关于现行公司资本制度的法律思考讲解

1、关于现行企业资本制度的法律思虑讲解关于现行企业资本制度的法律思虑讲解6/6关于现行企业资本制度的法律思虑讲解关于现行企业资本制度的法律思虑内容大纲P企业资本是指企业在其成马上由企业章程所确定的由股东出资构成的企业财产的总数。它是企业获得独立人格必备法律要件，它不但表现了股东对企业的义务，而且是股东对企业担当有限责任的物质前提。在企业整个运营时期，企业资本是构成企业对外信誉的重要基础，是企业举债和债权人实现债权的重要保证。为保护债权人实现债权的重要保证。为保护债权人利益和交易安全，就必定确定并保持必然数额的企业资本，并将之公之于众，以便使与企业发经济交往的相对人，能够认识和掌握企业的资本状况。由

2、于企业资本对企业中有着极其得重要的意义，为保护债权和交易安全，各国企业立法都将其作业项重要内容加以规范，对企业资本各具特色的规定。形成了各样不相同的企业资本制度。西方国家目前已经形成的有法定资本制度、授权资本制度和折中授权资本制度三种。我国企业资本制度存在的问题.我国司法立法时，对企业资本制度也作出了上述比较明确的规定，但是企业法出台后，仍不断有股东虚假出资、虚假注册资本、抽逃资本、逃债务。甚至利用企业登记诈骗等行为出现。笔者认为，其中诚然存在多种因素，但从立法的角度看，企业法自己存在的弊端也是一个不容忽视的原因。我国企业资本制度存在的问题.我国企业法立法时，对企业资本制度也作出了上述比较明确

3、的规定，但是企业法出台后，仍不断有股东虚假出资、虚假注册资本、抽逃资本、躲躲债务。甚至利用企业登记诈骗等行为出现。笔者认为，其中诚然存在多种因素，但从立法的角度看，企业法自己存在的弊端也是一个不容忽视的原因。我国现行企业法缺乏一套严实的防范和处罚措施来保证其立法妄图的实现。要点词:企业,资本制度,法律思虑一、企业资本制度的分类由于企业资本对企业中有着极其得重要的意义，为保护债权和交易安全，各国企业立法都将其作业项重要内容加以规范，对企业资本各具特色的规定。形成了各样不相同的企业资本制度。西方国家目前已经形成的有法定资本制度、授权资本制度和折中授权资本制度三种。所谓法定资本制度，又称确定资本制度

4、，是指企业在建马上，必定在企业章程中对企业的资本总数作出明确的规定，并须由股东全部认足，否则企业不能够成立。授权资本制度是指在企业建马上，资本总数虽应记录于企业章程，但其实不要求倡导人全部认足，只要认定并交付总数中的一部分，企业即可成立；未认缴部分，授权董事会依照需要，随时刊行新股募集之。折中授权资本制度是介于法定资本制度和授权资本制两者之间的一种新的资本制度，是以上两种资本制度的有机结合。二、企业资本的原则为保护债权人利益并保障交易安全，大陆法系国家宽泛确认资本三原则，即资本确定原则、资本保持原则和资本不变原则。所谓资本确定原则是指企业成马上，必定在企业章程中明确规定企业的资本总数，且必定由

5、股东全部认足，否则企业不得成立。资本保持原则又称资本充分原则，即企业在其存续时期应保持与其出资额相当的财产。资本不变原则指企业资本一经确定刻不能够随意改变，非经法定程序不得增资、减资。企业资本的三原则是大陆法系国家企业资本制度的核心，它的基本出发点都是为了保护企业债权人的利益和交易安全，以及企业自己的发展。我国企业法也合用这三项基根源则。三、我国企业资本制度的特色（一）我国企业法采用的是大陆法系宽泛合用的法定资本制度，其目的是为了保证企业资本的足额到位，企业资本的充分和保持，控制企业股东虚假出资、欺骗企业登记，减少企业在经营中出现债权瓜葛后企业无力担当责任现象的出现。其主要内容包括：、严格的注

6、册资本最低限额制度。企业法分别在第二十三条第二款、第七十八条第二款规定，有限责任企业视其企业主营业务的不相同，注册资本的最低限额分别为人民币50万元、30万元或10万元；股份有限企业注册资本的最低限额为人民币1000万元，企业注册资本最低限额需高于上述规准时，由法律、行政法规另行规定。2、严格的法定资本制。第一，企业法规定，企业建马上必定在章程中规定注册资本，企业注册资本必定由全体股东在企业建马上全部缴足，并在企业登记机关登记。第二，侧重企业资本的充分，企业累计投资额不得高出企业净财产额的50%；有限责任企业的初始股东对现金以外的出资负保证责任；股份有限企业不得以低股票面额的价格刊行股份；除企

7、业法规定的特别状况外，企业不得收买其刊行在外的股票；企业在填补损失，提取公积金、公益金从前，不得向股东分配利润。其他，企业法对股东实物工业产权、非专利技术、土地使用权出资进行严格督查和控制，规定上述出资必定依法评估作价后折合资份。以工业产权，非专利技术作价出资时其作价金额一般不得高出企业注册资本的20%。第三，规定企业不得随意增、减资本；企业增、减资本必定经股东大会决议经过。在减资时，企业还应编制财产负债表、财产清单，向债权人发出通知、通知，债权人有官僚求企业供应担保或要求企业清账债务，企业增、减资本时必定依申请办理改正登记。3、验资制度。企业法第二十六条规定，股东全部缴纳了出资后，必定经法定

8、的验资机构以验资，并出具验资证明。（二）我外国商投企业法对外商投资有限企业资本的规定近似于目前在大多数欧洲国家通行的折中授权资本制，外商投资有限企业推行注册资本制度。中华人民共和国国工商/a管理局的规定，这类企业注册资本的法定最低限额，在确定投资总数的前提下，依照其投资总数的规定比率计算。关于各股东的出资方式、出资转让，企业经营时期注册资本的增减等，外商投资有限企业同一般有限责任企业基实情同。但在注册资本缴纳问题上有较大的差异。1、中华人民共和国对外经贸易合作部及工商行政管理局规定，中外合资或合作的有限责任企业，其合营或合作各方合同中能够采用两种方式约定缴纳出资的限时：一次缴清或分期缴清。合同

9、约定一次缴清出资的，合营或合作各方应从企业营业执照签发之日起6个月缴清各自的出资。合同约定分期缴付出资的，合营或合作各方第一期出资不得低于各自的缴出资额的15%，而且应当在合营企业执照签发之日起3个月内缴清。2、依照中华人民共和外国资企业法推行细则的相关规定，采用有限责任企业形式的外资企业，其外国投资者能够于企业建马上一次缴清出资，也能够分期缴付出资，但缴付限时应在成立外资企业申请书和外资企业章程中载明，第一期出资不得少于外国投资者认缴出资额的15%，并应在外资企业营业执照签发之日起90日内缴清。鉴于在实践中一些企业注册资本不多，但分期缴纳出资的限时过长，影响经营并损害债权人的利益，国家工商行

10、政管理局，对外经济贸易合作部，1994年宣布关于进一步加强外商投资企业审批和登记管理的相关问题的通知，对外商投资有限责任企业注册资本的最后缴纳期按注册资本数额不相同作出了限制：注册资本在50万美元（含50万美元）以下的企业，其注册资本自营业执照核发之日起一年内全部缴齐；注册资本在50万美元以上、100万美元以下（含万美元）的企业，其注册资本自营业执照核发之日起一年半内全部缴齐；注册资本在100万美元以上、300万美元以下（含300万美元）的企业，其注册资本自营业执照核发之日起两年内全部缴齐；注册资本在300万美元以上、1000万美元以下（含1000万美元）的企业，其注册资本自营业执照核发之日起

11、三年内缴齐；注册资本在1000万美元以上的企业，出资限时由审批机关依照实质状况判定。四、违反企业法关于资本规定法律责任为了保证严格的法定资本制度的实现，我国企业法第208条、第209条规定了虚假出资、抽逃出资的法律责任。（一）企业倡导人、股东未交付钱币、实物也许转移财产权，虚假出资，欺骗债权人社会公众的，责令改正，处以虚假出资本额5%以上、10%以下的罚款。构成犯罪的依法追究刑事责任。（二）企业倡导人，股东在企业成立后抽逃出资的，责令改正，处以所抽逃出资本额5%以上、10%以下的罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。依照中华人民共和刑法第159条的规定，企业倡导人、股东违反企业法规定未交付钱币、

12、实物也许未转移财产权，虚假出资也许在企业成立后抽逃其出资的，数额巨大，结果严重也许有其他严重情节的，处5年以下有期徒刑也许拘役，并处也许单处虚假出资本额也许抽逃出资本额2%以上、10%以下的罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处5年以下有期徒刑也许拘役。五、我国企业资本制度存在的问题我国企业法立法时，对企业资本制度也作出了上述比较明确的规定，但是企业法出台后，仍不断有股东虚假出资、虚假注册资本、抽逃资本、躲躲债务。甚至利用企业登记诈骗等行为出现。笔者认为，其中诚然存在多种因素，但从立法的角度看，企业法自己存在的弊端也是一个不容忽视的原因。我国现行企

13、业法缺乏一套严实的防范和处罚措施来保证其立法妄图的实现。详尽表现在：（一）仅在企业法第二十八条规定在有限企业成立后，发现非现金出资的实质价额显然低于章程所定价额时，应当由交付该出资的股东补交其差额，企业建马上的其他股东对此担当连带责任。但对以现金出资的实质价格显然低于章程所定价格时，没有规定相应的处罚。实质上，此类状况较为宽泛。造成这类状况的主要原因是在办理成立登记虚报注册资本，企业股东虚假出资或在公司成立后抽出资本。如某报所载，某人原有一家财产不小的企业，为达到扩大地盘，扩大资本的目的，以自己原有的企业的名义向银行抵押贷款1000万元，转入另一个银行，该银行为其出具了1000万元的资本证明，

14、此人拿到这1000万元又向工商部门申请注册一家新的企业。不久1000万元还了银行，这家新成立的企业却仍在运行，后因涉嫌其他犯罪被查处，其虚假注册及抽逃资本的行为才一并被查处，被判以虚报注册资本罪。这可是企业或个人虚报注册资本。抽逃资本受刑事处罚的极少许之一。若是否是此人因其他犯罪被查处，他虚假注册的问题可能仍不会发现，而现实中此类现象却不为少许。（二）企业法规定，办理成立登记时，虚报注册资本欺骗企业登记的，企业倡导人或股东虚假出资或在企业成立后抽逃其出资的，倡导人或股东担当补交注册资本的责任。但此种责任是否是连带责任，企业法规定的不明确。（三）在企业不能够清账债务时，同时又存在股东虚假出资或抽

15、逃出资的，债权人可否直接向该股东央求清账，清账的范围有多大，企业法均没有规定。（四）对股东抽逃出资的预防措施不够。企业法对股东与企业之间的交易限制性规定过于简单，存在大意。六、对完满我国企业资本制度的立法思虑由于上述规定的不明确，以致了实践中人们认识上的偏差，相关部门在办理此类瓜葛时标准不一，办理结果也就天地之别。因此有必要对现行的企业法作必要的改正，以完满我国的企业资本制度。（一）关于倡导人和股东对企业资本不足的补缴责任1、有限责任企业股东和董事对企业资本不足额补缴的连带责任。有限责任企业的股东对企业资本不足额担当补缴责任的立法依照是股东不履行出资义务。出资种类的不相同以及可否建马上的出资不

16、影响对这类责任的追究。股东间对企业资本不足额担当连带责任是由于有限责任企业建马上股东之间的特别关系，同时也为了加强股东之间的相互督查。企业董事担当连带责任是由于企业董事在企业经营管理中的地位和作用。企业成立后，因企业的虚假出资或抽逃出资造成股东出资显然低于章程所定数额的，负有责任的企业董事应担当连带责任。因此，建议我国企业法关于有限责任企业建马上的股东以非钱币出资的造成企业资本不足时的连带补缴责任应扩展合用于股东以钱币出资的状况。同时此种连带责任应合用于企业减资时的资本缴纳，此时连带责任的主体应当包括负有责任的董事。2、股份有限企业的倡导人对企业资本不足额补缴的连带责任。由于倡导人在股份有限企

17、业中的特别地位，经过加重倡导人的责任，使其在企业成立过程中依法履行义务，防范企业财产不足。其他，即便发生企业资本不足的状况，企业也能经过法定程序及时填补资本空额。（二）对股东与企业之间交易的限制问题我国企业法可是限制企业股份的购回这类特别状况下的股东与企业的交易，而股东与企业之间的其他不正常交易不作限制，不公不足以有效控制股东与企业这间的不正常交易，反而为股东经过与企业交易的方式转移资本供应了方便，这对保护股东和企业利益极为不利。因此，建议企业法借鉴外国立法，对股东与企业之间的交易作出进一步的限制。（三）企业高级管理人员对企业实质性减资的责任由于股份有限企业中实质存在的管理层对企业经营管理的控

18、制，因此，企业高级管理人员的行为经常是造成企业实质性减资的原因。在国际上，各国法律都有对企业董事经理等高级管理人员因自己的故意或重要过失行为造成企业损失担当赔偿责任作出了相应的规定。我国企业法对以董事、经理为核心的企业高级管理人员任职权范围内的行为造成企业减资，以致企业和债权人损失的状况及责任未作规定。因此建议企业法应当规定，在因企业违纪减资造成企业及债权人损失时，有故意或重要过失的董事和经理应当对此担当责任。（四）股东虚假出资或抽逃出资对企业债以人担当的责任问题当企业不能够清账到期债务时，发现股东虚假出资或抽逃出资，债权人可否直接股东追偿，追偿范围有多大？这是一个值得研究的问题。一些国有的企业法或审问实践中，采用了“企业人格否认原则”予以解决。所谓企业人格否认原则是指在办理上述状况时，不考虑企业独立法人的特色，追究被企业法律特别性所掩盖的经济实情，从而责令特定的企业成员直接担当企业的义务和责任。这一原则诚然没有在我国企业法中表现，但是在司法实践上，已有不相同程度的合用。比方：1994年最高人民法院在关于企业创立的企业被撤掉也许休业后民事责任担当问题的批复中就合用了该原则。但是，我国是成文法系的国家，企