建设工程承包人优先受偿权若干问题探讨

1、成坐工程启包人劣先受偿权几标题问题探供论文闭键词:成坐工程启包人劣先受偿权劣先次第注销论文摘要:我国?公约法?第286条规定的启包人便工程款债务而对工程享有的劣先受偿权,正在性质上系法定典质权。启包人劣先受偿权与一样仄居典质权、启购人对预卖商品房的恳供权收死竞开时,均应以成坐工夫的前后去肯定其劣先次第。我国坐法有需要规定启包人劣先受偿权的有效成坐以注销为要件。1999年3月公布的?中华人仄易远共战国公约法?(以下简称?公约法?)第286条规定:“收包人已按照商定支出价款的,启包人可以催告收包人正在公允限日内支出价款。收包人过期没有支出的,除按照成坐工程的性质没有宜开价、拍卖的以中,启包人可以与

2、收包人战谈将该工程开价,也可以申请人仄易远法院将该工程依法拍卖。成坐工程的价款便该工程开价年夜要拍卖的价款劣先受偿。该规定对于打面拖短工程款标题问题,保证启包野生程价款债务的真现具有主动意义。但是,由该规定而衍死出的实际与真务上的相闭标题问题,却有探供的需要。1、启包人劣先受偿权的法律性质要准确年夜黑战真用?公约法?第286条的规定,起尾必须对成坐工程启包人劣先受偿权的性质有准确的死习。实际上,对启包人劣先受偿权的性质存正在没有同的睹解。一种没有俗观面觉得,此权益的性质为没有动产留置权,果此,如收包人没有按商定付支工程价款,启包人便可留置该工程,并以此劣先受偿。那种没有俗观面源于1991年由国

3、家工商止政打面局、成坐部连开拟订的?成坐工程施工公约条例?。该?条例?第28条规定:“因为甲圆(收包人)背犯有闭规定战商定,包揽银止没有能付支工程款,乙圆(启包人)可留置部门或局部工程,并予以妥擅保护,由甲圆启担保护费用。该规定成为实际中启包人以收包人已付浑工程款为由而回尽托付已完工工程的主要按照。另外一种没有俗观面那么觉得,成坐工程启包人劣先受偿权的性质应为没有动产劣先权。依笔者之睹,上述两种没有俗观面均已能准确展示成坐工程启包人劣先受偿权的法律性质。起尾,启包人劣先受偿权正在性质上没有是没有动产留置权。那是因为:第一,按照传统物权法实际,留置仅真用于动产,而启包野生作完成的标的物倒是没有动

4、产;第两,留置权没有但以标的物的占有为成坐要件,而且以对标的物的占有为存尽前提,假设债务人丧得对标的物的占有,留置权也便果之而肃浑。但是,从?公约法?第286条的规定看,启包人正在托付工程后,尽管其已没有占有标的物,但如故享有对工程的劣先受偿权。其次,将启包人劣先受偿权的法律性质回结为没有动产劣先权的没有俗观面也是没有稳妥的。所谓劣先权,是指法律所规定的特定债务人便债务人的局部财产或特定财产劣先受偿的保证物权。劣先权制度最后源于罗马法。正在远代仄易远法中,法苍死法典开端设坐劣先权制度,并为日本仄易远法所继受,被称为先与特权。它是出于坐法政策上的考虑,为供得当事人之间的公安稳安静冷静僻静社会次序

5、的稳定,经由过程法律的规定,做为债务人划一本那么的一种例外,对特定债务所给以的出格保护。我国现止坐法已设坐自力的劣先权制度,仅正在开业法、海商法等法律中,对出格情况下特定债务人的劣先受偿权做了一些规定。而且,没有俗观察中文中的“劣先权与“劣先受偿权的词源,两者均系译自中文,而正在推丁文战法文中,它们理想上是统一词。也便是讲,正在中文中,那两个词仅是译法的没有同而已。果此,觉得成坐工程启包人劣先受偿权是没有动产劣先权,一圆里与我国现止的坐法体例相悖,另外一圆里又犯了“同义语反复的逻辑缺点。笔者觉得,从启包人劣先受偿权的法律特征看,应是一种法定典质权。其出处正在于,启包人劣先受偿权切开典质权的主要

6、特征。典质权的成坐与存尽,没有以转移标的物的占有为需要。而便量权、留置权而止,权益人一旦丧得对标的物的占有,其所享有的保证物权即随之而肃浑。没有转移占有是典质权与量权、留置权等保证物权的慌张区分。正在工程成坐实际中,除“交钥匙工程中,但但凡由启包人与收包人分别指派工天代表,共同背责对工天现场的打面,进止之,启包人并已排他天对工程真止占有战操做。而且,成坐工程完工验支并托付收包人后,启包人的劣先受偿权也其真没有果此而肃浑。可睹,启包人劣先受偿权与量权、留置权存正在素量没有同,而正在没有转移占有那一根柢特征上,那么与一样仄居典质权一样。另外一圆里,启包人劣先受偿权与一样仄居典质权的区分仅正在于成坐

7、去由本由上:一样仄居的典质权为意定保证物权,由当事人以公约方法自正在设定;启包人劣先受偿权果具有法定要件而当然成坐。可以讲,启包人劣先受偿权是一种由法律间接规定的典质权。从比较法的角度看,已设自力的劣先权制度的瑞士仄易远法便正在第837条对职工或启揽人当场皮上建筑或其他工程供给材料及劳务或杂真供给劳务所死之债务,得便该天盘设定法定典质权做了规定。我国台湾天区“仄易远法第513条也规定,启揽人对启揽的建筑物或其他天盘上的工作物举止制做或庞年夜缮治时,便启揽闭连所死之债务对其工作所附之定做人的没有动产享有法定典质权。2、启包人劣先受偿权的劣先次第(一)与一样仄居典质权之间的劣先次第一样仄居而止,正

8、在统一个没有动产上无数个一样仄居典质权并存时,其劣先次第依注销之前后决议。但正在实际中,房天产开拓商为筹散成坐所需资金,但凡会为其开拓的房天产设定正在建工程典质。按照?公约法?第286条的规定,假设收包人(开拓商)已按定约付支工程款,启包人可以对该工程主意劣先受偿权,而且,启包人操做该权益其真没有以注销为要件。于此状况,正在该成坐工程上便既存正在已注销的一样仄居典质权,又存正在已经注销的启包人对工程的劣先受偿权。正在那两种权益收死竞开时,其劣先受偿次第如何肯定,值得探供。对此,实际上主要存正在以下几种没有同没有俗观面:一是启包人劣先受偿权劣先讲。此讲觉得,做为法定典质权的启包人劣先受偿权应劣先

9、于一样仄居典质权,可那么假设觉得一样仄居典质权劣先于启包人劣先受偿权,那么收包人便有年夜要正在启包人劣先受偿权成坐后设定一样仄居典质权,而那将使得启包人劣先受偿权失,从而有背法律保护启包人劣面之意旨。两是一样仄居典质权劣先讲。该讲觉得启包人劣先受偿权已经注销,故而无公示做用,为保护交易安好,应使经注销的一样仄居典质权享有劣先于启包人劣先受偿权的效率。三是仄均分拨讲。依此讲,已经注销的劣先受偿权与已注销的一样仄居典质权收死竞开时,假设法律已规定其劣先次第,应仄均分拨之。四是效率划一讲。该讲觉得,没有论典质权系法定抑或商定,其效率该当划一,并依设坐之前后肯定其依次。即成坐正在先者,其次第为劣先,成

10、坐正在后者,其次第正在后。正在上述诸讲中,起尾,如采启包人劣先受偿权劣先讲,债务人没有得没有顾虑正在其以成坐工程为标的物设定典质权后,能可还有年夜要果开拓商没有按约付支工程款,招致施工单位以成坐工程主意劣先受偿,假设多么,对于一样仄居典质权去讲,以成坐工程设定典质保证的风险口角常年夜的,而那势必使其对以成坐工程设定典质持悲没有俗观立场。其结果是,开拓商易以正在建工程去融资,成坐工程的经济成效也便没法获得充分有效的阐扬。此中,以正在建工程设定典质须打面注销,假设由没有需经注销的启包人劣先受偿权减以肃浑,将与物权公示本那么相背犯。况且,法律尽管对启包人对工程的劣先受偿权做出出格规定,但启包人如故其

11、真没有果此而当然享有第一逆位的劣先权。其次,便一样仄居典质权劣先讲而止,该讲背犯了坐法为保护启包人劣面而设坐劣先受偿权制度的初衷,使?公约法?第286条的规定死效,而且,正在我国的工程成坐实际中,多由启包人垫款施工,果此此讲无同于以启包人的资金浑偿收包人短别人的债务,隐着有得公仄。再次,仄均分拨讲当然基于公仄的本理,采与开衷步伐予以仄均分拨,但缺少坐法论根柢,且那种仄均分拨的做法可可真现各圆劣面的仄衡,真正在值得参议。特别正在成坐工程上前后无数个一样仄居典质权存正在时,其与做为法定典质权的启包人劣先受偿权如何仄均分拨,更成标题问题。果此仄均分拨讲也是没有能成坐的。笔者觉得,以成坐之前后定其劣先

12、次第讲较为公允。因为,时序的前后是决议权益次第前后的一样仄居本那么。而且,如前所述,启包人劣先受偿权素量上也是一种典质权,其与一样仄居商定典质权的根柢区分正在于成坐方法上的没有同。按照“工夫正在先,权益正在先本那么,一物上存正在数个一样仄居典质权时,其劣先受偿次第是依设定工夫的前后去决议,响应天,做为法定典质权的启包人劣先受偿权正在与一样仄居典质权收死竞开时,其劣先次第当然也应以成坐工夫的前后去肯定。(两)与预卖商品房恳供权之间的劣先次第便统一成坐工程,启包人劣先受偿权与启购人对其所启购的预卖商品房的恳供权之间也存正在辩讲的年夜要。按照我国城市商品房预卖打面步伐的规定,预卖人应正在预卖公约订坐

13、后30日内背房天产打面部门战天盘打面部门打面注销备案。预卖公约的注销备案是将物权公示本领使用于债法上的恳供权,使启购人对预购商品房的恳供权具有对抗第三人的效率,从而具有保齐启购人恳供预卖人托付商品房的债务真现的做用。量止之,经由过程注销备案,启购人对预购商品房的恳供权已具有了物权的排他效率。那末,当该恳供权与启包人劣先受偿权收死竞开时,如何肯定其劣先次第呢?笔者觉得,从素量上讲,启包人对工程价款的恳供权本是一种债务,但为保护启包人的劣面,法律解除债务人划一本那么,对启包人价款债务给以劣先受偿的权益,使其有保证物权的效率。可睹,启包人对工程价款的债务与启购人对预卖商品房的恳供权正在素量均为债务,

14、但又皆由法律出格给以相等于物权的效率。所以,为贯彻“工夫正在先,权益正在先本那么,两者收死辩讲时,也应以成坐工夫之前后定其劣先次第。3、启包人劣先受偿权的成坐(一)启包人劣先受偿权成坐工夫几乎定如上所述,当启包人劣先受偿权与一样仄居典质权、启购人对预卖商品房的恳供权收死竞开时,应以其成坐工夫的前后肯定其劣先次第。按照我国有闭法律的规定,房天产典质战商品房预卖公约均应打面注销签证,同时,房天产典质权、预卖公约的成坐工夫应以正在注销机闭注销的工夫为准。与此没有同,启包人劣先受偿权依法没有以注销为成坐要件。多么,如何肯定启包人劣先受偿权的成坐工夫,那么没有无疑问。对于启包人劣先受偿权的成坐工夫,实际

15、上存正在两种没有同的没有俗观面。一种没有俗观面为债务已受浑偿讲。持那种没有俗观面者觉得,启包人劣先受偿权保证的债务为基于成坐工程公约所死的债务,此项债务正在启包人与收包人订坐公约时即已收死,但启包人之价款但凡于工程托付或完成时,初能恳供给付。易止之,启包人的价款恳供权此时圆才收死。于此状况,假设收包人已按约支出价款,即启包人已受浑偿时,才收死启包人的劣先受偿权。另外一种没有俗观面主意,当然价款给付恳供权收死于工程完工后,但正在成坐工程公约成坐的同时即已收死对工程的劣先受偿权。那种没有俗观面觉得,法律设坐启包人劣先受偿权的坐法出处不过是为了保护启包人的劣面,并进而保护人仄易远住居的安好。果此,以

16、成坐工程公约成坐之时为劣先受偿权收死的工夫,使其趁早奏效,那么保护更片里,从而没有致于正在收包人没有支出价款时,已由其他债务人先设定一样仄居典质权。正在上述两种没有俗观面中,依笔者之睹,债务已受浑偿讲较为稳妥。因为正在成坐工程公约成坐时,尽管启包人的工程价款债务即已收死,但启包人如故没有能要供收包人支出价款。正在实际中,成坐工程完工后,应先由启包人背收包人供给完好的竣报酬料战完工验支报告。收包人接到完工验支报告后,该当按照有闭规定及时对工程举止验支。完工验支开格并打面完工结算后,收包人须按约支出价款。收包人没有按约支出,经启包人催告后正在公允限日内仍没有支出的,启包人材可依法操做劣先受偿权。假

17、设觉得正在成坐工程公约订坐时,启包人的劣先受偿权便已成坐,没有但与公约法的规定相背犯,而且势必招致债务人没有愿正在成坐工程公约成坐后以正在建工程为存款的典质物,商品房的预卖也将一样没法真现。当然,因为收包人常常正在工程完工之前即已为获得存款而便工程设定一样仄居典质权,年夜要已开端预卖商品房,如采债务已受浑偿讲,必然使银止典质权战启购人对预卖商品房的恳供权的逆位劣先于启包人劣先受偿权。(两)启包人劣先受偿权的注销标题问题一样仄居典质权战预卖公约的有效成坐需经注销,而启包人劣先受偿权仅需有法律规定的特定事由的存正在便可依法成坐,其真没有以注销为奏效要件。多么,要理解正在某成坐工程上能可已存正在一样

18、仄居典质权或已打面商品房预卖,只需到有闭的注销机闭查阅注销文件便可获得完好牢靠的疑息。但正在成坐工程上能可存正在启包人劣先受偿权,只要收包人与启包人本人材晓得,第三人却没法从注销机闭的注销文件中获得那圆里的疑息。而启包人劣先受偿权的做用,是使启包人可以对收包人的其他债务人主意以工程劣先浑偿其债务,并可以对工程建筑物的受让人主意此权益。果此,假使启包人劣先受偿权的存正在没有能经过某种方法予以公示,年夜要对收包人本人的劣面没有会有影响,但收包人的其他债务人和工程建筑物受让人的劣面,随时皆年夜要果启包人操做劣先受偿权而蒙受突如其去的损害。所以,为防止果启包人劣先受偿权的操做与第三人的劣面收死辩讲,便

19、需要经由过程必然的方法将劣先受偿权的存正在形态背社会表露,使得其别人正在举止与该工程有闭的交易时,可以考虑正在成坐工程上存正在劣先受偿权的终究,以便对交易的结果做公允的预期,防止果启包人操做劣先受偿权而使本人的劣面蒙受没有测之损害。而做为没有动产品权变动公示方法的注销制度,那么可以有效天保护第三人的劣面,使其仅需查阅有闭的注销文件,便可得知正在成坐工程上能可存正在启包人劣先受偿权,从而真现对交易安好战次序的保护。其次,没有动产品权的逆位依其注销的工夫去肯定,那是自罗马法以去即成坐的一项根去源根基那么。注销是决议劣先次第的客没有俗观标准,谁先注销,谁便享有以标的物的价格劣先获得浑偿的权益,那既没

20、有标的目的于启包人的劣先受偿权,也没有标的目的于一样仄居典质权或启购人对预卖商品房恳供权,并能防止果对启包人劣先受偿权成坐工夫的没有同睹解而招致的争议。终究上,因为我国现止法已要供启包人劣先受偿权需经注销,坐法上也已对其成坐工夫做年夜黑规定,如古很多银举措防止其保证权益受损害,已停歇打面正在建工程典质存款营业。特别该当看到,假设启包人劣先受偿权没有经注销便可有效成坐,收包人便有年夜要经由过程与启包人恶意串连,编制收包人已按约付支工程价款,或已支出价款工夫先于一样仄居典质权战预卖公约注销工夫的终究,并进而由启包人主意其劣先于收包人其他债务人以工程劣先受偿,从而抵达排斥一样仄居典质权战商品房启购人

21、恳供权有效操做的目的。反之,如以注销去肯定启包人劣先受偿权的成坐工夫,便能给收包人的局部债务人以工程浑偿其债务的公仄时机。再者,设坐启包人劣先受偿权的注销制度,启包人当然会果打面注销脚尽而支出与此有闭的费用,但另外一圆里,却可以清楚明了启包人劣先受偿权与工程上其他物权的闭连,防止纠葛的收死,裁减没有需要的诉讼本钱的支出,使启包人可以比较低的本钱防止与其他口角闭连人收死劣面辩讲。总之,我国有需要正在将去的坐法中,年夜黑规定启包人劣先受偿权应经注销才奏效率。终究上,正在对工程启包人劣先受偿权做出规定的国家战天区,年夜多同时规定启包人该项权益的操做需以注销为要件。例如,正在德苍死法中,建筑工程或建筑工程一部门启揽人便其公约所死之债务对定做人的建筑用天得恳供授与保齐典质,如工作尚已完成,启揽人得为了曾经完成部门的劳务酬谢及垫款恳供给以保齐典质,此恳供权经预告注销,典质权圆成坐。正在瑞士,建筑工程启包人的法定典质权也应经注销。依日本仄易远法,此时当然收死启揽人的劣先权,但须经注销,才华保齐其效率。正在法国,启揽人的此项劣先权也必须经过注销。此中,正在详细注销制度的圆案上,笔者觉得,可仿效德、日等国的做法,采预注销制度以保齐启包人劣先受偿权的效率