【精编汇总版】创业板即将诞生四大法律问题之争浮出水面合集

1、【精编汇总版】创业板即将诞生四大法律成就之争浮出水面合集】5/5【精编汇总版】创业板即将诞生四大法律成就之争浮出水面合集创业板即将诞生四大法律成就之争浮I屮水面在一场场成本游戏中，一些陌生的名词如“对藉协议合法化”、“无形资产比例”、“红筹、 小II股回归”、“有限合伙人做股东”等法郤新成就逐步露出水面，并在成本行业中渐为人 所熟知，虽存在争议和分歧，但却在创业投资行业丿,.泛存在。创业板即将诞生，如何认定、 剖析和拿捏这些创业企业概略存在的法律成就，牵动着诸多法律界人士的神经。争论一 “对赌协议”是否该合法化对赌协议，是投资方与融资方在达成融资协议时，对于耒来不判断的情况举行一种约定。 如果

2、企业未来的获利本事抵达某尺度，则融资方享有肯定权利，用以赔偿企业代价被低估 的损失：否则，投资方享仃肯定的权利，用以赔偿高佔企业代价的损失。开设这种“赌局” 的原因普通出于两种原因：是投资方躲避基于信息差迟称带来的风险：二是投资方躲避因 被投资企业暂估值q实际代价泛起较大偏向带来的风险。“丨1前，国内创投或私募举行PREIPC投资时普通也大纲了对赌条款，中!与国外的对 赌协议对照，国内私募的对赌条款非常庞大，次要就是业绩保障条款和上市保障条款，而补 偿方式次要冇现金对赌和股权对赌两种广东深天成律师事务所冇关人士吿诉记者，必要 注意的是，寸国外投、融资方采用双向对赌方式对照，国内的对赌条款次要采

3、用的是单向对 赌方式，即普通是由被投资企业的原（大）股东向投资方举行相应赔偿。据记者懂得，关于对赌条款的合法性，目前存在争议。一种否决概念认为，对赌条款违背了风险与利润对等的平正原则，屈了华尔街式的金融 本事和覇王条款，无限放大了企业的风险：此外对赌条款有变相借贷之嫌，冇违于股份公司 股东同股同权地承当风险责任的基本原则。而另有概念则认为，该当承认对赌条款的合法性，其理由为：第一，风投企业承报了一 定的成本投资成木和机会成木；被投资企业基于风投企业的投资而获取了现金资源，取得了 和应利益。因此，对赌条款并未违背权利义务对等原则。第一，法律对于对赌条款本身并无 克制性规定，因此该当承认其合法性。

4、第二，A股市场也泛起了对赌协说，并被市场所承受。 华联综超和伊利股份股改即为例证。东华合创增发收购也触及到对赌并被监管机构承认。第 四，对蛀协议是对未来企业代价的锁定，是颠末管理层意思白治协商的，因此该当承认其合 法性。“不要将对赌协议妖魔化，専虑将其阳光化，以满足实践中的切实必要。比如， 在招股书中增加对冇关对赌条款的披露内容，并由保荐机构、律师事务所发表格模板明判断见.”多 家机构倡议，监管部份在创业板上该当承认对赌协议条款。据懂得，如果不承认对赌条款的合法性，则当对赌前提抵达时，刊行人叮风投机构会表格模板 面上不实施条款，但实际通过代持股份方式来实施对赌条款，反倒容易造成II后的纠葛，闪

5、此，冇律师主张，对赌协议该当在上市之前举行披露，以尊重投资者的知情权和便于大众监涔。实践中仃将对赌协议举行变通的作法，即将对赌协议酿成违的条款，并 约定肯定的违约金，如果未米业绩泛起平稳，则股权不变，只需付出肯定的现金。通过这种 变通，可以在定程度上起到对赌协议的作用。此外，对赌条款的持续性成就也是实践中较为突出的一个重要成就，不少律师倡议，监 管层尽快出台相关法律适用定见对此问康赐与明确。争论二无形资产比例可否超限当前，另一个法律界人士把握不准的成就是关于出资比例限制成就。据懂得，丨【前对主 板有无形资产不得超越净资产20%的限制，而创业板暂行措施未见此类规定是否可以理 解为，按照公司法，无

6、形资产出资可以抵达70%其至100%? ”冇法律界人上表格模板示。此外，国浩律师事务所律师张东成&示，丨1前创业板拟上巾企业屮为数不少存在理论常识产 权出资比例打破了仃关主管部份拟定的高新技术成果的理论常识产权出资比例的限制。对于这些 出资比例超限制的情况，该当如何控制利措置，也是业内频频探讨利论证的链问.“在实践中，有些创新型企业的核心技术存在对国外已有专利技术的严正依赖，川.能是 住国外相关技术底子上开展而来的衍生技术。因此，这种技术概略存在侵权的法律风险，需 予以存眷广州金鹏律师事务所张发描谈到。对此成就，竟天公诚律师事务所合伙人周璇主张，可以对专有技术产权人相关情况举行 核竇，比如核査

7、其开拓过程材料、开拓成本投入，通过多方面的核査以作到尽职调査。也冇 部份律师也呼吁，对丁一创业板企业，在刊行考核的时候，冇必要适度宽松。如果企业在仿照 的底子上能推陈出新,形成本人的技术成果，则倡议不要过多究查其技术源头，以免给我国 懦弱的创新型企业开展造成困难。争论三红筹、小H股冋归成就对了红筹架构以及小H股企业冋打国内创业板的梢况，法律界的看法也方在一些分歧。对于红筹冋!H,尤其是红筹冋归过程屮触及到股权转让成就，此时股权转让的作价可否 以一个出格低的代价或若以注册成本等非公允代价举行？对此成就，一种概念认为，如果不 触及国资成就，则作价可以由单方合议协商门主判断，但触及到税收成就，税务机

8、关概略会 认为企业有恶意躲避税收的嫌疑。据记者懂得，H前有些机构普通会要求企业以净资产为尺度作价转让。另一种概念则认为，境外主体把股权以极低代价转让给境内主体，概略会触及到境外t 体的其他债权人利益受根。此时，律师对股权转让的合法性发表格模板定见会存在成就。法律界主 流概念认为，股权作价本身如果不触及笫三方权益，则可以由当事人自由协商。对于境外股 权转让给境内主体，以较低代价转让不右:在太务法律上的妨害，但生要必要専虑税收因素，概略存在税收方面的风险.此外，红筹架构卜一私募投资者的部署成就,如作为已在境外上市主体持股的私募投资者, 概略对境内公司在境内上市提出否抉择见或要求调整为拟上市公司股东

9、：以及员工期权激励 筹划总结模板的调整成就，由于在境外上市可以实施的员工期权激励筹划总结模板和丨I前国内的法律存在矛 后，在境内上市概略必要举行调整。这些方面均必要出格存眷0*7此同时，小H股企业尔后冋归创业板的成就仍然必要探讨。有律师反映，小H公诃 也就是中国法人以日L名义直接在境外创业板上市。小H公司回归A股创业板概略触及到 两个成就：一是小H公司可否在A般上市，这是个政策性成就。从法律上讲，小H公诃 本身就証境內法人，因此该当不存在法律上的妨害；二是小II公司在境内上市长将面临双 重法律监管的辩说，未来概略需耍作进一步协调。同时，典后要受到两个地方双层监管， 因此，概略存在在原上市地退市

10、及私有化的成就。争论四审限合伙人可否做股东对于仃限合伙人可否作为创业板上市公司股东向遮，法律界也举行了讨论。尤其是冇限 合伙企业丨I前不能在证券公司开立证券账户的情况，对灯取合伙企业的参股公司A股上市 造成了实际妨害，有关人士呼吁该当尽快予以措置。北京巾颐合律艸事务所高平均、黄文我示：“在法律层面匕 冇限合伙企业成为拟上市 公司股东不应存在法律上的赋性除碍。”他们懂得认为，第一，我国公司法、证券法、 合伙企业法均未克制合伙企皿（包括有限合伙企业）成为公司法人的股东：至于证券法 第一百六十六条对有限合伙开户的限制性规定，更多的是技术层面的器材，其旨意并非在于 限制有限合伙成为.上市公司股东。第一，实践中，合伙企业作为上市公司的股东曾经仃不少案例剖析。比如2004年11月，美 国新桥收购深开展348, 103. 305股，成为以仃限合伙名义入主上市公司的外资机构。2007 年7丿J,西部矿业上市，外资有限介伙企业GoldmanSachsStratcgicInvcslmcms持有西部矿业 1.