范所赋予的支配或统治的意志温德沙伊德（主观意志）5.利益的法律保障耶林（定义为客观利益）我们认为权利的本质：主观意志/客观利益（二）权利的重要性1、法律思维就是权利思维义务duty：法律关系主体应这样行为或不这样行为的一种限制或约束。权利是一种行为可能性，是一种自由。权力power：改变个人或团体行为的力量。法律思维：确认享有的“权利”、“义务”、“权力”，根据其内涵进行行动权利：支配、占有、使用、处分、防卫、请求义务：应该如此行为、不应该如此行为权力：符合一定目的（公益，等等）、按照一定程序（公开、回避、侵害最小化）进行强制性

4、改变2、法学就是权利之学，权利是法学的核心宪法：基本权利民法：物权、债权、人格权、婚姻权、亲权、继承权、知识产权社会法：社会权利（救助、劳动、教育、就业）诉讼法：诉权、程序权利（回避、辩论、举证）行政法、刑法：以公权力保障权利国际法：自然人权利、国家权利（主权、自卫权）（三）权利的起源权利起源的四种理论：自然权利论 神授权利论 经验权利论 法律权利论最早：自然权利与神授权利论，与经验权利论相结合现代：法律权利论1、自然权利论权利理论的鼻祖1）代表人物：霍布斯、洛克、卢梭、菲尼斯等自然法学家权利来自nature（天赋权利）“人生而自由”、“人生而平等”2）从自然法到自然权利对Nature的不同理

5、解古希腊：Nature是永久不变的、超越此世的、理性思辨来的，是绝对客观的自然规律近代： Nature是可变动的、此世的、可感知的，可以通过感情、欲望感知亚里士多德：在考察理想的政治体制之前，我们必须先定义最可欲的生活方式的性质。如果搞不清后者，前者的也无法弄清古希腊自然法：客观的、独立于人类意志的法则3）自然权利论的发展一、自然权利的开创者霍布斯思想来源：1、数学、自然科学 2、伊壁鸠鲁主义：唯物论的源头 3、古代自然法的理想主义追求理性政治霍布斯的自然权利论的内容：1.人性和自然状态：恶、野蛮丛林2.支配人行动的最强大力量是：理性、情感欲望？3.霍布斯认为最能影响人的是最情感欲望（并且理性

6、是服务于情感欲望的）在情感欲望中，哪种情感欲望对人的影响最大畏惧死亡、自我保全（生命权）主观权利诞生。4.当我们承认这种权利的正当性后，谁最有资格来行使的权利？首先是每个人的个体，只有每个人才能行驶他的自然权利霍布斯的利维坦：1.自然状态（每个人都有自己的权利，十分混乱，权力的冲突）签订契约（每个人让渡出一部分权利）利维坦（主权国家的诞生）2.抵抗权利维坦，或教会国家和市民国家的实质、形式和权力二、洛克的自然权利论1.自然状态（缺乏秩序）自我保全平等2.自我保全的最佳方式财产权，保卫人的最佳方式三、后来的自然权利论卢梭、孟德斯鸠等自然法学家权利本来是遏制自然恶行的现代，“自然”本身成了权利的依

7、据，导致了一些错误的结论，例如人种优劣自然法的破产：虚幻、不确定，与现实不符合（英国法学家哈特：自然法就像妓女一样，任人摆布）2、神授权利论1）代表人物：基督教自然法学家、伊斯兰教学者1776年7月，美国United States Declaration of Independence：We hold these truths to be self-evident, that all men are created equal, that they are endowed by their Creator with certain unalienable Rights, that among

8、these are Life, Liberty, and the pursuit of Happiness.2）神授权利论的缺陷无数罪恶假神之名1873年，美国最高法院否认妇女有进入酒吧的权利，理由是上帝的自然法：“上帝设计两性，使之各据不同的行动领域”，“法律的适用与执行由男人负责”，女性的神圣角色在“家庭领域”历史上，神的法律导致了灭绝种族的圣战、宗教裁判所、君主制、反犹太人运动、反穆斯林运动、灭绝美洲原住民运动、反同性恋运动，等等3、经验权利论1）重要人物先驱：霍布斯代表者：艾伦德肖维茨2）内容：权利来自于人类对过去经历的暴行的反思。为了避免重蹈覆辙，人类创立了权利体系来抵抗恶行的侵袭。

9、权利是人类享受安全的唯一保障因为人类不断犯错也不断反思，所以权利是动态发展的过程。权利成立的标准：不能防止长期恶行的权利，不能算是权利4、法律权利论现代广为接受的理论1）代表人物：法律实证主义者2）理论：权利来自法律，法律规定以外的权利不认为是权利3）缺陷：法律会遗漏新的权利；不能揭示权利的正当性根源（四）权利的发展1、权利发展理论：三代人权第一代“消极权利”：公民权利（物权、诉讼权利）和政治权利第二代“积极权利”：经济、社会、文化权利第三代“集体权利”：自决权、发展权（一个国家有权决定自己的发展模式）、环境权，等等 不仅人享有权利，组织、集体也享有权利，如“民族自决权”其他三代人权理论：生存

10、权、发展权、和谐权2、自然权利的成文化1776年6月，美国弗吉尼亚州Bill of Rights（世界上第一部成文宪法）主要内容：自然权利、主权在民、三权分立3、自然权利入宪：基本权利1791年，美国宪法修正案110条信仰自由、言论自由或出版自由、和平集会自由、请愿伸冤的权利、持有和携带武器的权利、住宅权利、人身自由权、财产权，等等4、自然权利的法律化法国1789年，法国人权和公民权宣言1.在权利方面，人们生来是而且始终是自由平等的。除了依据公共利益而出现的社会差别外，其他社会差别，一概不能成立。 2.任何政治结合的目的都在于保护人的自然的和不可动摇的权利。这些权利就是自由、财产、安全和反抗压

11、迫。3.整个主权的本原，主要是寄托于国民。任何团体、任何个人都不得行使主权所未明白授予的权力。 4.自由就是指有权从事一切无害于他人的行为。因此，各人的自然权利的行使，只以保证社会上其他成员能享有同样权利为限制。此等限制仅得由法律规定之。5.法律仅有权禁止有害于社会的行为。凡未经法律禁止的行为即不得受到妨碍，而且任何人都不得被迫从事法律所未规定的行为。 6.法律是公共意识的表现。全国公民都有权亲身或经由其代表去参与法律的制定。法律对于所有的人，无论是施行保护或处罚都是一样的。在法律面前，所有的公民都是平等的，故他们都能平等地按其能力担任一切官职、公共职位和职务，除德行和才能上的差别外不得有其他

12、差别。 7.除非在法律所规定的情况下并按照法律所指示的手续，不得控告、逮捕或拘留任何人。凡动议、发布、执行或令人执行专断命令者应受处罚；但根据法律而被传唤或被扣押的公民应当立即服从；抗拒则构成犯罪。 8.法律只应规定确实需要和显然不可少的刑罚，而且除非根据在犯法前已经制定和公布的且系依法施行的法律以外，不得处罚任何人。 9.任何人在其未被宣告为犯罪以前应被推定为无罪，即使认为必须予以逮捕，但为扣留其人身所不需要的各种残酷行为都应受到法律的严厉制裁。 10.意见的发表只要不扰乱法律所规定的公共秩序，任何人都不得因其意见、甚至信教的意见而遭受干涉。 11.自由传达思想和意见是人类最宝贵的权利之一；

13、因此，各个公民都有言论、著述和出版的自由，但在法律所规定的情况下，应对滥用此项自由负担责任。 12.私人财产神圣不可侵犯，除非当合法认定的公共需要所显然必需时，且在公平而预先赔偿的条件下，任何人的财产不得受到剥夺。5、民法典的诞生一、1804，法国民法典平等、意思自治、所有权、契约自由、继承权二、1896，德国民法典五编制6、权利思想对刑法的改造：保障人权1.罪刑法定原则：对一个公民定罪量刑必须根据刑法，刑法没有规定不能惩罚2.罪刑相适应原则：罪刑之间不能失衡3.人道主义原则：最大可能的保障人道权利7、国际人权的诞生1)18641949日内瓦公约体系保护战争伤者、病者、战俘、平民等等的人权19

14、56年，中国加入2)18991907海牙公约体系限制战争1980年，中国加入8、自然权利的国际化1945，联合国宪章；1948，世界人权宣言；1950，欧洲人权公约；1969，美洲人权公约；1966年通过、1976生效，公民权利与政治权利国际公约、经济社会文化权利国际条约；2007，欧盟基本权利宪章9、人权的第二波发展1.思潮：社会主义思潮等等的影响2.从防卫性权利到给付性权利3.权利的保障：国家积极保障,国家要主动建立社会保障制度，不能消极保障后果：社会国家、福利国家的兴起人权扩展到经济、社会、文化领域（五）权利的内容人权内容：公民权利和政治权利生命、自由、财产、选举、结社、罢工、言论 经济

15、、社会和文化权利劳动权、社会保障权、教育权1、生命权当代难题：1.死刑之存废问题2.堕胎是否合法3.安乐死2、政治权利1.选举权：选举法规定的，公民可以参加选举活动，按照本人的自由意志投票选举公职人员的权利2.监督权3.服公职权：担任国家机关职务的权利；担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利4.抵抗权*普选权的发展英国：1867年将选举权扩大到工人；1884年，农民获得选举权。 美国：19世纪下半叶，各州先后废除选举权的财产资格限制，使白人工人获得选举权。 法国：1875年，确认男性公民普选权 德国：1871年，25岁以上的男子有选举权。3、平等权任何人不得因为出身、性别、种族、

16、肤色、年龄、语言、宗教、性取向、身心障碍等受到歧视中国：男女平等中国的身份制度：1.阶级的划分2.人民与敌人3.干部、工人、农民4、财产权1.物权知识产权：占有、使用、处分、继承2.限制：税收、没收、征收、社会义务小产权房的问题5、人身自由权非经法定程序及要件，不得限制若受限制，必须立即告知其原因和申诉救济的途径，并且通知其亲属家人6、表达自由权言论自由学术自由出版自由（我国没有）通讯自由7、迁徙和居住自由权1.在国内任何地方居住的自由2.离开和进入本国之自由迁徙自由权的本质：迁徙者能得到与迁入地居民同等的权利我国：1954年宪法规定该权利，1975年宪法取消中国的户籍制度： 1955年，它只

17、是一份籍贯记录；1958年，它成了居住限定；1963年，它意味着不同的分配标准；到了90年代，成为了人人争抢的“指标”以色列：以色列最重要的法律之一；回归法（law of return）1950年7月5日通过，赋予所有犹太人回归的权利、居住的权利，都有资格取得以色列国籍1970年，迁徙居住的权利扩大到所有具有犹太血统的人和不具有犹太血统的配偶8、信仰自由权1.选择、改变信仰之自由2.加入、退出宗教团体之自由，不得被强迫加入或隶属于特定的宗教团体、从事特定的宗教行为9、集会结社自由权1.以和平方式集会2.自由加入、退出某一会社的权利3.不得被强迫参加集会、结社10、婚姻家庭自由权1.婚姻自由2.

18、保障方式：可撤销婚姻11、社会权利1.劳动权、罢工权2.教育权（义务教育以及高等教育）针对国家和政府国家政府要提供设施 场所3.儿童的特殊权利4.老人的特殊权利5.妇女的特殊权利6.残疾人的特殊权利7.适当生活水准权12、程序及诉讼权利1.诉权（起诉的权利，寻求国家、法院确认的权利）2.沉默权（主要是在刑事诉讼中发生的面对侦查机关的审讯，公民有权保持沉默，即有权不自证其罪）但我国没有，“坦白从宽，抗拒从严”3.人民不受军事审判等特殊审判的权利（军事审判是秘密进行，里面会有很多黑幕；军事审判的惩罚更重）4.处罚法定主义：政府法院对公民的处罚必须严格遵守法律规定5.一事不二罚（不应进行同样性质的两

19、次以上的处罚，但如果性质不同则可以，比如可以并列使用行政处罚与刑事处罚）（六）权利的保障（两种形式：个人、制度）、限制与义务1、权利的个人保障个人直接行使权利，当权利受侵害时，采取各种维护手段或救济措施，例如正当防卫、紧急避险、起诉等等法律谚语：有权利，必有救济（ubi jus, ibi remedium）2、权利的制度保障国内制度保障：民主代议、权力分立、社会保障等等国际制度保障：1941年国际人权联盟1946年联合国人权委员会，2006年改名为联合国人权理事会1955年欧洲人权委员会1965年美洲国家人权委员会3、权利的限制1）不得侵害他人权利“你挥舞拳头的权利，到我鼻尖为止”法律谚语2）

20、公益（salus publica, public interest）国家社会政府为了公共利益限制部分人的权利：公共福利、维持紧急状态下的秩序，等*注意：限制之限制：比例原则：国家对公民权利的限制不能过分，不能侵犯基本人权。基本义务（三大基本义务）一、纳税二、服兵役全民义务兵制度，起源于19世纪初期1871年普法战争，普鲁士率先实行全民兵役制度。三、接受国民教育的义务1886年，法国Ferry Act，首先建立了国民义务教育制度国家有责任提供学校、师资、教学器材等等（七）新型权利引例一：“接吻权”？四川张女士穿行马路时遭遇车祸，致两颗门牙缺失。交警出具的责任认定书认定司机承担全部责任。张女认为司

21、机虽然赔偿3000元安装假牙，但假牙影响接吻，故司机还应就她的“接吻权”受到损害予以赔偿。因此，张女士向法院提出“接吻权”损害诉讼请求。问：张女士的这一权利主张能否得到支持？不可以：与恶性无关；与之前的权利有重合引例二：贞操权？2013年，李某热烈追求陈某，两人频繁约会，陈某误认为李某是单身。不久，李某邀请陈某外出游玩，其间双方发生性关系。但从12月开始，李某便向陈某表示要中断恋爱关系。2014年2月3日，陈某得知李某已结婚。3月，陈某向上海浦东新区法院提起诉讼，以李某采取欺骗手段侵犯其贞操权和健康权为由，要求判令李某书面赔礼道歉，赔偿精神损害抚慰金50万元、医疗费1540.6元。法院审理后认

22、为，被告隐瞒了已婚的事实，并以结婚为目的与原告交往，诱使原告与其发生性关系，显然已侵犯原告的贞操权。现原告要求被告赔礼道歉并赔偿精神损害抚慰金，符合法律规定，予以支持，赔偿3万元。1、权利成立的标准：1.能够长期防止恶行 2.是否具体 3.与已有权利不重合*举例：判断：其他新型权利是否成立？抽烟权（本身是恶行）在社区建立教堂、寺庙或清真寺的权利（属于宗教自由权的一部分，与已有权利重合，不成立）同性恋婚姻权（可以成立）、同性恋伴侣收养子女权（可以成立）自杀权（不可以，是法律调整范围以外的事）女儿有无须知会父母而选择堕胎的权利（可以）妻子拒绝丈夫性生活的权利（法律调整范围之外）祖父母探望孙子女的权

23、利（成立，亲权）摘取死者器官的权利（不成立，不能够长期防止恶行）动物权（）2、已成立的新型权利1）环境权1960年代开始出现，伴随着环境保障制度主体：个体、集体、代际（一代代的人，未来子孙也有权拥有好的环境）内容：1.环境资源利用权2.环境状况知情权3.环境侵害请求权2）基因权利综合性的基本权利1998年12月9日，联合国批准世界人类基因组与人权(Universal Declaration on the Human Genome and Human Rights)个人对于构成自己生命的基因，可以主张什么样的权利？基因是属于我们的私有财产，还是全人类共同财产？个人主体：个人对于自己身上的基因享有

24、基因隐私权、基因财产权、基因专利权，等等。集体主体：国家和地方政府、提供基因资源的家族或社区、利用基因资源的研究机构或医院。客体：主要是基因资源与基因信息。基因隐私权的客体是基因信息，基因财产权的客体是基因资源，基因专利权的客体是范围广泛的基因发明创造。内容：主要包括基因隐私权、基因平等权（不得歧视）、基因财产权、基因人格权、基因知情权等等3)数字权利数字权利Digital Rights：法律主体合法使用电脑和网络的权利，包含所有的电子仪器、网络自由，等等QQ等即时通讯账号、电子邮箱、微博、游戏积分、优质的游戏装备、淘宝等等网店*举例：李女士的丈夫陆先生迷恋网络游戏传奇，并在游戏中得到了最高装

25、备“屠龙刀”，然而这把“神器”却被他的玩伴杨某骗走了。在陆先生去世后，李女士向法院起诉，希望依据继承法向杨某讨回“屠龙刀”的所有权。她还称，曾有人出5万元购买该装备4）互联网自由权不能上Facebook的国家有：朝鲜、中国、古巴和伊朗2010年3月9日， the 2nd Geneva Summit for Human Rights, Tolerance and Democracy 通过Geneva Declaration on Internet Freedom1.对网站、在线内容、博客和短信服务进行过滤、监控和审查，压制独立思想，违反世界人权宣言2.人人都有享有透明和开放的互联网，无需单独申领

26、互联网使用许可，和免受诸如昂贵的互联网用户使用费等抑制性、歧视性要求限制的权利。2012年7月6日，联合国人权委员会通过互联网人权决议德国联邦最高法院：网络自由是基本人权（八）中国的人权观中国的人权观：对于发展中国家而言，生存权和发展权是最基本、最重要的人权；人权要主权来保护，没有主权就没有人权。 1、生存权1991白皮书：生存权是中国人民长期争取的首要人权生存权的影响因素：1.帝国主义的侵略 2.反动派的残酷剥削中国的制度保障：1.建立民主独立的新中国2.7%的耕地，养活了22%的人口3.解决了温饱问题，就解决了生存权问题1992，生存权论内容：1.生命是其自然形式2.财产是其实现的物质条件

27、3.劳动是其实现的一般手段4.社会保障是救济方式5.发展是必然要求6.环境、健康、和平是当代内容7.国家职能的转换是保障2、发展权Right to Development含义：个人、民族和国家积极、自由和有意义地参与政治、经济、社会和文化的发展并公平享有发展所带来的利益的权利。1970年，联合国人权委员会委员卡巴穆巴耶在一篇题为作为一项人权的发展权的演讲中，明确提出了“发展权”的概念。1986年，联合国大会通过发展权利宣言例子：二氧化碳排放权、自主选择发展模式权、自由参与发展权、男女平等发展权、少数者平等发展权三、法律责任（一）概念：由于违背了相关法律义务或基于特定的法律联系，有责主体必须承受

28、的法律上不利负担。duty; obiligation; liability; responsibility （二）特点:（1）一般以法律义务的存在为前提的，是“第二性法律义务”（2）承担不利后果。（3）具有因果关系的内在逻辑性。（4）由国家强制力实施或者潜在保证的。 （三）责任类型分类： 1.民事责任：由于违反民事法律、违约或者由于民法规定所应承担的一种法律责任。 2.刑事责任：行为人因其犯罪行为所必须承受的，由司法机关代表国家所确定的否定性法律后果。 3.行政责任：因违反行政法规定或因行政法规定而应承担的法律责任。 4.违宪责任：由于有关国家机关制定的某种法律和法规、规章，或有关国家机关、社

29、会组织或公民从事了与宪法规定相抵触的活动而产生的法律责任。 5.程序责任：诉讼关系主体在诉讼过程中违背法律义务所导致的不利负担。6.国际责任：国际法主体对其国际不法行为或损害行为所应承担的法律责任*思考：例1：某甲夜间驾驶汽车在公路上行驶，因事先饮酒过量，精神恍惚，汽车失去控制，将相向而行的路人乙撞死。分析甲应当承担哪些责任？1）乙被撞死，乙的近亲属得以甲侵犯乙的生命权为由主张损害赔偿，甲承担民事侵权责任。2）甲违章驾车致乙死亡，甲构成交通肇事罪，得按照刑法相关规定追究其刑事责任。3）甲酒后驾车，违反道路交通安全法，得处以相应行政处罚，承担行政法律责任。例2：下列“问责”，是否属于法律责任？1

30、、2003年，因为抗击“非典”不力，中央决定免去张文康的卫生部党组书记、孟学农的北京市委副书记职务不是，因为党的职务不是法律职务，属于政治问责2。2008年9月8日，山西襄汾县新塔矿业有限公司的尾矿库发生溃坝事故，造成了重大人员伤亡事故。9月14日，上任仅8个月的孟学农辞去了省长职务；同时，中共中央宣布免去了孟学农山西省委副书记的职务。省长是行政责任，即法律责任。书记是政治责任3。某学生连续挂科多门，重修未过，被学校勒令退学。不是4。某男孩执意与某女孩分手，女孩痛哭流涕，说：“我为了你牺牲了八年的青春年华，现在人老珠黄没人要，你必须对我负责！”不是一、民事责任1.侵权责任：侵害民事权益应当承担

31、的责任2.违约责任：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时应当承担的责任3.缔约过失责任：缔约人故意或过失导致合同不成立、无效或被撤销时，给对方当事人造成损失而依法承担的民事责任缔约过失责任当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（1）假借订立合同，恶意进行磋商；（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（3）有其他违背诚实信用原则的行为。（4）当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。*举例；甲、乙同为儿童玩具生产商。

32、六一节前夕，丙与甲商谈进货事宜。乙知道后向丙提出更优惠的条件，并指使丁假借订货与甲接洽，报价高于丙以阻止甲与丙签约。丙经比较与乙签约，丁随即终止与甲的谈判，甲因此遭受损失。对此，下列哪一说法是正确的？（C）A.乙应对甲承担缔约过失责任B.丙应对甲承担缔约过失责任C.丁应对甲承担缔约过失责任承担民事责任的方式停止侵害；排除妨碍；消除危险；返还财产；恢复原状；修理、重作、更换；赔偿损失；支付违约金；消除影响、恢复名誉；赔礼道歉。二、刑事责任含义：依据国家刑事法律规定，对犯罪分子依照刑事法律的规定追究的法律责任特点：1、追究刑事责任是最严厉的制裁，可以判处死刑2、只能由司法机关实施三、行政责任1、含

33、义：行政法律关系主体由于违反行政法律义务而应当承受的法律上的不利负担包括两类：行政处分、行政处罚行政处分（对内部的）：本单位内的工作人员，违反行政管理法律、法规、规章，最严重的是开除行政处罚（对行政机关外部的）：行政相对人，形式包括没收违法所得、吊销许可证、驱逐出境、责令停业、行政拘留，等等四、违宪责任1、含义：违宪通常是指有关国家机关制定的某种法律、法规和规章（立法违宪），以及国家机关、社会组织（想颠覆国家政权等等）或公民(重要人物，如：总统)的某种行为与宪法的规定相抵触2、特点：违宪责任的特殊性主要表现在它是一种政治上的、领导上的责任。在我国，全国人民代表大会常务委员会负责监督宪法实施，认

34、定违宪责任。3、分类：以违宪责任主体为标准分为：立法机关违宪责任，司法机关违宪责任，国家重要领导人违宪责任和政党违宪责任4、形式：1.弹劾2.罢免（我国有）3.撤消4.宣告无效（我国有）5.拒绝使用6.取缔政治组织五、程序责任1、广义：人民法院对违反法庭规则的人，可以予以训诫，责令退出法庭或者予以罚款拘留。狭义：（诉讼程序法律责任）2、承担形式：1）无效（非法证据排除原则，哪怕证据是真实的可以证明的只要取得过程非法也不能用）2）不利裁判：缺席判决，缺席一方应承担不利判决的责任3）支付对方当事人多支出的诉讼费用:有为鉴定义务的人，不到场或拒绝为鉴定的，应负担由此而生的诉讼费用； “在第二审中，一

35、方当事人提出新证据，致使案件被发回重审的，对方当事人有权要求其补偿误工费、差旅费等费用。”4）拘传:对于没有正当理由而不出庭的证人，法院可以命令拘传5）罚款:广泛适用6）拘留：我国三大诉讼法均有规定（所谓司法拘留），在刑事诉讼中是针对违反法庭秩序的诉讼参与人或旁听人员所采取的，而在民事与行政诉讼中的拘留则可以适用于所有妨害民事诉讼的诉讼参与人和其他人员（包括在执行阶段），而且拘留的最长期限是15 天7）免除职务:如果职权主体在诉讼程序中故意违反程序法，则应当免去其职务，尤其是法官。六、国际责任1、含义：国际法主体对其国际不法行为或损害行为（这个损害行为是合法的）所应承担的法律责任。（一）可以单

36、独归于一国的行为1立法机关的不法行为。2国家行政机关的不法行为。3司法机关的不法行为。4经授权行使政府权力的其他实体机关的不法行为。5实际上代表国家行事的人（总统总理部长）的不法行为。6别国或国际组织交由一国支配的机关的行为7受到国家指挥或者控制的行为8叛乱或革命起义运动的行为问题。9经一国承认并当作其本身行为的行为（二）一国牵连入他国的国际不法行为1、一国援助另一国实施国际不法行为2、一国指挥和控制另一国实施国际不法行为3、一国胁迫另一国实施国际不法行为2、国际不法行为责任的形式1）限制主权只适用于对他国进行武装侵略，侵犯他国主权、政治独立和领土完整，破坏国际和平与安全，危害人类并构成国际罪

37、行的责任国2）恢复原状这种责任形式适用于被侵害的事物尚存并保持完好或虽被损坏但可用恢复原状的方法作成替代物的情况。3）赔偿在不能恢复原状的情况下，对不法行为造成的物质的和精神的损害，可用赔偿来代替。多数认为，赔偿的数额以不超过实际损害的事物得以恢复原状的限度为宜。例如：中华人民共和国与日本国恢复外交关系后，考虑到中日人民友好关系，声明放弃战争赔偿，但是并未声明也放弃受害人民的损害赔偿4）道歉例如：以美国为首的北约组织轰炸中国驻南联盟大使馆事件中，中国政府要求美国政府及北约组织向中国作出公开、正式的道歉。5）停止不法行为这一规定的作用在于停止一个仍在进行中的不法行为，以保证被侵犯的国际法原则和规

38、则能够得到有效遵守，以避免冲突激化造成更大损害。6）补偿受害国如未以恢复原状方式得到赔偿，有权要求实行国际不法行为的国家对其行为所造成的损害以“补偿”方式给予赔偿。*补偿是恢复原状的一种补充形式。7）保证不重犯保证不重犯是指当一国实施了国际不法行为使他国遭到损害而进行道歉时，向他国承诺，保证以后不再发生类似事件，即表示不再重犯，不再重复某种国际不法行为。举例：甲国警察布某，因婚姻破裂而绝望，某日持枪向路人射击。甲国警方迅速赶到事发现场，采取措施控制事态并围捕布某。布某因拒捕被击毙。但布某的疯狂射击造成数人死亡，其中包括乙国驻甲国参赞科某。根据国际法的有关规则，就该参赞的死亡，下列判断哪一项是正

39、确的？（D）A.甲国国家应承担直接责任 B.甲国国家应承担间接责任 C.甲国国家应承担连带责任 D.甲国国家没有法律责任 例二：甲国发生的叛乱运动已被甲国政府和国际社会承认为叛乱团体。该叛乱在其控制的一些地区，强行掠夺或占用外国侨民和外国国家的财产。根据国际法，下列关于甲国政府是否承担责任的说法哪个是正确的？D 叛乱主体是一个独立的主体，且甲国政府与叛乱方完全对立A.承担直接责任 B.承担间接责任 C.甲国政府和叛乱运动共同承担直接责任 D.不承担责任 指国际法律责任主体在从事国际法不加禁止的活动中造成损害所应承担的国际责任。这种国际责任与国际不法行为所引起的国际责任不同。1、国际不法行为的国

40、际责任是由违反有效国际义务引起的，是过错责任。2、国际损害责任是由从事国际法不加禁止的活动中造成损失引起的，是损害责任。3、国际损害行为的责任损害责任制度主要是由二战后签订的少数责任公约和一些条约或公约中的责任条款构成的。其中最重要的有：1、国际条约或公约，如维也纳核损害民事赔偿公约、核动力船舶经营人的责任公约等；2、双边条约，如匈牙利和罗马尼亚国界制度和边界事务合作条约等；3、司法判例和实践，如1954年美国在马绍尔群岛进行核试验造成损害的赔偿案等。分类：1）国家专属责任国家专属责任，主体是国家。主要涉及国家本身及其他国家实体的活动，以及其他非政府团体的活动。它们的行为引起的国际责任，完全由

41、国家来承担。2）由经营者本身或与国家共同承担赔偿责任该责任主要适用于民用核动力领域。核活动可能造成特别严重的损害性后果，仅仅由经营人承担损害赔偿责任不足以补偿实际损失，过于严格的民事责任又不利于发展民用核事业，有必要由经营人及其所属国共同对损害承担赔偿责任。（四）责任构成、责任主体:指承担法律责任者； 、主观过错:行为人实施违法行为或违约行为时的主观心理状态。 、违反法律义务的行为 、损害后果:包括实际损害、丧失所得利益以及预期可得利益。 、因果关系:违法行为与损害结果之间的必然联系。 1、责任主体（不是所有人都可以承担责任的）1）年龄：无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监

42、护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任2）精神状态：尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或者减轻处罚3）身体。又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚；4）身份例一：高一学生甲男14岁，初二学生乙女12岁，两人谈起了恋爱，发生了一次关系。甲男是否犯罪？是刑法：以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。丙举办14岁生日晚宴，当天喝酒过多，与邻座的另一个人丁发生争吵，血气方刚的丙，拿刀捅了丁，丁流血过多而死亡。丙是否犯罪？以生日当天24:00判定。所以丙

43、没有犯罪戊15岁，绑架了富二代同学庚，勒索到了巨款之后，戊“撕票”，杀害了庚。戊应当什么罪行？故意杀人罪例二：凌晨3时许，浙江杭州西湖区留下镇旅馆王老板睡在大厅沙发上值夜班。熟睡中，他感到脖子一阵剧痛，惊醒后，一摸竟是满手的血。王老板慌忙起 身，可是大厅四周一个人影也没有。他搜索到108房间门口时，发觉里面灯亮着，便冲了进去。突然，门后窜出一个黑影，手持一尺多长的水果刀刺中他的左 胸被打斗声惊醒的老板娘和周围邻居赶来将行凶者制服。 杭州留下派出所对行凶者童某刑事拘留。据童某交代，他于6月10日来到杭州，在到飞来峰游玩 后住进了福来旅馆，每天无所事事，均是睡觉。当民警问其深夜持刀行凶伤人一事时，

44、童某回答均记忆不清。杭州留下派出所将童某带到浙江省精神卫生研究院 进行了一系列测试。据悉，童某平时行为正常，但曾经有过梦游史。经测定，童某当时正处于梦游状态。请问：童某应当为他的行为承担什么责任？2、主观过错故意/过失刑法过错一览表举例：下列行为人的主观心理态度是哪一种1、某甲开车途中发现有个熟人某乙在前面行走，就想开车紧贴而过，吓唬某乙，但车紧贴而过时将某乙拖倒轧死。过失2、某段公路上有农民白天堆晒的麦秸，某甲在深夜开车驶过该路段时将一名藏在麦秸下睡觉的儿童压死。不是犯罪3、某甲是某仓库管理员，一天朋友来仓库看望他，拿出香烟请某甲抽烟，抽烟后某甲将烟头随手一扔，结果引起火灾。过失4、某甲想开

45、枪杀死某乙，虽然距离很远，但某甲不愿放过这个机会，向某乙开了一枪，结果没有击中某乙。故意3、违反法律义务的行为一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。4、损害后果实际损害：造成某人人身、财产上的损害丧失可得利益5、因果关系P3401）定义：危害行为与危害结果之间的一种引起与被引起的客观关系法律上的因果关系要求是主因即能够独

46、自、直接导致某一损害后果发生的原因注意：在因果关系的发展进程中，如果介入了第三者的行为、被害人的行为或特殊自然事实，则可能导致因果关系中断。举例：关于因果关系，下列哪些说法错误？ A甲故意伤害乙并致其重伤，乙被送到医院救治。当晚，医院发生火灾，乙被烧死。甲的伤害行为与乙的死亡之间不存在因果关系 正确，不存在因果关系B甲以杀人故意对乙实施暴力，造成乙重伤休克。甲以为乙已经死亡，为隐匿罪迹，将乙扔入湖中，导致乙溺水而亡。甲的杀人行为与乙的死亡之间存在因果关系 正确，存在因果关系C甲因琐事与乙发生争执，向乙的胸部猛推一把，导致乙心脏病发作，救治无效而死亡。甲的行为与乙的死亡之间存在因果关系，是否承担

47、刑事责任则应视甲主观上有无罪过而定。正确，存在。由甲的客观行为和乙的身体原因共同造成。若甲不知道，则不用承担刑事责任（会有民事责任） D甲与乙都对丙有仇，甲见乙向丙的食物中投放了5毫克毒物，且知道5毫克毒物不能致丙死亡，遂在乙不知情的情况下又添加了5毫克毒物，丙吃下食物后死亡。甲投放的5毫克毒物本身不足以致丙死亡，故甲的投毒行为与丙的死亡之间不存在因果关系 错误。甲乙都要承担刑事责任，都存在因果关系。E. 甲与乙有仇，鼓励乙从事登山活动。后来乙去登山攀岩，真的摔死了。甲与乙的死亡存在刑法因果关系。错误，没有因果关系。6、归责原则P399-P341含义：对违法行为所引起的法律责任进行判断、确认、

48、归结、缓减以及免除的活动。1.责任法定原则:1）违法行为发生后应当按照法律事先规定的性质、范围、程度、期限、方式追究违法者的责任2）排除无法律依据的责任3）在一般情况下要排除对行为人有害的既往追溯。 2.因果关系原则3.责任相称原则4.责任自负原则5.人道主义原则举例：甲乙各牵一头牛于一桥头相遇。甲见状即对乙叫道：“让我先过，我的牛性子暴，牵你的牛躲一躲”。乙说“不怕”，继续牵牛过桥，甲也牵牛上桥。结果二牛在桥上打架，乙的牛跌入桥下摔死。乙的损失应由谁承担？A.甲应负全部赔偿责任B.应由乙自负责任C.双方按各自的过错程度承担责任D.双方均无过错，按公平责任处理分析：甲也存在过错，甲没有先过权利

49、。甲明知会对他人财产造成损失，但依旧牵牛过河，因此甲也存在过错。7、法律责任的竞合（一）概念：一行为违反两个或两个以上的法律规范，只有一个损害后果，但构成两个或者两个以上的法律责任。 （二）特点：（1）同一责任主体实施了一个行为；（2）同一行为符合数个法律责任的构成要件，因而导致了数个法律责任的产生；（3）数个法律责任之间相互冲突。 （三）适用原则：1.私法和公法规定的法律责任，并存适用2.公法的法律责任的竞合，如交叉，则应并用；如重合，则应当择一适用；如择一适用，对已经做出处罚应当折抵。3.私法的法律责任竞合，主要是指违约责任和侵权责任的竞合，应根据当事人的诉求择一适用。（五）免责法律责任的

50、免除1、定义：基于法律规定，即出现由法律直接规定的情形或者法律允许当事人自行决定是否免责的情形。*免责并不代表着国家法对于该违法行为容忍，而只是附条件的不再强制性追究。在私法领域，法律仍允许行为人主动地承担法律责任。 2、部分免责全部免责3、免责事由：1）时效免责犯罪经过下列期限不再追诉：1、法定最高刑为不满五年有期徒刑的，经过五年；2、法定最高刑为5年以上不满10年有期徒刑，经过10年；3、法定最高刑为10年以上有期徒刑，经过15年；4、法定最高刑为无期徒刑、死刑的，经过20年。注意：追诉期限从犯罪之日起计算。如果20年后，认为必须追诉的，须报最高人民检察院核准。2）不诉免责公诉：由检察机关

51、代表个人国家向法院提起诉讼。自诉：在我国占得少，比较轻微的刑事案件根据新的刑事诉讼法的规定，自诉案件包括下列案件：（一）告诉才处理的案件；（二）被害人有证据证明的轻微刑事案件；（三）被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身，财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。（防止公安检察院渎职）告诉才处理的案件：公然侮辱、诽谤他人的犯罪，以暴力干涉他人婚姻自由罪和虐待家庭成员、情节恶劣的犯罪。轻微刑事案件：轻伤害罪，拒不执行法院生效判决和裁定罪，重婚罪和拒绝抚养罪等轻微的刑事案件。如果自诉人放弃起诉，则被告人成为不诉免责。3）自首、立功免责自首：犯罪以后自动

52、投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。立功：犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。4）补救免责犯罪中止：在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。举例：甲因父仇，欲重伤乙，将乙推倒在地举刀便砍，乙慌忙抵挡喊着说：“是丙逼我把你家老汉推下粪坑的，不信去问丁。”甲信以为真，遂松开乙，乙趁机逃走。是甲的行为构不构成犯罪中止？甲欲报复社会，在某一公园森林放火，点燃之后喊了一声“救火呀!”，然后拔腿离去，其他人闻讯过来扑灭了火。甲是否成立犯罪中止？不是，甲的行为不能导致犯罪结果消失甲欲杀乙，将乙打倒在地，掐住脖子致乙深度昏迷。30分钟后，甲发现乙未死，便举刀刺乙，第一刀刺中乙腹，第二刀扎在乙的皮带上，刺第三刀时刀柄折断。甲长叹“你命太大，整不死你，我服气了”，遂将乙送医，乙得以保命。关于甲犯罪形态的认定，下列哪一选项是正确的？A命大是意志之外的事