浅议人才流动与竞业禁止

1、浅议人才流动与竞业制止摘要：人才流动已越来越频繁，如何有效防止人才流动中商业机密、技术机密的流失，已成为企业急需解决的问题。竞业制止制度是市场经济中保护商业机密、技术机密和维护公平竞争的重要手段。由于我国的竞业制止制度还存在法律界定不够明确、范围不清、立法过于抽象、缺乏操作性等问题，因此，在不断完善竞业制止制度的过程中，应着力解决用人单位商业机密、技术机密权与劳动者择业自由权之间的矛盾和冲突，平衡二者的利益，以实现竞业制止制度的价值目的。关键词：人才流动；商业机密；技术机密；竟业制止一、人才流动与商业机密、技术机密流失一人才流动率较高外企太和公司的行业调查报告2022显示，无论何种类型的企业，

2、专业人才和销售人员的流动比率都比拟高。专业人才尤以IT行业、医药行业和金融业的研发人员为主；市场及销售人员普遍流动率也较高。对于中小型高新技术企业尤为严重。智通人才连锁对100多家东莞企业的调查研究显示，企业员工流失率“惊人，东莞企业正式员工年流失率高达50%以上的企业竟然占到了45%，这与年流失率不高于15%的国际惯例存在宏大差异。同时，根据智通人才多年的跟踪调查，东莞企业的员工流失率已经呈现逐年上升的趋势。在调查的广东省部分高新技术企业当中，主动辞职的有专业技术人员、管理人员、销售人员和技术工人。其中，专业技术人员的主动辞职率最高。其中最高的一个企业专业技术人员的主动辞职率到达了90%。总

3、之，对于掌握公司商业机密和技术机密员工的流动率较高。二人才流动逐渐成为商业机密、技术机密流失的主渠道目前广东省因人才流动引起的技术机密流失的现象非常突出，主要表现为：职工“跳槽时或因离休、退休等原因离任后带走原企业的技术机密，并利用原企业的技术机密为其他企业效劳，使原企业的经济利益遭受损失。职工离任后另起炉灶，利用原企业的技术机密从事与原企业一样的业务，与原企业进展商业竞争，使原企业丧失竞争优势。职工在职期间进展兼职，利用在工作期间所掌握的技术机密为兼职企业效劳，削弱了原企业在市场竞争中的优势地位。同时，一些竞争企业借人才流动之名，挖取其他企业中知悉技术机密的人才为其效劳，以获取高额利润。人才

4、流动是市场经济开展的必然要求，但人才流动又常常遭遇企业商业机密和核心技术流失。人才必须合理流动，商业机密、技术机密必须得到保护，这是一道必须破解的难题，破解这一难题的方法之一就是制定竞业制止的法律法规体系。二、广东省高新技术企业施行竟业制止现状及存在问题一法规方面除了?公司法?、?中华人民共和国反不正当竞争法?、?劳动合同法?等对竞业制止有相关规定外，?深圳经济特区企业技术机密保护条例?珠海市企业技术机密保护条例?在我国地方法规中首先建立竞业制止制度。两条例规定的竞业制止，是指企业可以与员工约定该员工在分开该企业的一定的时间内，不得在消费同类产品且具有竞争关系的其他企业任职或者自己从事同一产品

5、的消费经营。1999年出台的?广东省技术机密保护条例?规定：在技术机密保护期限内，劳动合同终止的，当事人仍负有保护技术机密的义务，但未提到保密补偿金的问题。虽然地方性法规在一定程度上对竞业制止协议进展了标准，但其标准过于笼统，而且由于地方性法规立法等级不高、区域性等特征，难以对竞业制止协议的效力进展整体标准。总之，这些法律、法规的缺陷在于：缺少一部标准竞业制止协议的商业机密法，未实现立法上的统一；现行法律、法规对“竞业制止的概念表述过于笼统，且互相矛盾；未能对竞业制止协议的适用主体、适用领域、地域、期限、补偿费等做出较为明确、详细的规定。因此导致实务中适用相应的法律法规众多，争议较大。二竞业制

6、止范围方面竞业制止所涉及到的制止范围主要包括地域范围、业务范围和商业机密的界定。地域范围方面的争议是制止范围包括公司整个业务范围，全省乃至全国范围，还是详细的竞争公司及其子公司？业务范围方面的争议是制止员工所从事的业务包括整个行业领域或专业领域还是业务所涉及到的部分专业领域？商业机密的界定主要是要合理区分商业机密和员工使用一般知识、经历和技能之间的不同。而在实际中，如何明确、合理地规定竞业制止的地域范围是存在较大争议的。有的以公司营业范围大小，作为限制竞业的范围；有的以公司如今的营业范围为根底，并根据员工的营业是否会对公司构成竞业危险来确定竞业制止的区域范围；大多数公司以全中国作为限制竞业的范

7、围，这势必会剥夺员工的生存权，影响了竞业制止协议的有效性。业务范围的限制是竞业制止协议的必备条款。在理论中，对业务范围的限制一般采用以下方式规定：通过对技术的规定进展限制，规定员工不得为采用同种或相似技术的企业工作；通过对产品的规定进展限制，规定员工不得在消费同类或同级别的产品的企业中工作；通过对效劳的规定，制止员工从事一样或相似的效劳；通过对行为的规定，制止员工引诱其他员工跳槽，制止与如今的员工进展交易等。但这些界定都较模糊，而使得协议的有效性不够。另外，如何判断员工在实际工作中只是一般知识、经历和技能的使用，还是泄露了前企业的商业机密，在理论中很难明晰界定，而成为争议的焦点。三竞业制止期限方面期限限制是竞业制止协议的一项必备条款。但多少年才是合理的呢？在我们的调查中发现竞业制止的期限主要有这样几种：一年的、二年的、三年的、四年的、五年的，甚至有十年的。?深圳经济特区企业技术机密保护条例?第十六条规定“竞业限制的期限最长不得超过三年。竞业限制协议中没有约定期限的，竞业限制的期限为三年，