左东霞行政强制法讲义

1、中华人民共和国行政强制法2011年6月30日审议通过，2012年1月1日实施，历经23载春秋。中华人民共和国行政强制法的特点一、滞后性 学习法律原那么，法律精神，法制案例， 把握立法目的二、行政法 公法，即和国家权利对着干，约束行政 权力的法三、“难产 跨越23年四、权力制约法与权利保护法 “应当 “不得 行政强制法的立法目的NO.1一、规范行政强制的设定和实施“无法律即无行政行政机关的权限只能来源于法律的规定，不得自己授权二、保障和监督行政机关依法履行职责行政决定不能得到全面、实际履行以及强制执行难三、维护公共利益和社会秩序四、保护公民、法人、其他组织的合法权益达到公共利益和个人利益的高度统

2、一,此时才是真正的“和谐行政强制法的原那么NO.4-8NO.4 行政强制合法原那么行政强制的设定和实施要合法。 创设：从无到有行政强制的设定 规定：已有，更细化NO.5 适当原那么采取合理的措施NO.6 教育与强制相结合的原那么NO.7 禁止滥用原那么NO.8 救济与赔偿原那么行政强制法的适用范围NO.3原那么行政强制的设定和实施，都适用本法例外 1、应对突发事件的应急措施或临时措施不适用本法 ?防洪法?、?消防法?、?安全生产法?、?传染病防治法?、?国家安全法? 2、行政机关采取金融业审慎监管措施、进出境货物强制性技术监控措施，不适用本法 ?保险法?、?证券法?、?银行业监督管理法? 以上

3、这两种情形，行政机关采取的措施在本质上属于强制措施，但不属于?行政强制法?的调整范围。行政强制与具体行政行为的关系具体行政行为 行政强制 行政 行政 强制 强制 行政许可 行政征收 行政处罚 其他具体行政 措施 执行 行为行政强制法的内容一、行政强制措施特点：行为主体的特点性及权力的法定性 目的的多重性 程序性、非制裁性 临时性、期限性、可解除性 对证据的初步掌握性 针对权利的限制性 强制性 可诉性分类： 是否是在紧急 即时性行政强制措施 情况下作出的 非即时性行政强制措施种类NO.9 1、限制公民人身自由 包括留置盘问、行政传唤、管束、约束身体、扣留、强制隔离等 2、查封场所、设施或者财物

4、特点：针对动产、不动产。就地查封 3、扣押财物 特点：针对动产，异地扣押，与违法行为有关的财物 4、冻结存款、汇款 两种方式：只进不出、不进不出行政强制措施的创设NO.10法律 所有的行政强制措施均可设定行政法规 A:未制定法律属国务院行政管理职权事项除限 制人身自由、冻结存款、汇款方面和应当由法律规定 的 B:法律规定由行政法规规定的地方性法规 未制定法律、法规属地方性事务只可设定查 封场所、设施、财物和扣押财物的行政强制措施其他规范性文件不得创设行政强制措施行政强制措施的规定权NO.11法律作出规定的，行政法规、地方性法规不得作出扩大规定。法律未创设的行政强制措施，行政法规、地方性法规不得

5、创设例外规定：特定事项 包括：使用警械、查封、扣押、封存等。 如根据?传染病防治法?的规定，?医疗废物管理条例?对“查封、暂扣的具体规定。界定 1、与行政检查的区别 ?食品安全法?第77条“县级以上质量监督、工商行政管理、食品药品监督管理部门履行各自食品安全监督管理职责，有权采取以下措施：1、进入生产经营场所实施现场检查；2、对生产经营的食品进行抽样检验 2、与行政处罚的区别 暂扣违章驾驶人的车辆行政强制措施 吊销违章驾驶人的驾驶证行政处罚 行政传唤行政强制措施 行政拘留行政处罚二、行政强制执行特点：主体：行政机关、人民法院 目的：使其他具体行政行为确定的义务得以实现。 行政强制执行以行政相对

6、人逾期不履行义务为前提 依据：生效的行政决定 可以和解区分行政决定书和行政强制执行决定书界定：与行政诉讼中的强制执行区别执行依据不同方式： 1、加处罚款或者滞纳金 2、划拨存款、汇款 3、拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或者财物 4、排除妨碍、恢复原状 5、代履行分类： 划拨存款、汇款直接强制 拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或者财物 排除妨碍、恢复原状 加处罚款或者滞纳金间接强制 代履行行政强制执行的设定NO.13由法律设定行政强制措施与行政强制执行的共同点一、职权法定二、种类多样性三、所采取的行为具有强制性四、针对对象的广泛性人身、财物行政强制措施与行政强制执行的区别1实施的法

7、定理由不同措施：为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大执行：基于行政相对人拒绝履行行政决定设定的义务2适用范围不同措施：宽，凡有行政处罚权的行政机关均有事前采取强制措施的法定职权执行：需要单行法律明确授权3对相对人权益影响程度不同措施：执行：重得多，危害大得多4法定种类、方式不同措施：NO.9执行：NO.125对证据掌握的程度不同措施：只要有初步证据、发现相对人有违法的嫌疑就可采取执行：必须建立在充分、确凿的证据基础之上6所处的行政阶段不同措施：前置阶段，中间性，临时性，程序性执行：最后一个阶段，终点行政强制设定程序方面的制度NO.14-15一、听取意见制度二、说明理由制度三

8、、评价制度NO.15不同的评价主体，要求也不同设定机关-应当实施机关-可以社会公众-可以行政强制法到底说了什么内容？行政强制措施的设定和实施行政强制执行的设定和实施程序部分行政强制措施实施程序 行政机关强制执行程序行政机关申请人民法院强制执行程序行政强制措施实施程序 一般规定查封、扣押冻结行政强制措施实施程序 一般规定一、行政机关实施行政强制措施的条件(NO.16)合法 适当二、行政强制措施的实施主体1、行政强制措施由行政机关实施NO.172、被授权的组织NO.70如银监会、证监会3、执法人员相应的资格4、在职权范围内实施行政强制措施一般实施程序NO.18先报告后实施1、报告和批准程序实施前须

9、向行政机关负责人报告并经批准内部程序2、对执法人员人数的要求由两名以上行政执法人员实施3、说明身份出示执法身份证件4、通知程序通知当事人到场这里面需要注意的是，行政机关有义务通知当事人到场，并不说明行政机关实施行政强制措施时当事人必须到场。5、告知程序6、听取陈述和申辩程序7、制作现场笔录程序1、笔录需要现场制作，不能事后补。2、见证人必须是与当事人、案件无利害关系的人，因为必要时需要负担作证义务。两类特殊情况下程序要求NO.19 即时行政强制措施-24小时国家安监总局于2007年通过的?安全生产违法行为行政处罚办法?第15条规定，“可以先行实施查封、扣押，并在48小时内补办查封、扣押决定书，

10、送达当事人，这里大家注意区分一下两个时间：第19条和第20条中的第二项规定的都是即时行政强制措施。一个规定的是24小时补办手续，一个说的是立即。我们是不是可以把立即理解成24小时？不可以的。这个24小时，是说一般即时行政强制措施。而20条规定的是关于限制人身自由的即时强制措施，相对于19条而言，可以理解为特殊的即时强制措施。虽然立即没有明确时间，但这里面的立即更加严于24小时。这个立即与24小时的时间起算点是不一样的。时间起算点24小时：当场实施行政强制措施以后的 24小时内立即：返回行政机关后，立即。而不是 限制人身自由后立即查封、扣押一、作出查封扣押决定的主体NO.221、依照法律、行政法

11、规享有行政强制措施实施权的行政机关。2、NO.70法律、行政法规授权的具有管理公共事务职能的组织在法定授权范围内。二、作出查封、扣押决定的情形 1、发现违禁物品；2、防止证据损毁；3、防止当事人转移财物逃避法定义务；4、在生产经营场所发现涉嫌违法的行为或者违禁物品。 三、查封、扣押的对象NO.23限于涉案的场所、设施或财物。三个“不得查封、扣押程序 查封、扣押制作并当场送达行政强制决定书和清单最多60日内作处理决定书没收或销毁 解除强制28条查封、扣押期限一、不得超过30日，延长期限不得超过30日。特殊规定，特殊法优先原那么。特殊法的规定无论比强制法规定的期限长，还是短，都适用特殊法。国务院发

12、布的?禁止传销条例?第18条规定，“工商行政管理部门实施查封、扣押的期限不得越过30日，案件情况复杂的，经县级以上工商行政管理部门主要负责人批准，可以延长15日。这里就适用这个延长15日的规定。这里说的是法律、行政法规另有规定的。比如说地方性法规、规章有特殊规定的，就不能适用，只能适用强制法。这个30日是纯工作日，还是自然日？工作日就是除去节假日。自然日就是什么时间都算在内，包括节假日。法条的69条，这里说，10日以内的期限指工作日，不含法定节假日。这个30日在10日以上，所以是自然日，包括法定节假日。对查封、扣押财物的保管和处理1、行政机关妥善保管义务，不得使用、损毁，造成损失，要赔偿。2、

13、委托第三人保管的，第三人的原因造成损失，行政机关先行赔付，再向第三人追偿。3、查封、扣押发生的保管费用行政机关承担。4、对扣押物的处理：没收、销毁、解除。先行处理第28条第二款解除查封、扣押决定1、情形：当事人没有违法行为；查封、扣押的场所、设施或者财物与违法行为无关；行政机关对违法行为已经作出处理决定，不再需要查封、扣押；查封、扣押期限已经届满。2、解除后立即退还财物。已先行处理的，退钱。低于市场价格的，补偿。冻结一、实施冻结强制措施的原那么(NO.29)1、适当性原那么冻结金额与违法行为涉及的金额相当2、不得重复冻结已被冻结的，不得重复冻结。这个精神有点像行政处罚法中的“一事不再罚原那么3

14、、主体：比查封、扣押更加严格的主体，法律规定的行政机关，包括法律授权的组织又涉及到70条，但70条里有行政法规，这里将行政法规排除了，不得委托。二、冻结强制措施的期限30日内，延长期限不得超过30日，法律另有规定的除外。冻结存款、汇款程序冻结作出冻结强制决定书向金融机构送达冻结通知书3日内向当事人送达冻结决定书 解除冻结决定书 60日内作出处理决定并送达 通知金融机构 预期未作决定金融机构期满自行解冻 解除冻结决定一情形：当事人没有违法行为；冻结的存款、汇款与违法行为无关；行政机关对违法行为已经作出处理决定，不再需要冻结；冻结期限已经届满。二行政机关的通知义务：通知金融机构和当事人，金融机构收

15、到通知后立即解除冻结。三行政机关逾期未作出处理决定或者解除冻结决定的，金融机构应当自冻结期届满之日起解除冻结。行政机关怠于履行职责的后果行政机关强制执行程序一、一般规定二、金钱给付义务的执行三、代履行 一般规定催告程序NO.351、催告是指行政机关就当事人所负有的行政决定或法律规定所要求的义务等内容，以特定形式通知该当事人，以提示其在一定期限内履行义务的行为。这个程序是一个与行政强制执行行为密不可分的从行为。所谓的从行为，就是不独立存在，需要依附于行政强制执行行为。2、作出强制执行决定前，应当事先催告。3、催告以书面形式作出，且应当载明规定的事项。第四项“当事人依法享有陈述权和申辩权，那么当事

16、人能就催告通知书提起复议或诉讼吗？4、送达催告通知书：一般直接送达，拒绝接收或无法直接送达当事人的，依民事诉讼法规定送达。5、当事人陈述、申辩的，行政机关应当充分听取，记录并复核。行政机关强制执行程序事先催告书送达当事人 当事人行使陈述申辩权 当事人未陈述申辩 有转移隐藏财产迹象 听取意见、记录、复核行政处理 行政处理 行政处理决定违法 决定不合理 决定合法合理自行撤销 自行变更 制作强制执行决定书 送达，并执行 中止执行程序 执行和解 终结执行程序不再执行 恢复执行 执行完毕 执行回转执行方式、执行时间的限制一、不得在夜间、法定节假日实施行政强制执行，但情况紧急除外如?强制法?NO.37“在

17、催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象和NO.52“需要立即清除道路、河道、航道或者公共场所的遗洒物、障碍物或者污染物，当事人不能清除的紧急情况下，可以在夜间或法定节假日实施二、不得对居民生活采取停止供水、供电、供热、供燃气等方式迫使当事人履行行政决定不包括法人或其他组织对违法建筑物等的强制拆除条件：公告；限期自行拆除；法定期限内不复议、不诉讼且不自行拆除。和复议法、诉讼法比较一下。复议、诉讼法规定，提起复议、诉讼不停止执行。强制法的规定是对这条规定的突破。就是说只要当事人复议、诉讼就不能拆金钱给付义务的执行一、适用条件NO.451、金钱给付义务的行政决定；2、当事人逾期不履行；3、可以

18、依法加处罚款或者滞纳金；4、告知义务告知当事人标准；5、加外数额的限制不得超出金钱给付义务的数额二、程序1、实施加处罚款或者滞纳金超过30日，经催告当事人仍不履行，具有强制执行权的行政机关可以强制执行。没有强制执行权的行政机关应当申请人民法院强制执行。但行政机关已采取查封、扣押措施的，可以依法拍卖。2、前期冻结存款、汇款的，作出划拨决定，书面通知金融机构，金融机构接到通知书后，立即划拨。3、拍卖按照拍卖法的规定4、所得款项上缴国库。不得截留、私分。代履行一、代履行的条件NO.501、要求当事人履行排除妨碍、恢复原状等作为义务；2、当事人逾期不履行；3、经催告仍不履行；4、后果已经危害交通安全、

19、造成环境污染或者破坏自然资源；5、行政机关可代履行或委托没有利害关系的第三人代履行。二、代履行应当遵守的规定NO.511、先送达代履行决定书2、代履行前三日前催告转下页3、代履行时派员到场监督4、履行完毕，在执行文书上签字、盖章5、代履行费用，当事人承担6、不得采用暴力、胁迫及其他非法方式代履行中的“催告程序一、催告的时间必须是在代履行决定书中确定的代履行日期的三日前。举例：6月1日作出?代履行决定书?，确定6月15日代履行。1、那么催告书应当于6月12日以前送达当事人，即最晚于6月12日前送达。 2、如果当事人自行履行了，那么代履行决定终止，不再执行。 3、如果当事人没履行完，需要时间，可沟

20、通、协商，可参照42条，签协议。 4、如果当事人履行了一部分，拒绝再履行，那么行政机关可就剩余部分实施代履行。区分此处的催告与一般执行程序中的催告一般强制执行程序中先催告，若当事人在催告期内仍不履行义务，再下行政强制执行决定书代履行执行程序中先送达代履行决定书，后向当事人送达催告书三、即时代履行NO.52条件：1、法定紧急情况 或危险状态的出现2、当事人负有清除障碍、恢复原状的义务3、当事人不在场或不具备履行能力，或拒不履行4、适用简易程序 一般的代履行需要催告，但即时代履行可直接实施，事后再补程序，包括通知当事人 ：情况、责任、费用等。申请人民法院强制执行一、不能申请人民法院强制执行的情形

21、1、公安机关、国家安全机关所作的行政拘留决定 2、海关、税务机关作出的行政征收决定 3、行政决定内容本身不适合强制执行的 如：警告、通报批评、吊销或暂扣许可证等二、申请人民法院强制执行的条件NO.53 1、当事人不复议不诉讼，且不履行行政决定 2、行政机关没有强制执行权 3、自期限界满三个月此期限的目的是为了督促行政机关履行职责。比如环保部门原向人民法院申请强制执行期限为行政决定生效180日，现需以三个月为标准。如超过三个月，行政机关将无权再向人民法院申请强制执行。一、申请人民法院执行执行费用谁承担？被执行人承担，行政机关不需要承担二、管辖法院如何确定？1、原那么规定：1申请人所在地的基层法院

22、2涉及不动产的，不动产所在地的基层法院2、移送管辖如有的案件在基层执行受干扰，难度较大时，为提高效率，可以报请上一级人民法院执行申请人民法院强制执行程序中的催告“催告书送达十日后当事人仍未履行义务的“十日如何界定十日可以理解为履行期限 ，目的是为了提高行政机关行政效率，督促当事人尽快履行义务。如何认定：1、可以在复议、诉讼期限届满之日前10日送达催告书2、可以在复议、诉讼期限届满之后向当事人送达催告书比如：某一案件，6月15日为诉讼期限届满之日，那么行政机关既可以在6月6日送达催告书，6月16日即可以向法院申请强制执行；也可以在6月16日送达催告书，等到6月26日向人民法院申请强制执行。某案件，于4月1日作出并送达行政处罚决定书。1、从哪天起算当事人的救济期限2、当事人如果起诉，最后提起诉讼的日期是哪天？3、行政机关欲