32、第16章国际民事诉讼法

1、第四节管辖豁免一、国家豁免与国家行为理论1.国家豁免，又称主权豁免，指一个国家及其该国明确同意不得在另一国家的被诉，其不得被另一国家扣押或用于强制执行。包括司法管辖豁免、司法管辖豁免：程序豁免和强制执行豁免。一国明确同意，任何其他国家的都不得受理以该外国国家为被告或者以该外国国家程序豁免：为标的的。一国明确同意，不得强迫其出庭作证或提供程序上的强制措施。，不得对该外国的国家采取保全等强制执行豁免：非经该外国国家明示同意，受诉产实行强制执行。2.国家行为理论：（act of se doctrine）不得依据有关对该外国国家财对一国制定的法令或在其审判。内实施的行为，其他国家的不得就其有效性进行二

2、、豁免1.豁免指按照国际法或有关协议，在国家互惠的基础上，为使一国代表在驻在国能够有效的执行任务，而由驻在国给与的特别权利和优待。2.维也纳和行政管辖，但关系公约第 31 条规定，代表不接受驻在国的刑事管辖、民事管辖代表在下列民事中不享有司法豁免权：（1）（2）；（3）代表以私人代表以私人在驻在国境内有关私有不动产物权的；为遗嘱执行人、遗产管理人、继承人或受遗赠人的继承事件的代表与驻在国境内在公务范围以外所从事的专业或商业活动的。3.维也纳关系公约第 32 条规定，代表及其他依法享有司法豁免权的人，在下列情况下，也不享受司法豁免权：（1）明确表示放弃司法管辖豁免的。讼从而引起与本诉直接相关的反

3、诉。（2）主动在外国以提4.维也纳领事关系公约第 42 条规定，领事和雇佣只有在于其公务行为有关的：中才能享受接受过或行政机关的管辖豁免。但上述规定不适用于下列民事（1）因领事的。或领事雇佣并未明示或默示以派遣国代表而订立的契约所发生（2）第三者因车辆、船舶或航空器在接受国内所造成的意外事故而要求赔偿的此外注意：。1.代表以及其他依法享有司法豁免权的人，在民事或行政程序上放弃管辖豁免，不等于也默示放弃了是明示的。强制执行豁免。对于强制执行豁免得放弃必须单独作出，并且2.3.维也纳代表以及其他依法享有司法豁免权的人，没有以证人作证的义务。代表以及其他依法享有司法豁免权的人，驻在国不得为执行之处分

4、，但如果属于关系公约第 31 条第 1 款所列民事，并且执行处分又不对其人身或寓所的，则不在此限。三、国际组织的豁免这里的国际组织，是指在国际范围内从事活动的有若干国家或通过条约设立并取得国际法人资格的团体。其中首推中，规定这些组织的资产或豁免的。专门机构这类间组织。及豁免公约，无论位于何地，也无论位于何者控制之下，都是享有绝对小结：国家豁免的概念以及所包含内容？强制执行豁免的含义？国家行为理论的概念？3.豁免的概念以及维也纳关系公约的相关规定？4.国际组织豁免的含义？第五节期间和时效一、国际民事中的期间1.期间指由规定或者由依职权指定的，、当事人或其他参加人为一定行为的时间期限。分为法定期间

5、和指定期间。对国际民事中的期间通常规定的比纯粹国内民事中的期间要长。2.期间的计算方法按各国国内定，各国基本相近。通常以时、日、月、年作为期间的基本计算。其中，还包括期间开始的时和日不计算在期间内，期间届满的最后一天是节假日的，以节假日最后的第一日为期间届满的日期，期间不包括在途时间，文书在期满前交邮的，不算过期。3.在 事人来说，抗力或非期间内或当事人应当进行某项行为而没有进行的，为迟误。对当迟误的是不能再行使他原本可以行使的权利。若迟误的原因是不可原因，各国法律一般允许顺延。二、国际民事中的时效1.各国对（1）（2）（3）时效的规定往往各不相同，主要表现在以下时效的期间；时效的中止、中断、

6、延长；时效的客体和效力。面：2.时效的准据法：应用该请求的准据法，即依支配主要的法律。小结：1.期间？2.期间的计算。3.时效，对于时效准据法适用于请求的准据法，即依支配主要的法律。第六节保全和保全及海事强制令一、国际民事中的在保全作出之前为保证将来1.保全是指的执行而应一方当事人申请或者依职权对有关当事人的在国际民事所采取的一种强制措施。中，保全只能给予当事人申请或者前利害关系人的申请而由人民进行裁定实施，并不依职权主动采取保全措施。开始之后在国际民事只有利害关系中，当事人申请保全，通常在作出之前向提出，讼，逾期可以在诉前申请应当解除保全。申请人应在获得批准后 30 日内提不的，保全。2.海

7、事请求保全：根据我国海事特别程序法的相关规定，海事请求保全是指：海事根据海事请求人的申请，为保证其海事请求的实现，对被请求人的所采取的强制措施。向被保全所在地海事提出，应于 48 小时之内做出裁定。二、国际民事中的保全可能灭失或以后难以取得的情况下，也可以主动采取保全措施。”民诉法第 74 条：“在参加人可以向人民申请保全，海事特别程序法第 62 条：“海事保全是指海事根据海事请求人的申请，对有关海事请求的予以提取、保存或者封存的强制措施。”三、海事强制令海事根据请求人的申请，为使其合法权益免受，责令被请求人作为或者的强制措施。应于 48 小时之内做出裁定。小结：一、保全的概念1.国际民事但是

8、国际民事当中的当中的保全可以是前的保全也可以是中的保全，保全只能依当事人申请而不能是依职权做出。2.了解我国关于海事特别程序法关于海事请求保全的相关法律规定。二、关于民事当中的保全问题，了解其概念三、掌握海事强制令的含义第七节国际司法协助一、国际司法协助的概念和范围国际司法协助，一般指一国或其他主管机关，根据另一国或其他主管机关的请求，代为或协助实行与范围：有关的一定的司法行为。狭义：司法协助仅限于两国之间送达文书、代为询问当事人和证人以及收集。广义：司法协助还包括外国和外国仲裁机构裁决的承认与执行。我国持广义做法：认为除包括送达文书、外还应包括：取证、外国民事的承认与执行以1.外国人在民事中

9、的法律地位；2.交流法律资源；免除文书认证和文书证明效力；户籍文件的送交；外国仲裁裁决的承认与执行。二、国际司法协助的依据国际司法协助的依据必须存在条约或互惠关系。三、国际司法协助中的1.司法协助的和公共秩序我国国内法和与外国缔结的司法协助条约或协定均作了明确规定。2.司法协助中的公共秩序含义：指如果请求国提供司法协助。司法协助事项与被请求国的公共秩序相抵触，被请求国如我国 1991 年通过的民事法第 262 条第 2 款规定：外国请求协助的事项有损于中民的主权、安全或者社会公共利益的，人民不予执行。中民和意大利关于民事司法协助条约第十九条协助的：（1）如果被请求的行为有损于被请求的缔约一方的主权、安全或其法律制度的基本原则，则提供协助。（2）在此种情况下，被请求的缔约一方应将的理由通知提出请求的缔约一方。四、国际司法协助的有关机关1.机关含义：指一国根据本国缔结或参加的国际条约的规定而制定建立的司法协助中起联系或传递作用的机关。我国 1991 年加入关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约和 1997 年加入域外取证公约 途径传递的文书的机关。指定中民司法部为机关，接收外国通过领事但缔结双边司法协助条约，有三种情形：（1）指定司法部作为机关；同时指定各自的司法部和同时指定各自的司法部和2.主管机关同为中国方面的院为