合同法讲座修改稿课件

1、合同法讲座修改稿合同法讲座修改稿 武孝奎主任律师简介姓名：武孝奎 党派：中共党员教育背景：安徽大学法学本科、南京大学法律硕士擅长业务领域：房地产、建设工程；重大经济合同纠纷；刑事辩护；公司治理、资产重组、并购。主要业绩：自执业以来办理过刑事、行政和民商事案件数百件，经济类案件标的额达数十亿元，其中在最高人民法院、江苏省高院办理过有重大影响的案件数件，现担任数十家政府机关和企事业单位、社会团体法律顾问。主要客户有：苏宁环球集团、南京广电集团、商贸投资集团、南京市中山陵园管理局、南京海事局、秦淮区委等。主要个人荣誉：2010年被评为“十佳律师”，2011年获得“行业奉献奖”，2012年4月当选为南

2、京市秦淮区政协委员，2012年12月当选为南京市第十五届人大代表。 武孝奎主任律师简介姓名：武孝奎 第一部分 合同法总则 第二部分 合同法分则 第一部分 合同法总则 第二部分 合同法分则 第一部分 合同法总则一、合同的概念与特征(一)概念 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。 合同法调整的是平等主体之间的协议，即合同的主体必须具有平等的法律地位，如果主体之间存在管理被管理的关系或行政隶属关系，则不适用合同法的规定。如政府对经济的管理活动，企、事业单位内部的管理关系，均不适用合同法。（二）合同

3、的法律特征 1、合同必须是双方或多方当事人意思表示一致 2、合同是合法的民事行为 3、合同依法成立时，即具有法律约束力（合同的法律约束力主要体现在以下两个方面：一是不得擅自变更或解除合同；二是违反合同应当承担相应的违约责任）第一部分 合同法总则一、合同的概念与特征二、合同法的基本原则合同的基本原则是合同当事人在合同活动中应当遵守的基本准则，也是人民法院、仲裁机关在审理、仲裁合同纠纷时应遵循的原则，这些原则主要包括：（一）平等原则：合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方（二）自愿和意思自治原则：当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预（三）公平原则：当事人

4、应当遵循公平原则确定各方的权利和义务（四）诚实信用原则：当事人在订立、履行合同，以及合同终止后的全过程中，都要诚实，讲信用，相互协作（五）合法原则：当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规的相关规定，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益（六）法律约束力原则：依法成立的合同，受法律保护，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同二、合同法的基本原则三、合同的订立合同订立方式当事人订立合同采取要约、承诺方式。要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：内容具体确定；表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。承诺是受要约人同意要约的意思表示

5、。这种方式是当事人对合同的内容进行协商，达成意见一致的过程。实践中，只有大宗国际货物贸易会采取严格的要约承诺的方式，一般普通合同双方当事人以直接签订书面合同的形式达成一致。订立合同的形式当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。 书面形式一般是指当事人双方以合同书、书信、电报、电传、传真等形式达成协议，这种形式明确肯定，有据可查，对于防止争议和纠纷有积极意义。 口头形式是指当事人面对面地谈话或者以通讯设备如电话交谈达成协议。以口头订立的合同的特点是直接、简便、快速，数额较小或者现款交易通常采用

6、此形式。 其他形式主要指行为默示，如在超市货架上拿东西去收银台付款，在商店选购衣服等。三、合同的订立四、合同的内容合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所（二）标的（三）数量（四）质量（五）价款或者报酬（六）履行期限、地点和方式（七）违约责任（八）解决争议的方法此为参照性条款，由于实践过程中，合同的种类繁多，具体情况各异，在拟定合同时应根据具体的情况再确定合同具体的内容。四、合同的内容五、格式合同 (一）概念：格式合同，是指采用固定的格式条款订立合同。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。格式合同又称标准合同。典型的如银行贷

7、款合同、保险合同等。 （二）特别注意事项：1、提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。2、提供格式条款一方在格式合同中免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。3、对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常解释予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。4、实践中，如因格式合同发生纠纷，作为格式合同提供方往往居于不利地位，要避免成为格式合同制定方。五、格式合同六、合同的效力 生效要件：主体合格

8、、意思表示真实、不违反法律和社会公共利益 1、依法成立的合同，自成立日起生效。 2、法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 3、附条件、附期限的合同 附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。 当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。六、合同的效力（一）效力待定合同 指合同虽成立，但因其不完全符合有关生效要件，其效力尚未确定。 一般经有权人表示承认后才成生效的合同。 限制民事行为

9、能力人订立的合同： 经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认，如12岁小孩儿去文具店买文具的行为无需父母进行追认就有效 无权代理、超越代理权或代理权终止后以被代理人名义订立的合同 法人或其他经济组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同 无处分权的人处分他人财产 （一）效力待定合同 （二）无效合同 有下列情形之一的，合同无效： 1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； 2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； 3、以合法形式掩盖非法目的； 4、损害社会公共利益； 5、违反法律、行政法规的强制性规定。

10、合同中的下列免责条款无效： 1、造成对方人身伤害的； 2、因故意或者重大过失造成对方财产损失的。 （二）无效合同（三）可变更或可撤销合同 1、因重大误解订立的； 2、在订立合同时显失公平的； 3、一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。 当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。 撤销权的消灭：1、具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；2、具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。（三）可变更或可撤销合同 七、合同履行中的抗辩权：是指双务合同中的债务人在符合法定条件时，对抗、拒绝对方的履行请求

11、的权利。同时履行抗辩权先履行抗辩权不安履行抗辩权 七、合同履行中的抗辩权：是指双务合同中的债务人在符合法定条 同时履行抗辩权，是指在应当同时履行的双务合同中，一方当事人确有证据证明另一方当事人在同时履行的时间不能履行或者不能适当履行，在履行期时其享有不履行或者部分履行的权利。合同法规定,当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时,有权拒绝其相应的履行请求。 如在买卖合同中,双方约定“一手交钱，一手交货”，卖方在同时履行的日期根本无法供货,买方在同时履行的日期有权不付款。另外,一方当事人有证据证明对方当事人在同时履行的时

12、间只能部分履行，该当事人有权就其不能履行部分拒绝给付。比如,100万吨化肥的买卖合同,买方了解到卖方只有80万吨化肥，而且不可能在履行日期提供另20万吨化肥,则买方在同时履行日期有权仅支付80万吨化肥的价款、而拒绝支付100万吨化肥的价款。 同时履行抗辩权，是指在应当同时履行的双务合同中， 先履行抗辩权是指在双务合同中应当先履行的一方当事人未履行或者不适当履行、到履行期限的对方当事人享有不履行或者部分履行的权利。合同法规定，当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方末履行的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。比如，房屋租赁

13、合同，双方约定先交付房屋，再付租金，出租方不交付房屋，承租方当然有权不付租金。 先履行抗辩权属于延期抗辩权，只是暂时阻止对方当事人请求权的行使，并非永久的抗辩权。当对方当事人完全履行了合同义务，先履行抗辩权消灭，当事人应当履行自己的义务。当事人行使先履行抗辩权致使合同迟延履行的，迟延履行责任应由对方当事人承担。 先履行抗辩权是指在双务合同中应当先履行的一方当事人未不安抗辩权 合同法第68条规定了应当先履行债务的当事人行使不安抗辩权的法定事由。如有确切证据证明对方有下列情形之一，可以中止履行：（1）经营状况严重恶化：“严重恶化”是弹性规定，德国和我国台湾地区的标准是“难为对待给付”，既包括恶化的

14、“现实”，也包括“恶化”的可能。例如：订货10万元，但生产能力只有订货量的1/3。（2）转移资产、抽逃资金以逃避债务：民法通则第49条和公司法也有类似规定。例如：有的企业有债不还却将企业财产假赠给第三人，或者通过以公司财产为股东作担保抽走资金，就可认定目的是逃避债务，两者有因果关系。（3）丧失商业信誉：判定标准为：A、对于有一般商业知识的人来讲，若认为同某个企业进行交易存有信任危险；B、商业信誉的丧失已形成。例如，企业因制假被行政机关处以行政处罚。 （4）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。不安抗辩权 八、合同权利义务的终止（一）合同终止

15、的原因有下列情形之一的，合同的权利义务终止：1、债务已经按照约定履行2、合同解除3、债务相互抵消4、债务人依法将标的物提存5、债权人免除债务6、债权债务同归于一人7、法律规定或者当事人约定终止的其他情形 八、合同权利义务的终止 （二）合同的解除 1、约定解除：当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 2、法定解除 （1）因不可抗力致使不能实现合同目的（如自然灾害、战争、政府行为等）； （2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；

16、（4）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（5）法律规定的其他情形。3、合同解除的效力合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 （二）合同的解除 九、违约责任（一）预期违约当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。（二）损害赔偿当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿应相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违

17、反合同可能造成的损失。（三）违约金当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。（四）定金当事人可以约定一方向对方给付定金作为债券的担保。债务人履行债务后，定金应当抵做价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。当事人既约定违约金，又约定定金的，可以选择适用违约金或者定金条款。 九、违约责任 十、合同约

18、定管辖 因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反合同法对级别管辖和专属管辖的规定。实践中，应特别注意，如果约定合同签订地管辖，就应注意在合同中明确合同具体的签订地点，具体到市辖区；不应直接笼统地约定原告住所地管辖或者被告住所地管辖，而应交代清楚在合同的哪一方当事人所在地管辖，因为在案件提交审判前还未知哪方是原被告。 十、合同约定管辖十一、诉讼时效1、一般为二年。2、特别诉讼时效。下列的诉讼时效期间为一年： 身体受到伤害要求赔偿的； 出售质量不合格的商

19、品未声明的； 延付或者拒付租金的； 寄存财物被丢失或者损毁的。3、最长诉讼时效 诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。十一、诉讼时效 1、诉讼时效的中断 诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中 断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。 2、诉讼时效的中止 在诉讼时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。 3、诉讼时效届满后的法律后果（1）债权人丧失胜诉权；（2）诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表

20、示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。 1、诉讼时效的中断 第二部分 合同法分则合同法分则部分具体规定了15类有名合同:1、买卖合同2、供用电、水、气、热力合同3、赠与合同4、借款合同5、租赁合同6、融资租赁合同7、承揽合同8、建设工程合同9、运输合同10、技术合同11、保管合同12、仓储合同13、委托合同14、行纪合同15、居间合同合同法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用合同法总则的规定，并可以参照合同法分则或者其他法律最相类似的规定。 第二部分 合同法分则合同法分则部分具体规定了1 一、买卖合同1、定义：出卖人转移标的物所有权于买受人，买受人支付

21、价款的合同。2、双方权利和义务卖方：交付货物所有权 （1）交付内容:货物以及有关单证、资料。（2）交付时间：代办托运为交承运人。买方：支付价款、验收货物。（1）验收责任：有约定期，期内验。没约定，及时验。（2）卖方在合理期限内或者收货之日起2年内未通知卖方货物数量或质量不符合约定的， 视为货物数量或质量符合约定；但货物有质保期的，适用质保期的规定。出卖人恶意，不受此限。 一、买卖合同 3、风险承担（1）标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。（2）因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之

22、日起承担标的物毁损、灭失的风险。（3）出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。（4）出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移。 3、风险承担4、标的物质量问题（卖方的两项瑕疵担保责任） （1）确定标的物无权利瑕疵（权利瑕疵担保责任） 卖方保证出卖物是其拥有所有权和合法处分权的财产，如果卖方未将标的物上存有第三人的权利的情形预先告知买方，则买方有权请求降低价格、解除合同和要求赔偿损失。 （2）确定标的物无质量缺陷（物的瑕疵担保责任） 标的物必须符合法律的规定和当事人的约定，如果标的物有表面缺陷

23、，买方应于接受标的物的当时提出；如果有隐蔽缺陷（需要经过技术鉴定或在物的使用过程中才能发现的缺陷），买方应于规定的期限内提出。 约定的检验期间或者质量保证期间短于法律、行政法规规定的检验间或者质量保证期间的，人民法院应当以法律、行政法规规定的检验期间或者质量保证期间为准。4、标的物质量问题（卖方的两项瑕疵担保责任） （3）权利瑕疵担保责任的免除 买受人订立合同时知道或者应当知道第三人对买受的标的物享有权利的，出卖人不承 担瑕疵担保责任。5、买卖合同的解除（1）解除合同与主物的关系：因标的物的主物不符合约定而解除合同的，解除合同的效力及于从物。因标的物的从物不符合约定被解除的，解除的效力不及于主

24、物。（2）数物并存的合同解除：标的物为数物，其中一物不符合约定的，买受人可以就该物解除，但该物与他物分离使标的物的价值显受损害的，当事人可以就数物解除合同。（3）分批交付的标的物的合同解除：某批标的物交付出现问题原则上不影响他批标的物，出卖人不交付其中一批标的物或者交付不符合约定，致使今后其他各批标的物交付不能实现合同目的的，买受人可以就该批以及今后其他各批标的物解除，如果各批标的物之间相互依存，买受人可以就已经交付的和未交付的各批标的物解除。（4）分期付款买卖中的合同解除：分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。出卖人解除合

25、同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费。 二、技术合同 技术合同是当事人就技术开发、转让、咨询或者服务订立的确立相互之间权利和义务的合同。 订立技术合同，应当有利于科学技术的进步，加速科学技术成果的转化、应用和推广。 技术合同具体类型： 技术开发合同 技术转让合同 技术咨询合同和技术服务合同 （一）技术开发合同技术开发合同包括委托开发合同和合作开发合同技术开发合同中 委托方的主要义务支付研究开发经费和报酬、提供技术资料、原始数据并完成协作事项、接受研究开发成果。研究开发方（受托方）的主要义务制定和实施研究开发计划、合理使用研究开发经费、按期完成研究开发工作，交付研究开发成果，提供有关的技术

26、资料和必要的技术指导，帮助委托方掌握研究开发成果。合作开发合同中各方义务： 1、按照合同约定进行投资，包括以技术进行投资；2、分工参与研究开发工作；3、协作配合研究开发工作。（一）技术开发合同风险责任： 因出现无法克服的技术困难，致使研究开发失败或者部分失败的风险责任承担。风险责任由当事人约定。约定不明确的，由当事人合理分担。当事人一方可能致使研究开发失败或者部分失败的情形时，应当及时通知另一方并采取适当措施减少损失。没有及时通知并采取适当措施，致使损失扩大的，应当就扩大的损失承担责任。技术成果归属：1、委托开发合同中，除当事人另有约定外，归研究开发者（受托人）所有；2、合作开发合同中，除当事人另有约定外，归合作开发的当事人共有；3、技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配方法，由当事人约定。风险责任： （二）技术转让合同 技术转让合同包括专利权转让、专利申请权转让、专利实施许可、技术秘密转让合同。 技术转让合同的特点： 1、标的是现有技术成果； 2、转移的是技术成果的使用权或所有权等权利； 3、是要式合同。（二）技术转让合同 专利权转让合同：让与人即专利权人将其发明创造的专利权转移给受让人，受让人支付约定价