2013年建设工程项目法律风险防范

1、2013年建设工程项目法律风险防范42p第一页，共42页。21.1 漏项、缺项、工程量清单不准确的风险案例：上海某国际学校案 “乙方在收到发包方正式图纸后20天内提出变更清单，经造价公司审核，双方确认后调整合同总价款；逾期视为放弃。”1.2 暂估价项目报价的风险 暂估价项目依法必须招投标的，可由承包人招标，承包人和发包人共同招标，其他招标方式。 2013版建设工程工程量清单计价规范 2013版建设工程施工合同（示范文本） 案例：江西南昌案 经招投标，确定总承包人后，取消暂估价项目。一、招投标过程中的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山1、招标文件内容及报价的风险第二页，共

2、42页。31.3 FIDIC EPC（银皮书）合同条件下报价的风险不可预见的困难所产生费用； 第4.12款 承包商视为已取得了对工程可能产生影响和作用的有关风险、意外事件和其他情况的全部必要资料；通过签署合同，承包接受预见到的为顺利完成工程的所有困难和费用的全部职责；合同价格对任何未预见到的困难和费用不应考虑调整。现场数据的风险； 第4.10款现场数据 承包商应负责核实和解释所有此类资料。除第5.1款设计义务一般要求提出的情况以外，雇主对这些资料的准确性、充分性和完整性不承担责任 项目工程量估算不准确的风险； 银皮书合同条件下，雇主不提供工程量清单，投标价格由承包商根据自己的经验进行估算，工程

3、量估算不准确的风险由承包商承担。一、招投标过程中的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山1、招标文件内容及报价的风险第三页，共42页。41.4 风险防范全面准确提供招投标所需的图纸、技术资料和其他资料等文件，以方便投标人全面评估风险并准确报价；全面披露投标报价应包含的风险，可借鉴FIDIC EPC（银皮书）投标报价包含的风险的做法；给予双方一个核对调整期限并在合同中明确约定。一、招投标过程中的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山1、招标文件内容及报价的风险第四页，共42页。51.4 风险防范全面准确提供招投标所需的图纸、技术资料和其他资料等文件，以方便

4、投标人全面评估风险并准确报价；全面披露投标报价应包含的风险，可借鉴FIDIC EPC（银皮书）投标报价包含的风险的做法；给予双方一个核对调整期限并在合同中明确约定。一、招投标过程中的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山1、招标文件内容及报价的风险第五页，共42页。6案例：某建筑施工企业涉嫌串通投标罪案（行政责任、刑事责任）什么是串通投标？ 招标投标法T32 第三十二条 投标人不得相互串通投标报价，不得排挤其他投标人的公平竞争，损害招标人或者其他投标人的合法权益。 投标人不得与招标人串通投标，损害国家利益、社会公共利益或者他人的合法权益。 禁止投标人以向招标人或者评标委员会

5、成员行贿的手段谋取中标。招标投标法实施条例T39 T40 T41 第三十九条禁止投标人相互串通投标。 有下列情形之一的，属于投标人相互串通投标： （一）投标人之间协商投标报价等投标文件的实质性内容； （二）投标人之间约定中标人； （三）投标人之间约定部分投标人放弃投标或者中标； （四）属于同一集团、协会、商会等组织成员的投标人按照该组织要求协同投标； （五）投标人之间为谋取中标或者排斥特定投标人而采取的其他联合行动。一、招投标过程中的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山2、串通投标的行政、刑事法律风险第六页，共42页。7第四十条有下列情形之一的，视为投标人相互串通投标：

6、（一）不同投标人的投标文件由同一单位或者个人编制； （二）不同投标人委托同一单位或者个人办理投标事宜； （三）不同投标人的投标文件载明的项目管理成员为同一人； （四）不同投标人的投标文件异常一致或者投标报价呈规律性差异； （五）不同投标人的投标文件相互混装； （六）不同投标人的投标保证金从同一单位或者个人的账户转出。 第四十一条禁止招标人与投标人串通投标。 有下列情形之一的，属于招标人与投标人串通投标： （一）招标人在开标前开启投标文件并将有关信息泄露给其他投标人; （二）招标人直接或者间接向投标人泄露标底、评标委员会成员等信息； （三）招标人明示或者暗示投标人压低或者抬高投标报价； （四）招

7、标人授意投标人撤换、修改投标文件； （五）招标人明示或者暗示投标人为特定投标人中标提供方便； （六）招标人与投标人为谋求特定投标人中标而采取的其他串通行为。一、招投标过程中的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山2、串通投标的行政、刑事法律风险第七页，共42页。8一、招投标过程中的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山2、串通投标的行政、刑事法律风险行政责任招标投标法T53 中标无效，罚款，没收违法所得，取消投标资格，吊销营业执照、追究刑事责任，赔偿损失。 单位：中标项目金额的千分之五到千分之十的罚款， 责任人：单位罚款额的百分之五到百分之十的罚款。政府

8、采购法T77反不正当竞争法T27第八页，共42页。9一、招投标过程中的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山2、串通投标的行政、刑事法律风险刑事责任：中标项目金额200万元；三年以下有期徒刑，罚金。刑法第二百二十三条 投标人相互串通投标报价，损害招标人或者 其他投标人利益，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。投标人与招标人串通投标，损害国家、集体、公民的合法利益的， 依照前款的规定处罚。刑法第二百三十一条 单位犯本节第二百二十一条至第二百三十条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本节各该条的规定处罚。 最高人民法

9、院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）第七十六条 串通投标案投标人相互串通投标报价，或者投标人与招标人串通投标，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉: (一)损害招标人、投标人或者国家、集体、公民的合法利益，造成直接经济损失数额在五十万元以上的; (二)违法所得数额在十万元以上的;(三)中标项目金额在二百万元以上的;(四)采取威胁、欺骗或者贿赂等非法手段的; (五)虽未达到上述数额标准，但两年内因串通投标，受过行政处罚二次以上，又串通投标的;(六)其他情节严重的情形。 其他刑事法律风险，如贿赂犯罪第九页，共42页。10一、招投标过程中的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州

10、 泰州 杭州 黄山3、不同建设模式下的招投标BT BOT BOO BOOT 等PPP模式下的招投标。政府采购法第二条 在中华人民共和国境内进行的政府采购适用本法。 本法所称政府采购，是指各级国家机关、事业单位和团体组织，使用财政性资金采购依法制定的集中采购目录以内的或者采购限额标准以上的货物、工程和服务的行为。本法所称采购，是指以合同方式有偿取得货物、工程和服务的行为，包括购买、租赁、委托、雇用等。本法所称工程，是指建设工程，包括建筑物和构筑物的新建、改建、扩建、装修、拆除、修缮等。第四条政府采购工程进行招标投标的，适用招标投标法。第十页，共42页。11一、招投标过程中的法律风险防范北京 天津

11、 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山3、不同建设模式下的招投标招标投标法实施条例第九条除招标投标法第六十六条规定的可以不进行招标的特殊情况外，有下列情形之一的，可以不进行招标：（一）需要采用不可替代的专利或者专有技术；（二）采购人依法能够自行建设、生产或者提供；（三）已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或者提供；（四）需要向原中标人采购工程、货物或者服务，否则将影响施工或者功能配套要求；（五）国家规定的其他特殊情形。招标投标法第六十六条 涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工等特殊情况，不适宜进行招标的项目，按照国家有关规定可以

12、不进行招标。案例：某开发区项目BT模式下招标。第十一页，共42页。12二、阴阳合同的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山以哪个合同作为结算依据 以备案的中标合同作为结算依据 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第二十一条 当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。案例：广东东莞案。第十二页，共42页。13二、阴阳合同的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山以哪个合同作为结算依据以实际履行的合同作为结算依据 案例： 南京某项目阴阳合同案（阳合

13、同低于阴合同，开发商主张按阳合同结算） 案例：镇江某项目阴阳合同案（阳合同低于阴合同，开发商主张返还）北京高院意见（2012）第15条 备案的中标合同与实际履行的合同均因违法被认定无效的，可参照实际履行的合同结算工程价款。江苏高院意见(2009) 依法必须招标未招标的所签合同无效,可以参照实际履行的合同作为工程价款结算的依据。第十三页，共42页。14二、阴阳合同的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山招标前签订有意向书如何结算案例：某垃圾发电工程结算纠纷案。第十四页，共42页。15二、阴阳合同的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山如何防范风险七问法工程

14、项目是否必须招投标？工程项目是否通过招投标程序确定中标人？签订的中标合同，条款是否与招投文件及中标通知书一致？是否及时将签订的中标合同报有关主管部门备案？合同履行中形成的补充协议，如有实质性变更（工期、造价、质量等）形成补充协议，是否报主管部门备案？备案的中标合同如对施工企业不利的，有无收集、保管好建设单位招投标过程违法（串通）的证据，以便主张中标无效，同时主张按实际履行的合同（也是无效的），主张依该份无效的合同结算工程价款？诉讼方案如何确定？第十五页，共42页。16三、合同条款的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山案例：某国际广场工程款结算纠纷案（超链接）第十六页，共4

15、2页。17四、价格调整的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山承包人应承担的风险施工技术、方案的风险，组织管理水平的风险，机械设备的风险，有限的市场风险。除此之外的风险均由发包人承担。案例：杨某诉某建筑企业、某房地产开发公司建设工程施工合同案最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件的暂行意见第 27条、因情势变更导致建材价格大幅上涨明显不利于承包人的，承包人可请求增加工程款。但建材涨价属于正常的市场风险范畴，涨价部分应由承包人承担。北京高院意见（2012） 第12条，可在市场风险范围和幅度之外酌情予以支持，具体数额可委托鉴定机构参照施工地建设行政主管部门关于处理建材差价问题的

16、意见予以确定。山东高院意见（2011）合同履行过程中出现原材料价格发生重大变化，已超出当事人正常风险预测范围，予以调整。第十七页，共42页。18四、价格调整的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山合同价款调整的15种情形 2013版建设工程工程量清单计价规范的规定 法律法规变化、工程变更、项目特征不符、工程量清单缺项、工程量偏差、计日工、 物价变化、暂估价、不可抗力、提前竣工（赶工补偿）、误期赔偿、索赔、现场签证、暂列金额、其他调整事项第十八页，共42页。19四、价格调整的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山如何防范加强变更签证的管理；加强索赔管理，特

17、别是2013版建设工程施工合同（示范文本）施行后，不及时索赔将丧失权利；加强与发包人沟通，争取达成补充协议或会议纪要。 FIDIC EPC合同条件下，工程量差的风险由承包商承担，但承包商可通过加强变更建议、变更索赔等争取更多的造价。第十九页，共42页。20五、签证与索赔的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山签证、索赔的起因设计变更；合同文件的缺陷 ；施工条件与施工方法的变化 ；国家政策法规的变化；市场行情的变化 ；不可抗事件；不可预见因素如发现地下文物；分包商违约，特别是甲方指定的分包商；发包人的行为；施工合同约定的发包人义务不履行均可能引出工程签证；发包人代表的行为；如

18、发包人代表不合理的指令、干预。 第二十页，共42页。21五、签证与索赔的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山签证、索赔的相关规定 签证、索赔的期限及法律后果； 2013版施工合同中对索赔期限的规定，逾期丧失权利。签证、索赔的流程及有权代表；签证、索赔的规范；签证、索赔资料的保管、使用。案例：广东东莞案(增加造价、工期延误）第二十一页，共42页。22六、工程款支付的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山 1、工程预付款、进度款的申请； 2、变更、增加、索赔的款项同期申请、同期同比例支付； 3、逾期付款利息（同期银行贷款利率、两倍同期银行贷款利率、 其他约

19、定）； 4、是否可暂停施工、合同解除？ 最高院司法解释T9 未按约定支付工程价款的，致承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务。 5、发包人不按约定支付工程款，是否可按合同法第286条主张优先受偿权？合同法T286最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复第二十二页，共42页。23七、工期的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山案例1：安徽滁州案案例2：广东东莞案 如何防范： 1、合理测算工期； 2、合同中增加工期违约责任的上限责任条款； 3、要科学合理地制订施工方案，分解工期； 4、公司要加强对工程项目的工期管理，及时找出工期延误原因，制订赶工方案，减少

20、工期延误； 5、要加强工期签证，并保管好签证资料； 6、诉讼前或被诉后，要对工期违约事实和违约责任进行充分论证，制订最佳诉讼方案第二十三页，共42页。24七、工期的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山FIDIC EPC合同条件下工期风险的防范1、建议合同中明确工程的动员期或准备期（3个月），且不计入工期，以防入境签证、工作许可等短时间内难以办妥；第8.1款 除非合同协议书另有说明，开工日期应在第1.6款合同协议书规定的合同全面实施和生效后42天内。2、建议在专用条款中增加绝对工期的规定；3、建议明确特殊情况下如何确定具体的竣工日期；4、工程量变化、异常不利的气候条件、由于

21、传染病或其他政府行导致人员或货物出现不可预见的短缺（构成不可抗力除外）及当局造成的延误（有经验的承包商无法合理预见的除外）均不属于承包商有权延长工期的原因，因此要在合同中明确雇主承担风险的范围；5、少量收尾工作未完成不影响工程竣工。第二十四页，共42页。25八、工程质量的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山 1、重点落实五方主体项目负责人质量终身责任建筑工程五方责任主体项目负责人质量终身责任追究暂行办法（建质2014124号）建筑施工项目经理质量安全责任十项规定（建质2014123号）2、严厉打击建筑施工转包违法分包行为建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（

22、建市2014118号）3、健全工程质量监督、监理机制4、大力推动建筑产业现代化5、加快建筑市场诚信体系建设全国建筑市场监管与诚信信息系统基础数据库管理办法全国建筑市场监管与诚信信息系统基础数据库数据标准（建市2014108号6、切实提高从业人员素质 关于进一步加强和完善建筑劳务管理工作的指导意见（建市2014112号）第二十五页，共42页。26八、工程质量的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山工程质量的刑事法律责任重大责任事故罪、工程重大安全事故罪上海楼倒倒事件11日下午，上海市闵行区人民法院对“莲花河畔景苑”倒楼案6名被告人作出一审判决，分别以重大责任事故罪判处秦永林有

23、期徒刑5年、张耀杰有期徒刑5年、夏建刚有期徒刑4年、陆卫英有期徒刑3年、张耀雄有期徒刑4年、乔磊有期徒刑3年。 经查明，项目工程作业中，秦永林作为建设方现场负责人，秉承张志琴（另案处理）的指令，将属于施工方总包范围的地下车库开挖工程直接交予没有公司机构且不具备资质的张耀雄组织施工，并违规指令施工人员开挖堆土。 张耀杰身为施工方主要负责人，使用他人专业资质证书投标承接工程，且放任建设单位违规分包土方工程给其没有专业资质的亲属，对倒楼事故的发生负有领导和管理责任。夏建刚作为施工方众欣公司的现场负责人，其任由工程施工在没有项目经理实施专业管理的状态下进行，且放任建设方违规分包土方工程、违规堆土，致使

24、工程管理脱节。陆卫英虽然挂名担任工程项目经理，实际未从事相应管理工作。张耀雄违规承接工程项目，盲从进行土方开挖和堆土施工，最终导致倒楼事故发生。第二十六页，共42页。27八、工程质量的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山 如何防范 1、依法发分包给具有相应资质的单位施工； 2、严格依国家规定强制性规定和规范标准组织施工作业； 3、加强项目管理、项目监理； 4、加强使用材料的检测，合格方可使用； 5、加强工程保养。第二十七页，共42页。28九、挂靠、转包、违法发包、分包的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山 1、违法发包建筑工程施工转包违法分包等违法行

25、为认定查处管理办法（建市2014118号）第五条存在下列情形之一的，属于违法发包：（一）建设单位将工程发包给个人的；（二）建设单位将工程发包给不具有相应资质或安全生产许可的施工单位的；（三）未履行法定发包程序，包括应当依法进行招标未招标，应当申请直接发包未申请或申请未核准的；（四）建设单位设置不合理的招投标条件，限制、排斥潜在投标人或者投标人的；（五）建设单位将一个单位工程的施工分解成若干部分发包给不同的施工总承包或专业承包单位的；（六）建设单位将施工合同范围内的单位工程或分部分项工程又另行发包的；（七）建设单位违反施工合同约定，通过各种形式要求承包单位选择其指定分包单位的；（八）法律法规规定

26、的其他违法发包行为。第二十八页，共42页。29九、挂靠、转包、违法发包、分包的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山 2、转包建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（建市2014118号）第七条存在下列情形之一的，属于转包：（一）施工单位将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工的；（二）施工总承包单位或专业承包单位将其承包的全部工程肢解以后，以分包的名义分别转给其他单位或个人施工的；（三）施工总承包单位或专业承包单位未在施工现场设立项目管理机构或未派驻项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等主要管理人员，不履行管理义务，未对该工程的施工活动进行组

27、织管理的；（四）施工总承包单位或专业承包单位不履行管理义务，只向实际施工单位收取费用，主要建筑材料、构配件及工程设备的采购由其他单位或个人实施的；（五）劳务分包单位承包的范围是施工总承包单位或专业承包单位承包的全部工程，劳务分包单位计取的是除上缴给施工总承包单位或专业承包单位“管理费”之外的全部工程价款的；（六）施工总承包单位或专业承包单位通过采取合作、联营、个人承包等形式或名义，直接或变相的将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工的；（七）法律法规规定的其他转包行为。第二十九页，共42页。30九、挂靠、转包、违法发包、分包的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山 3、违法

28、分包建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（建市2014118号）第九条存在下列情形之一的，属于违法分包：（一）施工单位将工程分包给个人的；（二）施工单位将工程分包给不具备相应资质或安全生产许可的单位的；（三）施工合同中没有约定，又未经建设单位认可，施工单位将其承包的部分工程交由其他单位施工的；（四）施工总承包单位将房屋建筑工程的主体结构的施工分包给其他单位的，钢结构工程除外；（五）专业分包单位将其承包的专业工程中非劳务作业部分再分包的；（六）劳务分包单位将其承包的劳务再分包的；（七）劳务分包单位除计取劳务作业费用外，还计取主要建筑材料款、周转材料款和大中型施工机械设备费用的；（八

29、）法律法规规定的其他违法分包行为。第三十页，共42页。31九、挂靠、转包、违法发包、分包的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山 4、挂靠建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（建市2014118号）第十一条存在 下列情形之一的，属于挂靠：（一）没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程的；（二）有资质的施工单位相互借用资质承揽工程的，包括资质等级低的借用资质等级高的，资质等级高的借用资质等级低的，相同资质等级相互借用的；（三）专业分包的发包单位不是该工程的施工总承包或专业承包单位的，但建设单位依约作为发包单位的除外；（四）劳务分包的发包单位不是该工程的

30、施工总承包、专业承包单位或专业分包单位的；（五）施工单位在施工现场派驻的项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人中一人以上与施工单位没有订立劳动合同，或没有建立劳动工资或社会养老保险关系的；（六）实际施工总承包单位或专业承包单位与建设单位之间没有工程款收付关系，或者工程款支付凭证上载明的单位与施工合同中载明的承包单位不一致，又不能进行合理解释并提供材料证明的；（七）合同约定由施工总承包单位或专业承包单位负责采购或租赁的主要建筑材料、构配件及工程设备或租赁的施工机械设备，由其他单位或个人采购、租赁，或者施工单位不能提供有关采购、租赁合同及发票等证明，又不能进行合理解释并提供材料证明

31、的；（八）法律法规规定的其他挂靠行为。第三十一页，共42页。32九、挂靠、转包、违法发包、分包的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山 4、挂靠原建设部1999年整顿和规范建设市场的意见之附件关于若干违法违规行为的判定挂靠判定条件是：（一）有无资产的产权（包括所有权、使用权、处分权、收益权等）联系，即其资产是否以股份等方式划转现单位，并经公证；（二）有无统一的财务管理，不能以“承包“等名义搞变相的独立核算；（三）有无严格、规范的人事任免和调动、聘用手续。凡不具备上述条件之一的，定为挂靠行为。法律责任： 对单位：责令改正、罚款、没收违法所得、暂停项目执行或暂停资金拨付、降低资

32、质、停业整顿、吊销资质证书等。 对个人：行政处分、罚款、不予注册等。第三十二页，共42页。33十、暂停施工的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山 案例：南通某商业广场案、江苏盱眙案案例：陕西某综合楼项目案2013版建设工程施工合同（示范文本）的规定1、暂停施工情形：发包人原因（7.8.1）、承包人原因（7.8.2）、监理人认为必要，并经发包人批准（7.8.3）、紧急情况需暂停施工（7.8.4）。2、复工前，确定复工条件、暂停施工的损失(7.8.5)。3、暂停施工持续56天以上，承包人可提出复工通知（承包人原因停工或不可抗力原因停工除外）；4、暂停施工持续84天以上，承包人

33、有权提出价格调整或解除合同（7.8.6）。 5、工程照管、采取措施，确保质量、安全，避免损失扩大（7.8.7、7.8.8）。6、如何确定损失、顺延工期？（按第19条索赔约定办理）第三十三页，共42页。34十一、合同解除的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山 1、已完工部分的价款总价合同如何确定完工部分的价款？北京高院意见（2012）第13条，可以采用“按比例折算”的方式，即由鉴定机构在相应同一取费标准下分别计算出已完工部分的价款和整个合同约定工程的总价款，两者对比计算出相应系数，再用合同约定的固定价乘以该系数确定。江苏高院意见（2009）：1、根据实际完成的工程量，以建设

34、行政主管部门颁发的定额取费，核定工程价款，并参照合同约定最终确定工程价款；2、按比例折算。山东高院意见（2011）：1、固定单价，计算出工程量乘以单价；2、固定总价，按比例折算。重庆高院意见（2007）：工程未完工，承包人主张按定额计算工程款，而发包人要求按定额计算工程款后比照包干价下浮一定比例的，应予支持。第三十四页，共42页。35十一、合同解除的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山2、承包人订购并付款的材料、工程设备和其他物品的价款。 协议利益的转让。3、应承担的违约金和损失的确定。4、人员撤离、设备撤离，现场清理、现场交接。5、缺陷责任和质量保修。6、收到解除合同通

35、知后的异议期限(三个月)。 是否需要提起诉讼？7、优先受偿权从何时起算？8、如系招投标工程，是否需要重新招投标？第三十五页，共42页。36十二、竣工验收与竣工退场的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山 竣工验收竣工验收条件（13.2.1）：完成施工，备齐竣工资料。竣工验收程序（13.2.2）：报送申请报告，监理人14天内完成审查并报发包人，发包人28天内组织验收，验收合格14天内签发工程接收证书。竣工日期的确定：提交申请之日。竣工验收文件材料的填写：要特别注意开工日期、竣工日期的填写。北京高院意见（2012）第25条，发包人、承包人、设计和监理单位四方在工程竣工验收单上签字确认的时间，可以视为竣工日期，但有相反证据足以推翻的除外。竣工验收与监督验收及验收备案的关系。第三十六页，共42页。37十二、竣工验收与竣工退场的法律风险防范北京 天津 上海 南京 扬州 泰州 杭州 黄山 竣工退场2013版施工合同规定，现场清理、地表还原，费用由承包人承担。2013版施工合同专用条款中约定退场期限，逾期发包可处理，费用由承包人承担。99 版的规定，验收、提交结算、审