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文档简介

1、精心整理民法一、线索:生活事实民事法律事实民事法律关系权利义务责任、使用说明笔记主要根据 bobo先修班、民法一、二以及钟秀勇超长 6 天班讲义总结, bobo 的 体系加老钟的全面等于天下无敌。一份体系建立起来就不要轻易去看别的书,体系 混乱大厦必倒。另外,不建议看老钟的其他讲义以及其他课本,因为本讲义已经足 够细致,在搞懂之前增加其他负担实在是折磨自己。建议先听 bobo 的先修班再使用 本笔记,且本笔记仅是体系框架,不能代替讲义。司考的学习就像识人,第一次学大量知识点就像大学第一次班会,会结束了,基本 上还是不认识,除了个别有特色的同学能记入脑中。学习也一样,第一次学习完了 基本上云里雾

2、里,决大多知识点根本就没学会,学会了也很快忘记。怎么办?同样 如识人,记住的人要么是见得次数多的要么是有所交际的。拿到学习上来,就是多 看几遍书,自然就认识了。所以很多时候,我们第一次看之后,如果觉得感觉很好 但不用多久就基本全忘,那要看多少次才合适?依据你看一般人需要几次能记住。 找个你非同寝无特色的同学想想看。你是看了他几次记住他的。其次,看是看不出 他的好坏,他的特征。所以需要交际相处,学习中怎么与知识点交流相处?那就是 做真题,真题做的多了,自然知道知识点的各种正面侧面的特性。所以从上可知, 看书的功能主要是知道、记住,做题的功能是把知道、记住的东西转化为拿分能力。 故题海派成就司考跟

3、更为科学。看书与真题如何分配时间?通常认识记住一个人需 要很短的时间,而了解、看透甚至是掌控一个人需要多出很多倍的时间。所以至少 得出结论看书时间不能超过做真题时间,即最少要四六开。从很多失败考生哪里得 知其失败主要原因是局限于知道知识,但没有得分能力。这也从一个侧面说明,司精心整理精心整理考不能一半以上的依赖某老师某机构。结论 :音频不可取代自己研习书本,研习书本 不得取代真题实战,且均不可逾越 46最低限度。 ?本笔记是笔者备考阶段的第一份笔记,万事开头难,笔记的质量不是很高。由于体 系已经成型,排版也很难再改,布局安排过于紧凑,所以使用起来可能有些不方便, 还请见谅。但经过多次修改与添加

4、,知识点相对比较全。另外,由于排版过于紧凑, 有一些手写在字面的小知识点、陷阱未能添加上去。如果同学需要,可以微博私信 索要照片。为防止 WPS 与 OFFICE打开文件不一,导致排版混乱,故将文件转化为PDF,有需要 WORD的同学也可以向我索要。三、目录、民法总论1-10一、民法总论9担保物权: 20-22 第一章民法概述三、债法总论 23-252 民法主体: 5-6四、侵权责任法 26-28财产行为(负担行为、处分行为)合法的民事行为(1 民侵权事总法论:律2行6 为)3 民事法律行为: 7-82 侵权分论: 27-28五、合同法 29-35 表意行为) 身份行为(婚姻、1收合同养形、式

5、与遗内赠容:)非29法 的民事行为(无 2 合同成立: 30 3 合同效力: 31 45 合同履行与保全: 32A意思通告:1催1告-22、 要约拒绝6。合同相B对观性念与合通同知转移:债权33 让与通知、承1 民法概述: 2-43民事行为法律后果意定4 代理: 9效、可撤销5、诉效讼力时待效定:)10行为:准民二事、行8 用益物权: 197 合同消8 合同责9 买卖合10 租11 其六、家七、钱述 40诺迟到通知1 物权概述: 11-12、民事法律事实无因管理、正当防卫、紧急避险(不取得权利也不失去权利)引自 bobo)事实行为先占(没有抛弃! )、添附、建造、创造、拾得遗失物、善意 取得

6、(非基于上游权利而取得权利的行为) 法律后果法定非表意行为) 侵权行为、违约行为、缔约过失行为(伤害权利的行为) 事件:人和动物出生 (含剖腹产) 、死亡 (含安乐死) 、海啸地震 (不可抗)、时效的经过、罢工集会游行: 生死、不可抗、时效、社会异常事件不属于民事法律事实的是: 1 好意施惠:请客吃饭、无偿领路、免费搭车 (重大过失才有责) 、 精心整理精心整理 公交让座、受托购物、火车叫醒。责;委好意施车司机2 法外空忘买,买了也中了但是掉了(是好意施惠,无责) - 奖金只要未兑就无 主店主跑了或被人抢了(有责) 以向合同关系、侵权责任转化(举例:请客极力 劝酒喝进医院、免费搭致乘客伤 -

7、关键在于有无过错): A未构成不可抗的自然现象(下雨等)。 B 散步、读书、起床、做梦。 C宗教关系、同事关系、师生关系、恋爱关系、同学关系。3 婚约:支付彩礼属于赠与合同三种情况存在返还请求权:1未结婚。 2 结婚后又离婚未同居。 3 结婚后又离婚给付方生活困难合同界域之外:(德国判例)约定 XXOO后吃避孕药;约定不准结婚;约定不准离 婚(最为隐私的个人自由领域)女友租赁:劳务部分有效,亲密、同居等违背公序良俗的部分无效。是否有财产内容:财产法律关系,人身法律关系是否特定义务主体:绝对法律关系,相对法律关系分类: 3 是否只有组权义关系:单一法律关系( 1 对权义关系),复合法律关系( 2

8、对权义关系) 4 是否独立存在:主法律关系、从法律关系5 是否因违法行为而形成:调整性法律关系(合同) 、保护性法律关系(是否需要公权力保护)、民事法律关系1 主体:自然人、法人、其他组织 要素: 2 内容:权利、义务、风险、权能、法律约束(形成权) 。客体:物权(物、权利) ;人身权(人身利益);知识产权(智力成果);债(给付 -作为不作为)1.含义:单 精心整理意思表示导致法律关系发生、变更消灭精心整理2.包括 :常考:追认、撤销、选择(选择之债) 、法定抵销权、债务免除、解除、试用的 认可权、要约撤回(没有催告)形成权 3.注意: 1.部分形成权不适用除此期间(诉权、共有财产分割请 求权

9、) 2.债务人撤销权根据最新真题认定为形成权 3.形成权原则上不得附条件或期限。例外:条件的成就与否依相对人意思而定或者所附期限明确的可以明示、 默示、推定行驶,是单方民事行为,具有从属性。1 作用分支配权: 物权、知识产权、人格权、身份权(主体客体特定,具有排他性,与 绝对权范围相同)时抗辩权:合同履行抗辩权(先履行 (顺序) 抗辩权、同时履行抗辩权,不按抗辩权) 、先诉抗辩权抗辩权注意:抗辩权不 永久抗辩权:诉讼时效抗辩权等于否认权(没有借你钱;借你的钱已还)如请求同居,不B债请求权: 1 内容:债权请求权、物权请求权、占有保护请求权、人身权请求权等于人身受侵害请求权) 、 知识产权请求权

10、。2 注意: A 不能说所有的请求权皆因基础权利受侵害而产生,如合同履行请求权。权请求权不等于请求权 三、民事权利的分类 2 权利实现要件是否齐备分:既得权、期待权(白发送黑发对加害人的赡养金请求, 所有权保留,条件期限成就前)3 义务主体分:绝对权(物权、知识产权、人身权) ,相对权 (债权涉他合同为他人设立义务让人 不履行,他人无责;为他人设立权利他人违约,他人也不能主张权利) 。主权利、从权利(地役权、担保物权、保证债权、利息债权、违约金债权)权利相互地位分原权、救济权(所有救济权都有请求权,所有请求权不都是救济权 合同履行请求权)5 权利与权利人的关系分:专属权,非专属权( 所有人身权

11、都是专属权;专属权不都是人身权、财 精心整理精心整理产权不都是非专属权国家财产权 )人格权:一般人格权:独立、自由、尊严、平等;具体人格权:生命身体健康、姓 名名称肖像、名誉荣誉隐私人身权身份权:亲权(亲子关系) 、配偶权(夫妻关系) 、亲属权(亲属关系) 继 承关系、宣告死亡失踪、抚养赡养、监护、精神损害赔偿权利标的属性分自物权(所有权权能:使用、收益、占有、处分) 财产权物权用益物权(建设用地使用权、土地承包经营权、宅基地使用权、地役权) 【不动产】他物权担保物权(抵押 权、质权、留置权)【动产 +不动产】 意定之债(单方允诺、合同之债) 债权法定之债(无因管理之债、不当得利之债、侵权之债

12、) 7.民事法律关系:只能因合法行为产生。 ()民事法律行为:只能因合法行为产生。 () 8.债的保全的撤销权:只能诉讼(不能仲裁,因为不可能有仲裁协议) 。可撤销合同, 合同约定仲裁的,可以仲裁。人格权 一、一般人格权( 自然人 享有 ) 构成要件:侵害了自然人的人格平等、人格独立、人格自由、人格尊严。加害 行为不构成对具体人格权的侵害。受害人实际遭受 了精神损害,并造成严重后果 二、具体人格权(一)1生命权:赔偿权利人包括死亡受害人的 近亲属 ,以及依法由受害人承担抚 养义务的 被扶养人。(近亲属不含叔舅姨伯) 2健康权:健康维护权。劳动能力保持权。保护的自然人生理、心理机能的正 精心整理

13、 精心整理 常发挥 3身体权:内容: 身体完整性保持权( sex)。身体组成部分的支配权。 须注意 : 与身体相连,不能自由拆卸的假肢、义眼、心脏起搏器、支架属于身体权的客体。(二)姓名权、名称权( )1( 1)姓名权(自然人享有)的内容:姓名决定权。姓名使用权。姓名 变更权。侵犯姓名权: 干涉、盗用、假冒, 未经允许使用他人姓名的,不构成侵权。(2)名称权(法人或其他组织享有)的内容:命名权;使用权;变更 权; 转让权。(三)肖像权( )仅限于自然人。 注意:肖像具有“ 面部性 ”,肖像权的客体 为面部整体肖像。 面部的部分 ,若不能反应人的面部特征,不能成为肖像权的客体。构成要件: 未经允

14、许擅自使用; 以营利为目的。 新闻报道、 政府执行公务、 公益活动,不侵犯肖像权。 丑化他人照片侵犯的是名誉权,不是肖像权 (四)名誉权( )自然人或 法人 对自己在社会生活中获得的社会评价、人格 尊严享有的不受侵犯的人格权。 【说假话侵犯名誉权】 构成要件:(1)侮辱、诽谤的行为 (假话)。( 2)侮辱、诽谤指向 特定 人(一人或数人) (3)侮辱、诽谤的行为为 第三人所知悉 (4)社会评价因侵害人的行为而降低。(五)、隐私权( )自然人 享有【说真话侵犯隐私权】 窃取、刺探他人隐私(例如偷拍、偷录、窥视、窃取他人隐私) 。擅自披露、公 开他人隐私。 须注意: 隐私公开权是一次性的权利。若隐

15、私权人自行或许可他人披 露了隐私,曾经的隐私就不再是隐私,他人进一步传播该信息的,不会再侵犯隐私 权。侵入、侵扰他人私生活空间(例如擅入民宅、侵入他人邮箱) 。妨害他人的 私生活安宁(如:监视、监听、跟踪、发送超过容忍限度的垃圾短信、拨打骚扰电 话)。侵害他人个人信息、通信秘密。精心整理精心整理(六)、精神损害赔偿( )1精神损害赔偿的适用范围:精神损害赔偿采用法定主义:一般人格权;七种 具体人格权(生命权、健康权、身体权、姓名权、肖像权、名誉权、隐私权) ;四 种身份权:荣誉权、亲权、配偶权;死者的姓名、肖像、名誉、荣誉、隐私、遗 体、遗骨等人格利益。2精神损害的排除情形:侵权可违约不可,自

16、然人可法人不可,严重可轻微不可,近亲属可其他人不可,人身可财产不可。在侵权之诉中未提出精神损害赔偿, 诉讼终结后 基于同一事实另行起诉请求精神损害赔偿的不可。 3精神损害赔偿的其他边缘问题 (1)侵权致人死亡或者侵害死者利益,有权主张 精神损害赔偿 的近亲属具有顺序上 的限制:第一顺序为 配偶 、父母、子女(可以作为共同原告);第二顺序为其 他近亲属。仅在没有第一顺序的近亲属时,第二顺序的近亲属才有权主张精神损害 赔偿。 需要注意: 如果不是主张精神损害赔偿,则所有的近亲属都可以作为原告起 诉。(2)精神损害赔偿具有专属性,原则上不得让与或继承。下列两种情况下,精 神损害赔偿请求权可以转让或者

17、继承:赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱 赔偿;赔偿权利人已经向人民法院起诉后死亡的。第二章民事主体其他组织:个体工商户、农村承包经营户、个人合伙: (见后文)特征:法人有财产权和有限人格权(名誉、荣誉、名称权);法人的权利能力等于行为能力,始于设立终于注销登记。;非企业法人(机关法人、事法人我国民法:企业法人(公司法人、非公司法人) 业单位法人、社会团体法人) 精心整理精心整理分类:公法人 =等于机关法人非企业法人 传统民法:财团法人(钱的集合)捐赠的寺庙图书馆、基金(不是社会团体法人 删 bobo 老观点)私法人社团法人(人的集合)权利能力限制: A 国家机关、 公益事业单位和社团法人不

18、可成为普通合伙人和作为担 保人。(国务院批准除外)B合同超出经验范围有效,但限制经营、禁止经营、特许经营的无效。法人组织: 1 法定代表人不是法定,而是在法定范围内约定的。 (公司法人代表依照 章程的规定由董事长、执行董事、经理担任。 )分公司具有缔约能力诉讼能力,总公司承责。子公司具有缔约能力诉讼能力,子公 司独立承责。法人设立终止:成立前(登记)没有权利能力(发起人是合伙关系) ;清算期间在清 算范围内有民事行为能力, (破产、解散、撤销不意味法人终止,需过清算阶段)民事主体出生时间确定:户籍证明医院出生证其他证言(接生婆) :没有身份证2 胎儿遗产份额保留: 与第一顺序继承人地位相当。

19、(出生存活,归胎儿;出生后死亡,归胎儿继承人; 出生死体,原继承人分配)始于 出生 3 特殊权利能力(结婚男 22,女 20)民事权利能力 1 真题认为宣告死亡、宣告无能力不是终止民事权利能力(是中止, 抛弃老钟观点)终于 生理死亡 2 生理死亡的推定: 不能区分死亡顺序 时,无继承人先死 长辈先死同时死亡3保险法受益人放弃、丧失、先投保人死;受益人与被保险人在同一事件中死亡,且不能确定死亡先后顺序的,推定受益人死亡在先。保险金是被保人 的财产。精心整理精心整理3 自然人 4 宣告死亡:A 宣告之日死,撤销宣告之日活。 B 宣告期间的 民事法律行为 有效;(下文详叙)C 被宣告死亡 和自然死亡

20、的时间不一致,依自然死亡时间。 宣告死亡前的遗嘱不对抗宣告死亡期间的遗嘱5 死者利益:名誉、隐私、 姓名、肖像、遗体、遗骨、着作人身权等利益依然提供保护(近亲属以自己名义诉 讼)完全 (18、无病):16-18 的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为完全 民事行为能力人。(因赠与获得的经济能力不算)1, 侵权时不到 18,诉讼时 18:有经济能力应承责,无经济能力原抚养 人责任。 2,限制人签的合同在 18 岁时可以补足瑕疵,从待定转为有 效。民事行为能力 3,侵权时已 18 应承认责任, 无经济收入原抚养人垫付, 垫付困难判延 期给付。(仅限侵权,对于贷款后不能还贷,没垫付责任)限制

21、(10X18、16,不能完全辨认):纯获利、 相应范围内行为有效。 超范围合同行为待定,单方、多方行为无效。 (范围:生活关联度,后果预见度,智力理解度) 无(X10,完全不能辨认): 纯获利、定型化、小型化有效;合同行为、单方行为无效(监护人追认也无效。 )1 当然监护:未成年人父母 (父母离异监护关系、抚养义务、不受影响,诉讼中争夺的是共同生活的权利)法院认可取消监护权利:犯罪、虐待、明显不利。协商监护: 前提是父母不能做监护人。 协商人: A 祖父母、 外祖父母 B 成年兄姐 (无 弟妹) C 其他亲友 (本人自愿、组织同意) 【无顺序】指定监护:前提协商不成。指定人:父母单位,居委会、

22、村委会(无民政部门)被 指定人:有监护能力的近亲属(不含亲友) 【无顺序】监护人(分步走) 4 裁定监护:前提不服指定。不服者 30 日内 向法院起诉。裁定监 护有顺序,但对小孩有利可打破。 (包括其他亲友) 精心整理精心整理5 机关监护:前提以上都不适用。单位、委员会、民政部门。 (被监护人侵权,这些 机关也要承担责任。 )注意 1 监护人可以是一人也可以是数人。 2 监护人委托他人监管,被监护人侵权,监 护人责任,被委托人过错承担连带责任。监护人职责:不得处分(但小孩侵权,可以用小孩的钱支付) ,渎职撤销(法院经 程序撤销) 自然人 宣告失踪: A要件: 2年( +3月公告期) B申请:利

23、害关系人(无顺序限制);C 后果:构成法定离婚事由(不当然终结) ;设立财产代管人(以自己名义从事民事 活动)。宣告失踪、死亡 A要件:下落不明 4 年(+1年);战争 4年(+1年);意外事件 2年(+1 年);有关机关证明不能生还 0(+3月) 宣告死亡: B 申请:配偶;父母、子女;兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子 女、外孙子女;其他利害关系人。 (有顺序)C后果:A 婚姻自动终结,遗产发生继承。 B宣告与事实不符,以事实为准。 C民事 权利能力中止。撤销死亡:本人重新出现 (单纯的看见不算) 或确有证据证明该人活着,经本人或有资格申 请的主体 (没有顺序) 申请 ,法院宣告之日起生效。

24、撤销死亡的后果: 1婚姻:A配偶未再婚自 宣告之日 恢复。 B配偶再婚(含再婚那一位 又死了)不得自行恢复。2.收养:不得主张无效。但收养人和被收养人同意解除收养关系,亲子关系自行恢复。被收益子女无继承权。侵权:利害关系人隐瞒真实情况致使 “被死亡”而取得财产, 可要求返还原物孳息, 精心整理精心整理 并主张损害赔偿财产:基于继承取得的予以返还或补偿。第三人合法取得可以不返还。撤销死亡与失踪的关系: 1.宣告失踪不是宣告死亡的必经程序。 2. 前一顺序 的利害关 系人不同意 宣告死亡的,后一顺序的利害关系人无权申请宣告死亡; 3. 同一顺序 的利害 关系人,有的申请宣告死亡,有的不同意宣告死亡

25、的,应当宣告死亡。其他组织的具体说明:1 个体工商户、农村承包经营户:投资收益归个人的个人承认责任。二者任一或全部归家庭,家庭承担。个人合伙: A 合伙可以劳务出资,公司不可。 B 合伙人的认定,出资与分配利润, 不考虑是否经营管理。C诉讼地位:共同诉讼人。 D 债务承担:对外连带(不因破产而免除) ,对内安份。 E 入伙人入伙后对于入伙前的债务与原合伙人承担连带责任。合伙人退货后对退货前的债务承担连带责任。联营: A 法人型联营:企业间、企事业之间组成法人资格的,经登记有法人资格。B合伙型联营: 企业间、企事业之间组成不具法人资格、 以出资比例或约定承担无限 连带责任。C合同型联营:各自独立

26、经营、权义由合同约定。各自承担责任。第三章民事法律行为(五星级)1、含义:设立、变更、消灭权利的意图。 (不含伤害权利、主张权利、宣示权利)由此区分事实行为与民事行为2、要素: A,内心意思; B,表示行为。形成方式意思表示( )3、表示方式: 1 明示(口头书面) 2 默示(行为 推定、法定或约定的沉默 无权代理、效力待定、受遗赠人对财产沉默视为拒绝;4、分类: 无需受领的意思表示 (无相对人 ):遗嘱、捐助行为 、抛弃动产所有权 继承人对财产、试用合同、续租房屋沉默视为同意 精心整理精心整理需要受领的意思表示( 有相对人 ):悬赏广告、要约、承诺、解除合同、抵销、免 除债务、抛弃抵押权、抛

27、弃质权等单方法律行为:形成权行使、代理权授予、遗嘱、抛弃动产不动产、 (设立财团法人的)捐助行为主体个数及其关系分 双方法律行为(权利义务 异向的一致):合同行为(双方不一定是两 人)共同法律行为(权利义务同向的一致 ):合伙、法人合并、股东决议、公司章程(共同不一定是 2 人以上) 2分类( )2 内容分身份行为与财产行为。身份不得附条件、婚姻、收益、监护 等不适用合同法, 订立遗嘱是财产行为! !财产分为负担行为和处分行为负担行为:权利不直接变动,给对方产生请求权: 债权行为(单方允诺、合同行为)不要求处分权3 财产属性分:处分行为:直接导致权利转移或消辨析捐助遗赠赠与遗赠扶养协议单方 o

28、r 双方单单双双生前 or 死因生前行为死因行为生前行为兼具有偿 or 无偿无偿无偿无偿无偿要式 or 不要式非要式要式非要式非要式可否代理可代理不得代理可代理可代理灭: 物权行为与债权让与 与渔业权、采矿权 要求有处分权 4 是否以原因之存在为有效要件的法律行为 : 有因 行为(大多数)与无因行为(少数) 。主法律行为与从法律行为: 如担 保合同依赖于主债务债权合同诺成行为与实践行为:诺成:一诺就成立。实践:诺 +实践 民事法律行为成立=主体+标的+意思表示(合同中就是主体 +标的具体 +数量) +特殊成立要件3 成立与生效 ( )生效=主体有能力 +标的合法 +意思表示自由真实 +其他特别

29、规定、约 定(交付登记备案批准等公示,附期限、条件)主体 资格瑕疵(主体能力被法定除去瑕疵除外,如无能力人的 纯获利益等。) -遗 精心整理精心整理赠不存在追认与否,只有生效无效两种形态。意思表示 不自由 (乘人之危、欺诈、胁迫)且损害国家利益无效 3 恶意串通损害 国家、集体、第三人利益 (此处第三人利益王利明书上说是非 特定第三人)合法形式掩盖非法目的 (阴阳合同: 如刑法中以交租金的方式支付非法集资的利 息,所租房屋是虚构的。 )违背 公序良俗 或强制性规定的。(效力性规定 无效,取缔性规定有效。 )效力形态欺诈(不损国家利益) :包括作为(虚构事实)与不作 为(隐瞒真像)。结果是自愿的

30、 单方权利胁迫(不损国家利益) :包括对本人或亲属、法人的胁迫。结果是不愿的。 因胁迫订 立的遗嘱 无效 单方权利2 可撤销乘人之危(不损国利) :危难之际 。 与胁迫的区别:乘人之危不同意就遭受既定的损害。胁迫是不 同意就遭受胁迫方 严重 损害。 单方权利重大误解 +损失 (性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识 -即合同的重要要素) 对未来情况的错误是投机不 是重大误解,双方权利显失公平: 1利用优势、他人经验不足致明显不对等。 2 仅适用双务合同(赠与、保 证、抵押等不适用) 3 在签订合同时显失公 平注意: 1 大象欺负蚂蚁是显失公平;蚂蚁 欺负大象不是显失公平;

31、蚂蚁明知不敌最终不敌不是显失公平成立后、履行完毕前显失公平适 用情势变更: A客观情势不可预见异常变化 B不可归责任一方 C 履行不能达到目的 无权代理(见代理一章)精心整理精心整理效力待定限制人超范围的合同行为。债务承担,需债权人追认。始终记住,债务承担不是谁来还钱都一样, 而债权让与是向谁还钱都一样,所以不需经债务人同意。 附:1、阴阳合同:阳合同就是双方虚假合同,无效。但阴合同是真实意思表示,具 备其他合同有效的要素时该合同有效。以合法形式掩盖非法目的,掩盖合同无效, 背掩盖合同有效。 2、真意表留:对方知道的无效。对方不知道的有效。 3、 重大误解的区分: A,把标的物性质搞错是重大误

32、解。但是把标的物价格搞错不是重 大误解(商业风险) ,可以构成不当得利。 B,当事人双方意思表示一致,但合同中 把字词写错,不是重大误解。按照其意思表示履行合同即可,误载不害真意。 民事法律关系的效力瑕疵:确认无效:自始、确定、当然无效(无需在通过判决就无效,法院的确认是确认之 诉)。A 效力性规定与取缔性规定:效力性行为打击,结果也打击;取缔性行为打击,结果 不打击。 B部分无效:租赁合同超期部分,格式条款与不当免责条款可撤销可变更:自始无效,需经诉讼仲裁。 (其他撤销权都是起诉,没有仲裁。 ) A 除此期间: 自知应知起算一年, 但知道撤销事由明确表示或以行为表示放弃撤销权 的,撤销权消灭

33、。B权利分配: 欺诈、胁迫、乘人之危是受损方权利。 重大误解、显失公平是双方权利。 3 效力待定: A 追认权与拒绝追认权:追认的合同自成立之日起生效。拒绝追认的, 自合同签订是就无效(自始无效) 。B相对人追认前的权利: (1)催告权:催告一月内答复,不是形成权。 (2)撤销权: 通知方式行使,仅善意相对人享有(不知情) 。含义:发生与不不确定。 【有合法性要求】恶意阻挠成就,视为成就。恶意促使成 精心整理精心整理 就,视为不成就。条件:延缓条件、解除条件类型:积极条件(以发生为要件) 、消极条件(以不发生为要件)附条件与期限含义:一定会发生,但所附期限可以是不确定的。 (人的死亡、下雨时

34、注意明天下雨是附条件)【没有合法性要求】 期限始期:成就时开始生效。类型:终期:成就是效力接触。诉讼时效 bobo 经典一题:(用于第五章结束使用)第四章代理A 点,权利被侵害 之日,最长保护期 起算。 AG20年 D点,080503 中止 时效(最后六个 月)。前两次台风 不中止。E 点,时效恢复起概念: (1)三方关系: A(被代理人 ) B(代理人) C(相对人 ).(2)法律后果: AC 承 担责任, B 不承担责任。 (3)代理范围:违法不可、身份不可、 事实行为不可 法定代理:监护人资格代理权产生 1 基础关系(委托合同、劳动雇佣合同)双方法律行为。 【委托合 精心整理精心整理同委

35、托事项只能是表意,不可是事实的(例如代替照看房子) 】 委托代理无因性:委托合同这种基础关系不存在了不影响委托授权,即有委托关系 有代理权委托授权单方法律行为 注意:委托合同原则是无偿,约定报酬才有偿。所以没有约定报酬则推定为无偿合 同。自然人借贷没有约定利益也推定为无利息借贷。效力:原则无效,例外:事先同意、事后同意、有紧急情况 +联系不上转委托责任: 原则时、受托人责任。 例外时、 委托人责任。 但代理人违反 选任义务、 指示义务 ,委托人先承担,再向代理人追偿。权利滥用:自己代理、双方代理、恶意串通的代理(无效) ;与超越代理权的区别 在于是否违背代理目的。双方代理:有害的无效,有利的有

36、效,不明的原则上效力待定。1 授权不明、代理双方明知代理违法,代理人与被代理人向第三人承担连带责任。代理中的连带责任 2 代理人与第三人串通、 第三人明知没有或超越代理权: 代理人 与第三人向被代理人承担连带责任。复代理转托不明、 转托代理人也有过错的, 委托代理人与转托代理人想被代理人承 担连带责任。总结:谁过错谁连带,向受害者连带。狭义就意味这排除表见代理。代理 6 狭义的无权代理 ()2 无权:无授权、超越代理权、代理权终止。法律效果:合同效力待定,当事人具有追认权、催告权。善意相对人还有撤销权。 (非恶意就有撤销权。 )要件:表见事由(空白合同、交易习惯等) 、第三人善意。(不知情 +

37、无过失的善意) 精心整理精心整理 有过失就是无权代理表见代理 ( )2 法律后果:合同有效,被代理人可以向表见代理人请求损失赔偿。 (合同法解释 2)间接代理:委托人 A 要求代理人 B以代理人名义从事民法活动。 1、第三人 C知道 AB关系的,合同直接约束 AC。2、C不知道 AB关系的, B应当向 C披露 A,A 因此可以行使 B对 C的权利。 3、C不知道 AB关系,因 为 A 的原因不履行, B 应该披露。 C 对 AB 具有选择权,选定后不可变更。补充: 1 代理的授权可以是对代理人、特定第三人作出、也可以是以 公告方式对不特定人作出。被代理人死亡不能引起代理关系当然终结。仅引起法定

38、代理、指定代理消灭。能作为间接代理关系消灭原因的是:委托人自动介入、委托人行使介入权、第三人 行使选择权A 把 B 的房子以 A 的 可能善意取得A 把 B 的房子以 B 的 不可能善意取得。A 把 B的房子买给 C 分。无权处分:缺乏处分权、以自己名义。后果是合同有效、物权效力 待定。无权代理:缺乏代理权、以他人名义。后果是合同效力待定。(不可能善意取得)民法代理生活代理。代考、代写论文、代为面试、代为抛弃都是 不是民法代理。上述原理在于:代理事实行为、单方行为不是民法的代理。第五章诉讼时效2 兑付国债、金融债券以及向 不1 支付 存款 本金及利息请求权(存款) 适用范围:适用:债权请求权、

39、继承请求权不适用:特定对象 发行的企业债券本息请求权(债券) 精心整理精心整理 一、基础理论效力:时效届满、产生抗辩权 。 (抗辩权延伸至从合同) 3 基于投资关系 产生的缴付出资请求权;(股东出资) 4 其他(人身权请求权)诉讼时效与除斥期间二、期间 1 最长保护期: 权利被侵害之日起 20 年除斥期间诉讼客体除斥期间的客体是形成权;诉讼效果除斥期间届满,实体权利消灭。即形成权因除斥期间 届满而消灭。诉讼债权弹性除斥期间是不变期间,期间经过不能中断、中止、延 长诉讼 展。始期除斥期间一般自权利成立时起算诉讼2 普通诉讼时效期间: 2 年(一般债券)特殊诉讼时效期间:1 年: 身体伤害;出售质

40、量不合格的商品未声明的;延付或者拒付租金的;寄存财物被丢失或者损毁的。(缺陷产品导致 财产损害或 人身 损害,主张侵权适用 2年时效期间)3年:环境污染 侵权,无论人身损害还是财产损害;船舶发生油污4年:国际货物买卖合同 和技术进出口合同 纠纷总结:普通 2 年,环境 3 年,涉外 4 年,保险 5 年。年: 人寿保险 的被保险人或者受益人对保险人保险金请求权三、起算:最长诉讼时效期间: 20 年自 权利被侵害之日 起;缺陷产品10 年从交付最初消费者之日 起计算;船舶发生油污 6年从事故发生之日 起算 诉讼时效 (均 次日 开始计算 )普通时效期间:从权利人 知道或者应当知道权利被侵害 ,且

41、知 道债务人 之日起计算。特殊时效期间: A人身损害,明伤从 受伤 害且知道加害人之日起算;暗伤从 伤 势确诊 且知道加害人之日起算。B同一债务分期履行 的从最后一期履行期限届满之日起计算。 (不含工资、 房租,它们 每期都是独立的)C合同被撤销的,请求返还财产、赔偿损失的诉讼时效期间从 合同被撤销之日 起计算 (终审判决之日 )D 不当得利返还请求权,从知或应知不当得利事实及对方当事人之日起计算。 (知道自己吃亏及谁占了便宜) E无因管理之债,必要管理费用、赔偿损失请求权,知道自己无因管理以及为谁服务之日起F 持续侵权,从 实施终了之日 起计算。请求他人不作为的债权请求权,从 义务人违反不作

42、为义务之日 起计算。含义:失效进行中 +法定事由 +事由消除后重新起算,最长诉讼时效期间不适用中断。1.主张 权利中断:书面口头自, 达到主义 (含成年家属获悉,收到之日已过时效不中断) 。金融机构 扣除利息 。省级媒体公告, 公告之日 。四、时效中断事由: 2 起诉或其他司法 救济:提起主义。 提交起诉状 或精心整理精心整理者提起口头起诉之日,不是受理之日( 本诉、反诉、刑事附带民事诉讼均可)寻求其他公权力 救济 : 向调委会主张、 向公安检察院报案义务人 同意 中断:做出分期、部分履行、提供担保、请求延期、指定清偿计划书等 承诺或行为 。1 部分债务中断及于全部债务。中断效力的延伸: 2

43、连带及于他人 注意: 不适用于连带责任保证, “连带责任保证中,主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效不 中断”。3 代位权诉讼 同时中断 债权人与债务人和债务人与次债务人 两个债权债务关系 。4 债权让与和债务承担自送达中断五、 中止、延长: 1 中止:时效期间的 最后 6 个月内 +法定事由 +事由消除后恢复计算事由:不可抗力;权利被侵害的无民事行为能力人、限 制民事行为能力人没有法定代理人,或者法定代理人死亡、丧失代理权、丧失行为 能力;继承开始后未确定继承人或者遗产管理人;权利人被义务人或者其他人 控制无法主张权利的。 (总结:不可抗力,法定代理人出问题、继承人出问题、人身 自由出问题)

44、2延长: 1.三种期间都可以延长 2 期间届满+未行使权利确有正当理由+法院决定是否延长+决定延长的期间必须适当 。、物权第一章物权概述非人格性:人体器官问题:分离人体后可以成为民法上的物,但只能捐赠不能买卖。无限人死后其家属也不能捐献其器官)物的概念有体物:例外: 1 权利质押、地役权、建设用地使用权和土地承包经营权(仅四荒土地)上的抵押权。可支配性 2 自然力(能被人支配控制的) 3 虚拟财产。1 动产、不动产(汽船舶是动产)2 物的分类精心整理主物、从物 1 从物必须与主物分离。 2 从随主走,约定除外。 3 从主同精心整理孳息属一人。 4 特例:锁与钥匙、电视与遥控器、台灯与灯罩、汽车

45、与备胎然反物权孳法定息的后、果是不法发生定物权孳效力,但是不影响债权效力的发生。原物、孳息:孳息:与原物分离 +原物的收益与产出。分为天违然反物权孳法息、租金、 分红 股票投资收益不是孳息) 、彩票奖金或奖品 3 物权: 1 、绝对权和支配权内容法定 (现已没有典权)如:约定不动产质押,不产生物权效力,发生债权效力 ,但不 对抗第三人。2、物权法定主义: 类型法定 (没有效力、公示法定) 再如:约定 优先购买权 ,离婚时约 定另一方有 居住权 ,都不是法定的内容不发生物权效力。性质、特点: 请求权 、对人权;不以相对人的 过错 为构成要件不以物权人遭受财产损失 为构成要件不适用诉讼时效 。4

46、物权请求权返还原物请求权。 物权人 向无权占有人 主张, 被请求人应返还 原物及孳息 。(此时不要求 对占有人对所有人都是无权占有,只要相对所有权人而言无权占有即可)排除妨害请求权。 物权人 对正在持续中 的 不法或者超越了正常的容忍限度 的妨害请留置权与质权、抵押权之间先抵 / 质后留 置留置权优先与质权、抵押权。求妨害人排除 。(妨害人以无权占有以外的方式妨害物权的行使)内容消除危险请求权。3 用益物权 优先于债权 4优先于在建设工程上对债权: 1 所有权 优先于债权。 2 担保物权 优先于债权 具有物权效力的债权 优先于不具有物权效力的债权物权概述两个例外:承包人的优先受偿权(工程价款债

47、权)的抵押权,还优先于尚未支付一定比例购房款的业主的所有权。海商 法“船舶优先权先于船舶 留置权受 偿 ,船舶 抵押权后于船舶留置权 受 偿”。物权的优先性 2 对物权:依法处理。比如: 物 199、 239 条;他物权优先于所有权。无法定,适用“ 先来后到 ”规则 精心整理( a)留置权成立后,若 动产 权、抵押权,则先成立的留置 权。质质权与抵押权之间 (只考虑所有人设立)所有人“先抵 后质”所有人“先质 后抵”。( b)留置权成立后,若 留置权 权,则后设立的质权、抵押权 (a)若抵押权已经登记,则抵 (b)若抵押权未登记,不对抗 无论后设立的抵押权是否登记 丧失占有的不对抗抵押。抵押权

48、的顺位(不动产上只存在登记过的抵押权。动产才可能出现未登记)A 动产:登记未登记。先登记后登记。同天登记、均未登记按比例清偿。B 不动产:先登记后登记;同天(没有小时先后)登记按照债权比例清偿。精心整理质权、抵押权、留置权竞合第一章例题( 1)返还原物请求权( ) 【例 1】甲将房屋出卖给乙, 交 付了房屋,但没有办理过户登记。此后,因房价上涨,甲欲毁约。【例 2】甲将房屋出卖给乙,交付了房屋,但没有办理过户登记。因房价上涨,甲又 将房屋出卖给不知情的丙,并给丙办理过户登记。【例 3】甲的汽车被乙盗窃,乙将汽车交给雇佣的司机丙驾驶。【例 4】甲的手机为乙所盗,乙以市价出售给不知情的丙,并交付。

49、【例 5】甲的猫被乙盗窃,甲发现时,该猫因乙管理不善而死亡。猫已经死了(注意:猫从乙处丢失、被盗,亦同! ),乙对猫的无权占有也消灭 了,乙不再是猫的现时无权占有人。甲对乙无返还原物请求权(因为赋予返还原 物请求权不具有意义,不能因此使甲恢复对猫之所有权的圆满状态) ,但甲可对乙行 使侵权损害赔偿请求权。【例 6】甲的手机为乙所盗,乙将手机借给丙使用。乙是 无权的间接占有人 ,丙是 无权的直接占有人 。甲既可对乙,亦可对丙行 使返还原物请求权。返还原物请求权的对象包括无权的直接占有人,也包括无权 的间接占有人。【例 7】甲有一幅名画被乙盗窃,乙出卖给不知情的丙,丙交给丁书画店保管,丁交 给自己

50、的雇员戊带回家中代为收藏。关于甲的权利,下列表述正确? BA.甲对乙享有返还原物请求权 B.甲对丙享有返还原物请求权 D.甲对戊享有返还原物请求权 精心整理精心整理C.甲对丁享有返还原物请求权(不能向保管人以及保管人的雇佣人主张返还) (2)留置权:【例 1】甲将自己的汽车送给乙修理,因欠到期修理费被乙留置。此后, 甲又将该汽 车抵押给丙。乙的留置权优先于丙的抵押权。法理基础:先来后到规则。【例 2】【例 3】甲将自己的汽车送给乙修理,因欠到期修理费被乙留置。现因 乙需要给丙提 供担保,乙找到甲,请求甲同意自己用该汽车给丙提供担保,得到甲同意后,乙以 自己的名义用该汽车给丙设立质权(抵押权)

51、。丙的质权、抵押权优先于乙的留置 权。法理基础:担保人的权利总不能优越于被担保之债权人的权利。【例 4】甲将自己的汽车送给乙修理,因欠到期修理费被乙留置。现因 乙需要给丙提 供担保,乙谎称自己是汽车的所有人,将该汽车质押(抵押)给不知情的丙。丙 善意取得汽车质权(抵押权) 。丙的质权或者抵押权优先于乙的留置权。【说法】留置权优先于不动产抵押(,留置权不适用不动产) (3)返还遗失物请求权:第 107 条,所有权人或者其他权利人(物权人)有权追回 遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的,权利人有权向无处分权人请求损害赔偿, 或自知道或应当知道受让人之日起 2 年内向受让人请求返还原物,但受让人通过

52、拍 卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的,权利人请求返还原物时应当支付 受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后,有权向无权处分人追偿。 第一,本条为34条的特别法庭。第二,原则上追回无时限,被转让过的有 2年时限。 如果是通过拍卖或有经营资格主体转让的,追回时要付费,付费后追偿。第三,遗 失物不发生善意取得,遗失物经国家公示 6 个月后无人认领的归国家所有。第二章物权变动 善意取得:四要件:无权处分中 +善意 (不要求无过失) +合理价+登记/ 交付模式:合同效 精心整理精心整理力,物权效力发生。 生效法律文书:法院 判决、仲裁机构形成仲裁生效时。 (无需登记 /交付) 继承(

53、遗嘱继承、受遗赠 ):死亡时,发生物权变动 (无需登记 /交付),两个以上法 定继承人,分割前 共同共有非基于法律行为的物权变动 合法建造房屋、拆除房屋:每一层 封顶 、每一层的 掀顶 (无需登记)(公行为、事实行为、继承) 征收、没收、强制执行 物权 无主物的先占:占有事实 +占有意思 变动添附( 加工、附合、混合 )取得孳息 (合同生效+交付或登记):合同生效还须公示才能发生物权变动,不登记不发生物权效力。登记生效 单方行为( 抛弃物权、捐助 )债权 /形式主义:买卖合同、不动产抵押、质权设立、 建设用地使用权(见区分原则) 【原则】基于法律行为的物权变动 双方行为 (买卖、赠与、抵押、质

54、押、承)包合同等(有权处分为前提,必须公示) 多方行为( 合伙、设立公司 )债权 /意思主义:动产抵押、土地 承包经营权、地役权(动、土、地) 【例外】(合同生效,不登记不对抗:)合同生效就发生物权效力。但不登记不对抗善意第三人。登记对抗 基于法律行为物权变动的区分原则( ) 债权效果达不到、物权变动效果不发生变动,只能通过善意取得(物权变动与否与 合同有无效分开来看) 。不动产买卖(赠与) ,未登记,不动产所有权不变动,买卖、赠与合同有效(合同 有无效看的是主体、标的、意思表示是否适格) 。动产买卖(赠与),未交付,动产所有权不变动,但交付不是动产买卖(赠与)合 同的生效要件。不动产抵押中,

55、未登记,抵押权未设立,抵押合同生效。精心整理精心整理动产质押时,未交付动产的,质权未设立,但 不因此 影响质押合同的效力( 质押合 同是诺成合同,不动产没有质押 )。基于法律行为的不动产物权变动:原则上:物权变动 =有效民事法律行为 +登记 例外: 动产抵押、土地承包经营权、地役权 基于法律行为的动产物权变动:原则上:物权变动 =有效民事法律行为交付 (或 放弃占有 )注意: 1 买卖(赠与)船舶、航空器、机动车, 交付时所有权移转,不登记不对 抗善意第三人。抵押船舶、航空器、机动车的,自抵押合同生效时,抵押权设立,但未 经登记不得对抗善意第三人。买卖船舶、航空器、机动车给数人,交付给甲,登记

56、于乙。法院支持甲 获得所有权。有权利凭证的 有价证券(汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单)出质:书面成立、成立生效(质押合同) +交付设立、 背书 对抗(质权)国库券、电子提单、电子仓单、基金、股权、知识产权、应收账款出质: 书面成立、成立生效(质押合同) +登记 设立(质权)合同生效即发生物权变动 ,不以交付或者登记作为物权变动的生效要件,但未经登记,不得对抗善意第三人。动产抵押动产浮动抵押交付的概念 ( ):即占有的移转。要件:移转占有。具有交付的 合意动产买卖合同 ;没有约定现实交付。货交第一承运人即完成现实交付。条件: 交付地点 ; 货物需要运输简易交付。 他人已经占有, 合同

57、生效时发生物权变动 精心整理精心整理一、交付交付的类型 ()3 指示交付。第三人合法占有,通知到达第三人发生物权 变动。本质是转移返还请求权4 占有改定。买卖合意 +占有改定合意 +占有改定协议生效时物权变动。现实交付例子:【例 1】甲、乙做买卖,甲把物递给乙,乙没接手并说“先放这,我走时带走”。走时甲忘了带走。所有权归甲(【例 2】甲将汽车出卖给乙,由甲的司机丙交给乙的司机丁。这也是现实交付,称为为经由占有辅助人为交付),甲允诺而为之。这也是现实交付,【例 4】甲的汽车在乙处修理期间,甲将汽车出卖给丙,丙又出租给丁。乙依照甲的指示,将汽车交付给了丁。 乙将汽车交更付给正丁登时,记丙取:得1汽

58、登车所记有权簿。出现登记错误 2 权利人或者利害关系物权有两本证书,权属占【证例有)书3】丁甲与辅出登售助占汽记有车薄给之乙时,乙乙登取转记得售汽给薄车丙为。所有乙准权请。求(甲有直接证将汽据车推交付翻给除丙,外甲允。人提出更正申请。 3登记名义人 书面同意 更正或者申请人 确有证据证明 登记错误。公示公信 异议登记:A 步骤: 1. 更正登记失败,利害关系人提出异议登记。2 不实质审查,申请就应办理异议登记。 3.十五日内起诉,否则 自动 失去效力 (确认之诉)B责任:异议登记不当,给权利人造成损害的,由申请人承担赔偿责任。C效力:1 阻碍善意取得的发生 (因为登记了就不可能不知情 )2 登

59、记名义人为真正的物权人,真正物权人之处分行为不受异议登记的影响二、登记 预告登记: A 登记人:不动产买卖 (赠与) 合同买受人 商品房预售登记。在建工程抵押的预告登记。抵押权顺位的预告登记。B效力:1 预告登记后,未经同意, 对抗所有在后的其他物权变动、包括抵押权。 (但 不影响合同的效力)。防止一物二卖 3 登记的是债权,得到的是具有物权性质的债权。自动失效:( a)债权消灭。(b)自能够进行不动产登记之日起 3 个月内未申请本登记。四个登记责任:1 异议登记不当造成损害,异议登记申请人赔偿。2 当事人提供虚假材料申请登记,对造成的损害应承担责任。因登记错误给他人造成损害的, 登记机构承担

60、责任。 登记机关赔偿后向造成错误的 精心整理精心整理人追偿(不真正连带责任) 登记机关自己错,自己承担责任。模式:选择登记申请人赔偿登记机关因为他人错,受害人可以选择(选择 +追偿 =不真正连带,终局责任是申请 人) 选择登记机关,登记机关赔偿。登记机关向申请人追偿。第三章、所有权 |第四章、共有 |第五章、所有权取得特殊方式原始取得:生产、收益、征收、没收、添附、拾得、发现、善意取得(法定取得)基本同事实行为财产所有权的取得区别:是否基于上游权利人的权利而取得。继受取得:买卖、赠与、继承、受赠、其他合同原因基本是合同行为。所有权所有权权能:使用、收益、占有、处分范围:国土海水 需屏障: 国防

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