合同审查注意事项

1、由上可知，一份好的合同应该是：目的正当，内容、形式和程序有效，各方权利与义务关系均衡，具有可操作性，并且结构合理，体例适用，此乃律师追求的目标。公司律师审查合同应注意的若干问题 合同审查是律师特别是公司法律顾问的常规任务之一。合同审查的过程，其实是法律知识与经营业务知识的碰撞与融合，合同审查最大的忌讳是埋头审查书面合同文件，不顾其他。拿到一份送审合同，一般按如下三步进行：第一步 形形式审查（一）将合合同文件本身身分为三部分分：开头（合同同名称、编号号、双方当事事人和鉴于条条款）正文（第一一条至最后一一条）签署部分（即即双方签字盖盖章和签署时时间）形式审查就就是看一看一一份合同是否否具备这三部部

2、分，这三部部分是否完整整，是否有前前后矛盾的地地方。常见的的错误有：当当事人名称不不一致、不完完全、错误或或矛盾，合同同名称与实质质内容不符、时时间签署前后后不一样，地地址、法定代代表人错误等等。（二）形式式审查还要看看是否附有对对方营业执照照、其他证书书、法定代表表人身份证明明书、委托书书等相关材料料。看相关文文件之间内容容是否有矛盾盾之处。第二步 实质审查主要是对合合同正文的审审查，这是合合同最关键的的内容，包括括：一、合同条条款是否完备备、合法；二、合同同内容是否公公平，是否严严重损害集团团公司利益；三、条条款内容是否否清楚，是否否存在重大遗遗漏或严重隐隐患、陷阱。合同条款是否完备的审查

3、标准，以买卖合同为例 1、双方名称或姓名和住所 列明当事人的全称、地址、电话、开户银行及帐号。2、标的 动产应标明名称、型号、规格、品种、等级、花色等；不易确定的无形财产、劳务、工作成果等描述要准确、明白；不动产应注明名称和座落地点。3、数量 数量要清楚、准确，计量单位、方法和工具符合国家或者行业规定。4、质量 国家有强制性标准的，要明确标准代号全称。可能有多种适用标准的，要在合同中明确适用哪一种，并明确质量检验的方法、责任期限和条件、质量异议期限和条件等。5、价款或报酬 合同明确规定价款或报酬数额、计算标准、结算方式和程序。6、履约期限、地点或方式 履行期限要具体明确，地点应冠以省、市、县名

4、称，交付标的物方式、劳务提供方式和结算方式应具体、清楚。7、违约责任 应明确规定违约责任，赔偿金数额或具体计算方法。8、解决争议的方法 选择诉讼或者仲裁其中之一作为争议解决方法，不要出现既由法院管辖又由仲裁机构裁决，也不要出现“由法院管辖或者仲裁机构仲裁”的条款。约定通过诉讼解决的，还可以约定管辖法院；约定由仲裁机构裁决的，应写明具体仲裁机构名称。9、合同生效条款 一般应当写明：“合同自合同双方（或者各方）法定代表人或者授权代表签字并加盖单位公章（合同专用章）之日起生效”。如合同有固定期限的，还应当写明：“本合同有效期自某年某月某日至某年某月某日止。对于法律法规规定应当经批准或者登记后生效的，

5、或者合同约定须经公证等生效条件的，应当在合同中写明并及时办理相关手续。10、清洁文本条款 合同中应当写明：“本合同正文为清洁打印文本，如双方对此合同有任何修改及补充均应另行签订补充协议。合同正文中任何非打印的文字或者图形，除非经双方确认同意，不产生约束力。”在签署过程中，应注意：当合同中有清洁文本条款时，合同中的所有条款文字与数字（签署人签字、时间签署与盖章除外）均应当事先打印完成，不得在合同签字过程中出现合同正文里有手写文字或者空白未填写的情况存在。其中，前8项是合同法第12条列出的内容。合同审查时重点关注违约责任的约定是否清楚、完整、公平，是否严重损害一方利益或者是否存在陷阱。合同条款内内

6、容是否合法法，其实就是是要审查合同同条款或者内内容是否违反反国家的法律律法规，是否否构成无效的的情形。在这这里，熟悉相相关合同法条条文是最起码码的要求。合同条款款是否公平，是是否清楚，审审查时没有固固定的方法，只只有逐字逐行行地看，认真真地看，提高高文字理解和和驾驭能力也也是相当重要要的。第三步 沟通、参照照与找法一般的合同同，经过第一一步、第二步步的审查，一一些初级的问问题都能予以以解决。为防防止审查出现现重大遗漏和和差错，做好好第三步就显显得十分必要要。沟通指指的是与合同同经办人、起起草人甚至对对方进行沟通通，就合同谈谈判、协商及及合同目的等等内容进行交交流，合同条条款中不清楚楚或者含糊的

7、的条款，也需需要他们作出出明确的解释释和说明。参参照找到与所所审合同相关关的国家合同同示范文本、行行业推荐的示示范合同文本本、企业的合合同范本等，对对照在条款和和内容上有何何重大差别，分分析或者询问问原因。找法也就是寻寻找法律依据据。在合同审审查中，一定定要对照合同同法和相关司司法解释的规规定来判断送送审的合同内内容是否合法法、合理、可可行，要不要要修改、应当当怎样修改，需需要寻找肯定定或者否定的的法律依据、司司法实践依据据和经济依据据。审查有名名合同，要看看合同法总则则和分则对该该合同的专门门规定；审查查无名合同，更更是要审慎行行事。审查合同的的具体内容，应应包括以下几几个方面： 一、审审查

8、合同主体体是否合法。审审查合同主体体的合法性时时，应审查签签订合同的当当事人是否是是经过有关部部门批准成立立的法人、个个体工商户；是否是具备备与签订合同同相应的民事事权利能力和和民事行为能能力的公民；审查法定代代表人或主管管负责人的资资格证明；代代订合同的，要要审查是否具具备委托人的的授权委托证证明，并审查查是否在授权权范围、授权权期限内签订订合同；有担担保人的合同同，审查担保保人是否具有有担保能力和和担保资格。必必要时进行工工商登记查询询。 二、审审查合同内容容是否合法。审审查合同内容容的合法性时时，应当重点点审查合同内内容是否损害害国家、集体体或第三人的的利益；是否否有以合法形形式掩盖非法

9、法目的的情形形；是否损害害社会公共利利益；是否违违反法律、行行政法规的强强制性规定。 三、审查合同意思表示的真实性。 四、审查合同条款是否完备。应按照合同的性质，依据相应的法律法规的规定对合同条款进行认真审查，确定合同条款有无遗漏，各条款内容是否具体、明确、切实可行。避免因合同条款不全和过于简单、抽象、原则，给履行带来困难，为以后发生纠纷埋下种子。 五、审查合同的文字是否规范。审查合同时，应对合同草稿的每一条款、每一个词、每一个字乃至每一个标点符合都仔细推敲、反复斟酌。确定合同中是否存在前后意思矛盾、词义含糊不清的文字表述，并及时纠正容易引起误解、产生歧义的语词，确保合同的文字表述准确无误。

10、六、审查合同签订的手续和形式是否完备。、审查合同是否需要经过有关机关批准或登记，如需经批准或登记，是否履行了批准或登记手续。、如果合同中约定须经公证后合同方能生效，应审查合同是否经过公证机关公证。、如果合同附有生效期限，应审查期限是否届至。、如果合同约定第三人为保证人的，应审查是否有保证人的签名或盖章；采用抵押方式担保的，如果法律规定或合同约定必须办理抵押物登记的，应审查是否办理了登记手续；采用质押担保方式的，应按照合同中约定的质物交付时间，审查当事人是否按时履行了质物交付的法定手续。、审查合同双方当事人是否在合同上签字或盖章。 市场经济济社会，合同同无处不在，每每个企业，每每个人都要不不可避

11、免地利利用合同与他他人打交道。因因此，帮助当当事人审查合合同，规避法法律风险，已已经成为是律律师的常规业业务之一，以以下从合同审审查的基本原原则、具体要要点等方面一一一阐述之。一、合同审查的基本原则（一）合法法有效性原则则。审查合同同的合法有效效性应当特别别注意我国民民法通则第第五十八条及及合同法第第五十二条的的规定以及一一些特别法的的相应规定。合合同有效性问问题，事实上上包括三个方方面的内容：一是合同主主体是否适格格，二是合同同目的是否正正当，三是合合同内容、合合同形式及程程序是否合法法。只要不违违背我国法律律法规强制性性和禁止性规规定，合同的的有效性就能能得到保障。（二）公平平性原则。所所

12、谓合同的公公平性是指合合同双方权利利与义务要相相对平衡。不不存在只有权权利而没有义义务的合同，一一方享受了权权利，就必须须承担相应的的义务。过分分强调一方的的权利、忽略略合同相对方方的利益的合合同草稿，要要么得不到签签署，要么变变成“显示公平”。（三）可可操作性原则则。实践中，大大量的合同缺缺乏可操作性性。具体表现现在：对合同同各方权利的的规定过于抽抽象；对合同同各方的义务务规定不明确确、不具体；虽对各方的的权利义务做做了详细规定定但却没有具具体操作程序序条款或对此此规定不清；虽规定了损损失赔偿但却却没有计算依依据，整个交交易程序不清清晰，合同用用语不确切等等等。实现合合同可操作性性是合同得以

13、以有效利用、完完成交易和实实现利益均衡衡的具体保证证，尤其如建建设工程、合合作开发房地地产此类履行行周期长、影影响因素多、风风险大的合同同，切实地贯贯彻可操作性性原则，尤显显重要。二、合同审审查的具体要要点：（一一）合同主体体资格审查 合同主主体是否合同同直接影响到到合同的合法法性。如建筑筑工程施工合合同，如果乙乙方没有相应应资质，那么么合同就归于于无效。审查查合同主体的的资格时应当当注意：1、应当区分分企业法人的的分支机构和和内部职能部部门的签约问问题。一般情情况下，企业业法人的分支支机构如果具具备营业执照照（肯定不是是法人营业执执照）就具有有签约主体的的资格，但其其是否独立承承担民事责任任

14、就是诉讼中中应当解决的的问题，这不不应当影响其其签约主体资资格。而企业业的职能部门门就不具备这这样的资格。我我们在面对小小企业的时候候比较容易区区分，但对于于规模比较大大，分支机构构和职能部门门比较多的企企业可能就会会存在一些问问题，这就需需要引起我们们在审查过程程中的注意。2、要审查对方的营业执照及年检的情况，以了解其主体的合法性（如是否合法注册、是否存在未年检导致被吊销营业执照等）和经营范围； 3、对法律法规规定需要具备相应资质条件的合同项目，要根据合同内容审查对方的资质现状，即有否获得相关资质及目前效力情况（有的资质可能失效），如经营与电信相关的业务应取得电信业务经营资格许可证，通信建设

15、工程需要相应资质等级等； 4、要对对方的履约能力进行必要评估，如根据其经营现状、以往合作情况以及其他客户评价等等因素对其履行能力及信用程度进行考量，以保证签约后顺利履行合同。 5、审查签约人有无签约权限。很多情况下，不可能都是企业的法定代表人直接签署，而是由授权代表加以签署，此时应当审查代理人的资格和权限。对于初次合作的单位，这项工作非常重要，即要对对方代理人身份、有无代理权、代理权限范围、期限等等进行必要审查，否则可能会发生没有代理权或超越代理权而导致合同效力受到置疑。实践中，主要是看签约代表是否为单位负责人或是否有委托授权书。需要注意的是，单位的部门或办事处是没有对外签约权的，而企业法人的

16、分支机构签订合同时也需由法人授权。（二）合同内容的审查 1、合同的内容是否合法。如有无违反国家法律法规的强制性规定；是否存在损害社会公共利益或以欺诈、胁迫手段订立合同的情形；是否存在重大误解或显失公平等等。 2、权利义务的内容是否明确且是否具有可操作性兹举一例，某单位联系一家单位为另一家企业提供设备，原应当签署三方协议，但是该单位为了体现自身在该项交易中所起到的作用，在签署合同时把自己和需方共同作为合同一方，供方作为另一方，但是合同中没有具体区分该单位与需方之间对于付款义务的承担。后由于需方经营状况不佳，无法支付设备货款，设备供方就直接将该顾问单位告上法庭，并查封了该单位的账户。其原因就在于就

17、是合同中没有将权利义务区分清楚，导致了目前的被动状况。要审查合同双方的权利义务是否完备、明确，特别是合同标的、数量、质量、价款、履行方式、期限等等主要条款必不可少，一旦未作约定或者约定不明，将对合同履行造成重大风险隐患。下面以买卖合同为例进行说明。（1）标的：动产应标明名称、型号、规格、品种、等级、花色等；不易确定的无形财产、劳务、工作成果等描述要准确、明白；不动产应注明名称和座落地点。（2）数量：数量要清楚、准确，计量单位、方法和工具符合国家或者行业规定。（3）质量：国家有强制性标准的，要明确标准代号全称。可能有多种适用标准的，要在合同中明确适用哪一种，并明确质量检验的方法、责任期限和条件、

18、质量异议期限和条件等。（4）价款或报酬：合同明确规定价款或报酬数额、计算标准、结算方式和程序。（5）履约期限、地点或方式：履行期限要具体明确，地点应冠以省、市、县名称，交付标的物方式、劳务提供方式和结算方式应具体、清楚。3、应当约定违约责任。如果没有违约责任，那么一旦一方违约，另一方的权益就得不到有效的保护。所以应明确规定违约责任，并且应当明确违约责任的具体实施办法，如赔偿金数额或具体计算方法及支付方式等。4、解决争议的方法。选择诉讼或者仲裁其中之一作为争议解决方法，不要出现既由法院管辖又由仲裁机构裁决，也不要出现“由法院管辖或者仲裁机构仲裁”的条款。约定通过诉讼解决的，还可以约定管辖法院；约

19、定由仲裁机构裁决的，应写明具体仲裁机构名称。5、合同生效条款。合同成立的条件比较容易明确，而对于合同的生效由于可能会涉及到法定的审批，所以当事人在理解上可能会存在偏差，认为合同一经签署成立就生效了。一般应当写明：“合同自合同双方（或者各方）法定代表人或者授权代表签字并加盖单位公章（合同专用章）之日起生效”。如合同有固定期限的，还应当写明：“本合同有效期自某年某月某日至某年某月某日止。”对于法律法规规定应当经批准或者登记后生效的，或者合同约定须经公证等生效条件的，应当在合同中写明并及时办理相关手续。6、设置终止、解除合同的条件。合同法主要体现了当事人意思自治的这样一个原则。这就说明了虽然法律规定

20、的合同解除条件，但由于其并不明确具体，因此就需要提示当事人注意在合同中明确这些条件，包括解除合同后的条款，如违约情形、违约责任，违约所产生的损失范围及补偿，比如对于可预期利益的范围的界定，避免将来产生争议。7、为避免产生争议后出现损失，应当设置保护性的条款。合同中除设定违约责任外，还应当设置其他的保护性条款。特别是合同标的额比较大，履行周期比较长的，可以考虑设置定金条款、履约保证金条款、抵押、质押等，从而减少风险。8、合同解释条款。对于涉外合同或者存在多个补充协议的合同，应当设置合同解释条款，一是设定当合同条款相冲突时以何种语言的文本为准；二是设定不同文本的效力顺序。如建筑工程施工合同往往还包

21、括招投标文件及履行过程中的补充协议，因此，设定解释顺序尤其重要。9、清洁文本条款。合同中应当写明：“本合同正文为清洁打印文本，如双方对此合同有任何修改及补充均应另行签订补充协议。合同正文中任何非打印的文字或者图形，除非经双方确认同意，不产生约束力。”在签署过程中，应注意：当合同中有清洁文本条款时，合同中的所有条款文字与数字（签署人签字、时间签署与盖章除外）均应当事先打印完成，不得在合同签字过程中出现合同正文里有手写文字或者空白未填写的情况存在。 三、其他注意事项 1、签章。合同对方如果是企业法人或其他组织，在签章处应当加盖单位印章及授权代表签字，如果是公民个人，则要求其本人签名。对于超过一页的

22、合同，还应当加盖骑缝章。所有的印章和签字均应当清晰、完整。 2、合同附件。要注意合同有无附件以及附件与主合同的关系，审查附件的内容是否与主合同一致。相当多的合同其附件的内容是非常重要的，应该按照主合同予以同等对待。 3、签约时间。合同落款处应当有签订的具体时间，这关系到合同生效的时间以及其合同履行期限的确定等问题，不可小视。提醒签署合同领导和授权代表，签字时留下时间这个信息是非常重要的。 律师作作为法律专业业工作人员，在在民事活动中中，起草和审审查合同是诉诉讼律师和非非诉讼律师均均要掌握的一一项基本业务务。律师师如何审查合合同 合同是是平等主体的的自然人、法法人、其他社社会组织之间间设立、变更

23、更、终止民事事权利义务关关系的协议。市市场经济就是是法制的经济济。合同在民民事活动中的的运用越来越越广泛，尤其其是在市场经经济条件下，更更显其重要了了。 律师作作为法律专业业工作人员，在在民事活动中中，起草和审审查合同是诉诉讼律师和非非诉讼律师均均要掌握的一一项基本业务务。要使合同同合法、完备备、可行，律律师就必须从从合同的原则则，合同的法法律关系，合合同的效力及及合同当事人人的责任等多多方面，全方方位地进行审审查。这是律律师工作必须须要求，也是是律师的职责责之所在。 审查合合同须从以下下几个方面入入手： 一、从从订立合同的的原则来分析析审查合同 合同法法的基本原则则是指对合同同关系的本质质和

24、规律，进进行集中抽象象的反映，其其效力贯串于于合同始终，并并具有克服合合同法的局限限性的根本性性的原则。 合同法法的基本原则则有：合同同法第三条条平等原则、第第四条自愿原原则、第五条条的公平原则则、第六条的的诚信原则、第第七条的合法法原则、第八八条的法律约约束力原同。这这些基本原则则是审查合同同时的准绳。合合同总体上应应不违反这些些规定原则。对对于涉外合同同还要看合同同是否符合结结等原原则和和公序良俗原原则。 二、从从合同的法律律关系来审查查合同 合同法法律关系是指指当事人因合合同的订立、变变更或消灭所所产生的权利利、义务关系系。它由主体体、内容和客客体三要素组组成。 审查合合同主体。合合同的

25、主体即即合同的当事事人，他包括括自然人、法法人和其他组组织。 1、自然人：包括中国公公民以及在中中国从事民事事活动的外国国人和无国籍籍人。民法法通则将个个体工商户、农农村承包经营营户和个人合合伙作为公民民特殊形态而而纳入到自然然人中。但个个体工商户具具有依法登记记核准的字号号，并以该字字号对外交往往，宜可归到到其他组织中中更为妥当。故故本文将个体体工商户归入入其他组织进进行分析。 在审查查合同时，自自然人做为合合同主体的，就就要审查自然然人的民事行行为能力是否否适当。自然然人的行为能能力分为：无无行为能力、限限制行为能力力和完全民事事行为能力。无无民事行为能能力人不能自自己订立合同同，只能由其

26、其法定代理人人代理其订立立合同;完全民事行行为能力人可可以自己订立立合同;限制行为能能力人只能订订立与行为能能力相适应的的合同。民民法通则第第九至十三条条对自然人的的民事权利能能力和民事行行为能力做出出了具体的规规定。合同同法第九条条和第四十七七条又近一步步规定了自然然人的行为能能力的问题。 农村承包经营户和个人合伙，除了审查他们具有自然人的民事行为能力外，还要审查他或他们是否具备农村承包经营的能力和合伙人的资格。 对外国人和无国籍人要根据其所属国或居住国的具体法律规定和行为地国的法律规定，审查其行为能力的效力。 2、法人。法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义

27、务的组织。法人又可以分为企业法人、机关法人、事业法人和社会团体法人，在日常的经济活动中，企业法人订立合同的情况比较普遍。 下面仅以企业法人为例来说明。 企业法人作为合同当事人所涉及的以下几个问题着重予以审查： (1)企业法人超营业范围的合同交力问题。 企业法人的权利能力和行为取决于其经营范围，超越经营范围的行为就是无权利能力和无行为能力的行为，由此订立的合同是否当然地无效呢?根据最高人法院关于适用合同法若干问题的解释(一)第十条规定：“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不能因此而认定无效。但是违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”由此可见，审查超营业范围的合同要重

28、视当事人的意思，表示的真实性，当事人在合同中不违反法律规定，又损害国家利益和社会公共利益，对双方当事人均有约束力。 (2)企业的法定代表人及其工作人员超职权范围订立的合同问题。 企业法人在对外订立总领事同时，由其法定代表人、工作人员或其他代理人代理其订立合同。民法通则第63条至第68条对代理行为作出规定。合同法第48条、第49条、第50条对代表人和代理人的越权代理的效力作出了具体规定。法定代表人或者工作人员超越代理权范围订立合同的，除相对人知道越权的事实外，仍然由个业法人承担责任;代理人超越代理权限订立合同，除企业法人追认或者构成表见代理外，由代理人自负其责。 (3)企业法人的民事责任承担问题

29、。 具有企业法人条件的企业应以该企业所有或者经营管理的财产承担有限责任。除法律、法规明确规定或当事人有约定的以外，不能追究其他法人的连带责任。 确定法人的条件，原则上应依工商登记为准。但虽经登记确不具备法人条件的企业，由其开办单位承担相应的责任，企业法人注册登记时，投资不足的，且企业财产不足清偿债务的，在审理案件中，应判令投资方补足其投资用以清偿债务。注册资金不实的，由开办单位在注册资金不实的范围内承担责任。核准登记后，开办单位，投资人或其他人抽逃资金，隐匿财产，避免责任的，应依法追回。明确了上述问题在起诉时有利于明确被告及其诉讼请求范围。 (4)涉及企业法人工作人员犯罪的合同责任承担问题。

30、企业法人的工作人员利用职务之便进行经济犯罪的活动，给他人造成经济损失的，除追究有关人员的刑事责任外，企业法人应承担赔偿责任。但他人明知企业法人的工作人员利用其职务之便进行违法犯罪而与之来往的除外。 3、其他组织。 其他组织(也叫非法组织)，是指有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织。它介于公民和法人之间的做为法律主体的组织。非法人组织具有限的民事权利和民事行为能力，在一定程度上能够享有民事权利和承担民事义务，但不能独立承担民事责任的不具备法人资格的组织。 非法人组织不能独立承担民事责任，对外交往举债时，如其自身拥有的财产经费足以偿债时，则由其自身偿还债务，如其拥有的财产不足以偿付责任

31、，则由其创设人进行偿付，创设人为其承担最终的连带责任。确定合同法律关系的主体，责任主体以及法事人的诉讼地位的前提是首先分清合同所涉及的法律关系。三、合同内内容的审查 合同的的内容就是合合同当事人经经协商所达成成的相互之间间应承担的权权利(债权)和义务(债务)。合同中当当事人的权利利和义务由合合同的条款来来规定的。合合同法第112条：“合同的内容容由当事人约约定，一般包包括以下条款款：(一)当事人的名名称或者姓名名和住所;(二)标的;(数量;(四)质量;(五)价款或报酬酬;(六)履行的期限限、地点和方方式;(七)违约责任;(八)解决争议的的”方法。该条条规定了合同同应具备地的的主要条款。当当然合

32、同条款款又限于这些些条款。我们们拟定合同时时可以参照执执行。审查合合同时，也应应针对这几个个方面进行。对对于合同的内内容审查的要要求是合法，具具体可行，并并附合交易习习惯，不违反反序良俗。 四、合合同客体的审审查 合同关关系的客体是是债权和债务务所指象的对对象。审查合合同 客体时要要区分从事同同的客体和客客体物，以及及二者的合法法性要求的区区别。合同的的客体违法导导致合同无效效。合同客体体物违法并不不一定导致合合同的无效。 五、从合同的效力上来审查合同 合同的效力包括合同的生效，合同的无效，合同的可变更和可撤销几方面。审查合同确认合同的效力，也应从以上几方面来判断，合同是有效合同，还是无效合同

33、，是可变更，可撤销的合同不是效力待定的合同。 合同的生效是指业已成立的合同具有法律的约束力。合同是否成立取决于当事人是否就合同的必要条款达成合电，而其是否生效取决于是否符合法律规定的有效条件。 合同法针对合同生效估出了具体规定。合同法第44条规定了合同生效的条件;合同法第44条第二款规定了须经审批程序生效的条件;合同法第49条规定了附条件的合同的效力，合同法第46条规定了对期限的合同的效力合同法第47条行为能力欠缺的人所签合同效力。合同法第48条无权代理合同的效力，合同法第49条表见代理合同的效力;合同法第50条代表人越权行为的合效力;合同法第50条代有人越权行为的合效力合同法同第51条无处分

34、权行为的合同的效力。上述规定在具体审查合同时，要具体情况具体分析，甄别确定合同的效力。 无效合同,由于合同存在无效事由,合同虽已成立但自始不具有法律的约束力。合同法第52条对合同无效做出了规定，分析合同时除了要注重它的法定条件外，还要多从当事人违法行为的因果关系的原因力上来分析导致合同无效、可变更、可撤销的合同。指因当事人意思表示有瑕疵而经撤销权人请求，由法院或者仲裁机构变更其内容或者使其效力自始消灭的合同，它是一种效力待定的合同。合同法第54条第1、2款对可变更和可撤销合同做出了规定。审查此类合同时所观注的焦点是采取何种请求权对合同的一方当事人最有利。这就要求律师根据不同当事人的利益取向做出

35、选择。 六、从合同的责任方面来审查合同 违约责任即是违反合同的民事责任，除了民事责任外，合同的当事人还有可能承担行政或者刑事的责任。根据所涉及的合同的不同责任，律师审查时可以提出不同的主张。如果合同一方当事人违约，应承担违约责任，根据不同的案情可以提出要求对方继续履行合同，采取补救措施，赔偿损失等要求。在选择违约请求时应站在一方当事人的立场上考虑。要考虑当事人的合同性质，合作的关系，未来的交往情况，从多角度分析并跳出合同有合同的利弊，充分考虑到一方当事人的利益取向。 如果合同存在违约和侵权竞合的情况就要考虑到解决纠纷的途径、方式、方法及要求。比如是通过诉讼解决还是仲裁解决，是选一方所在地还是他

36、方所在地进行诉讼(当然指那些可以选择受诉讼地的合同)。总之，多方位的考虑最终为一方当事人谋取利益的最大化。 如果合同涉及到行政或者刑责任的情况，律师应指出来，尽量避免不必要的损失，但一般情况下律师不宜直接向国家行政机关和司法机关举报。 律师审查合同时，如果能够做寿到以上几点就认为已经尽职了呢?只能说先是做到了审查合同的初步工作。在审查合同中，不但要对合同进行书面的审查，而且要根据合同的不同情况做实地调查，针对合同当事人的资格、资信及履约能力，履约方式等各方面进行认真考查。尽量做到防患于未然。只有这样，才能减少合同纠纷，即使合同出现纠纷，也能游刃有余，取得予期效果。 客体时要区分从事同的客体和客

37、体物，以及二者的合法性要求的区别。合同的客体违法导致合同无效。合同客体物违法并不一定导致合同的无效。 五、从合同的效力上来审查合同 合同的效力包括合同的生效，合同的无效，合同的可变更和可撤销几方面。审查合同确认合同的效力，也应从以上几方面来判断，合同是有效合同，还是无效合同，是可变更，可撤销的合同不是效力待定的合同。 合同的生效是指业已成立的合同具有法律的约束力。合同是否成立取决于当事人是否就合同的必要条款达成合电，而其是否生效取决于是否符合法律规定的有效条件。 合同法针对合同生效估出了具体规定。合同法第44条规定了合同生效的条件;合同法第44条第二款规定了须经审批程序生效的条件;合同法第49

38、条规定了附条件的合同的效力，合同法第46条规定了对期限的合同的效力合同法第47条行为能力欠缺的人所签合同效力。合同法第48条无权代理合同的效力，合同法第49条表见代理合同的效力;合同法第50条代表人越权行为的合效力;合同法第50条代有人越权行为的合效力合同法同第51条无处分权行为的合同的效力。上述规定在具体审查合同时，要具体情况具体分析，甄别确定合同的效力。 无效合同,由于合同存在无效事由,合同虽已成立但自始不具有法律的约束力。合同法第52条对合同无效做出了规定，分析合同时除了要注重它的法定条件外，还要多从当事人违法行为的因果关系的原因力上来分析导致合同无效、可变更、可撤销的合同。指因当事人意

39、思表示有瑕疵而经撤销权人请求，由法院或者仲裁机构变更其内容或者使其效力自始消灭的合同，它是一种效力待定的合同。合同法第54条第1、2款对可变更和可撤销合同做出了规定。审查此类合同时所观注的焦点是采取何种请求权对合同的一方当事人最有利。这就要求律师根据不同当事人的利益取向做出选择。六、从合同同的责任方面面来审查合同同违约责责任即是违反反合同的民事事责任，除了了民事责任外外，合同的当当事人还有可可能承担行政政或者刑事的的责任。根据据所涉及的合合同的不同责责任，律师审审查时可以提提出不同的主主张。如果合合同一方当事事人违约，应应承担违约责责任，根据不不同的案情可可以提出要求求对方继续履履行合同，采采

40、取补救措施施，赔偿损失失等要求。在在选择违约请请求时应站在在一方当事人人的立场上考考虑。要考虑虑当事人的合合同性质，合合作的关系，未未来的交往情情况，从多角角度分析并跳跳出合同有合合同的利弊，充充分考虑到一一方当事人的的利益取向。 如果合同存在违约和侵权竞合的情况就要考虑到解决纠纷的途径、方式、方法及要求。比如是通过诉讼解决还是仲裁解决，是选一方所在地还是他方所在地进行诉讼(当然指那些可以选择受诉讼地的合同)。总之，多方位的考虑最终为一方当事人谋取利益的最大化。 如果合同涉及到行政或者刑责任的情况，律师应指出来，尽量避免不必要的损失，但一般情况下律师不宜直接向国家行政机关和司法机关举报。 律师

41、审查合同时，如果能够做寿到以上几点就认为已经尽职了呢?只能说先是做到了审查合同的初步工作。在审查合同中，不但要对合同进行书面的审查，而且要根据合同的不同情况做实地调查，针对合同当事人的资格、资信及履约能力，履约方式等各方面进行认真考查。尽量做到防患于未然。只有这样，才能减少合同纠纷，即使合同出现纠纷，也能游刃有余，取得予期效果。 律师在在起草、审查查合同时，通通常要进行三三个方面的准准备，一是要要审阅当事人人提供的背景景材料，二是是查阅合同所所涉事项全部部相关法律法法规、司法解解释、部门规规章、国际惯惯例，三是研研阅有关合同同范本并决定定是否参照。 律师审查合同注意的问题 接受当事人委托，帮助

42、当事人起草或审查当事人拟与其他单位或个人签署的经济合同(本文仅探讨经济合同，以下称合同)，此乃律师常规业务。律师在起草、审查合同时，通常要进行三个方面的准备，一是要审阅当事人提供的背景材料，二是查阅合同所涉事项全部相关法律法规、司法解释、部门规章、国际惯例，三是研阅有关合同范本并决定是否参照。除了上述准备工作外，下列问题值得律师高度注意： 一、应注意合同的目的性 律师在着手起草或审查合同之前，应通过电话、电子邮件，最好是面谈的形式或直接参与谈判，摸清当事人拟签合同的真正目的，包括动机。实践中，明明是加工承揽合同，有的当事人当作买卖合同处理;明明是一般合作建房合同，有的当事人当作合作开发房地产合

43、同处理，结果导致合同名不副实。有的当事人企图以合法形式掩盖非法目的，例如，明明是企业相互借贷合同，确要搞成一份合作经营合同。 只有明确合同目的，律师才能搞清合同各方的真实意思;只有明确合同目的，律师才能确定合同的性质及合同的准确名称;只有明确合同的目的，律师才能“规划”合同双方的权利和义务及违约责任;只有明确合同的目的，律师才能确保合同的有效性。 二、应注意合同的有效性 保证合同的有效性，乃律师义不容辞的责任。律师要特别注意我国民法通则第五十八条的规定和我国合同法第五十二条的规定。判断合同有效还是无效，除了上述规定外，还要注意一些特别法的相应规定。只要不违背我国法律法规强制性和禁止性规定，合同

44、的有效性就得到了保障。律师在起草和审查某一合同时，应特别注意相关法律、法规和司法解释当中强制性和禁止性规定。关于合同有效性问题，事实上包括三个方面的问题，一是合同主体是否适格，二是合同目的是否正当，三是合同内容、合同形式及程序是否合法。合同个别条款无效并不导致整个合同无效，整个合同无效并不导致合同约定的仲裁条款无效。当合同个别条款无效时，律师只需修改该个别条款;当整个合同无效时，律师就要放弃当事人提供的合同草稿，重新起草一份新的合同。 三、应注意合同的平衡性 所谓合同的平衡性是指合同一方权利与义务要相对平衡，合同双方权利与义务要相对平衡。没有只有权利而没有义务的合同，一方享受了权利，就必须承担

45、相应的义务，权利与义务必须“匹配”，不应出现有权利主体而没有义务主体、或有义务主体而没有权利主体的情形，一方当事人的权利内容应与另一方当事人的义务相对应。过分强调一方的权利、忽略合同相对方的利益的合同草稿，要么得不到签署，要么变成“显示公平”!虽然律师是受合同一方委托，律师当然要注意委托方的利益，但若不考虑合同相对方的利益或者不注意合同的平衡性，绝对不是一个好律师!有的律师在起草合同时，还往往为合同相对方设立了诸多陷阱而沾沾自喜。殊不知，你的“聪明才智”迟早会被“发现”。要么你辛辛苦苦起草的合同草稿被改得面目全非或被“束之高阁”，要么你起草的合同虽然得到了签署，但在履行过程中由于这些陷阱会逐步

46、暴露而遭到合同相对方的种种刁难。最终，导致当事人的合同目的不能实现。吃亏的，还是你的当事人，甚至是你本人。“机关算尽反误了卿卿性命”，教训不可不吸! 四、应注意合同的可操作性 实践中，大量合同缺乏可操作性，具体表现在：对合同各方权利的规定过于抽象原则，对合同各方的义务规定不明确不具体，或虽对各方的义务作了详细规定但没有违约责任条款或对此规定不清，合同虽规定了损失赔偿但没有计算依据，整个交易程序不清晰，合同用语不确切等等。“实现合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和实现利益均衡的具体保证”，尤其像建设工程合同、合作开发房地产合同、BOT合同诸如此类的履行周期长、影响因素多、风险大的合同，更需

47、要对于可操作性做出更高的要求。关于合同可操作性问题，西方发达国家律师的经验值得我们借鉴。君不见，在美国甚至我国港澳台地区，一份“简单”的个人房屋租赁合同，可能长达十几页，各方权利义务规定得清清楚楚，违约责任非常详尽，对可能产生歧义的名词还用一章作出“定义”，虽然读起来有点拗口，但执行过程中不容易产生歧义、误解和扯皮。从某种意义讲，合同就是立约方对合同所涉事项的事先“规划”和“设计”，这种规划和设计既包括对立约各方“角色”的规划和设计，也包括对交易程序的“规划”和“设计”，还包括立约各方如果在履行过程中产生争议不能达成共识一旦“诉诸法律”的“规划”和“设计”。工程建设，如果规划不当，设计不周，后

48、果可以想象，同样，合同缺乏可操作性，后果也就不言而喻了。套用现代俗语解释，合同就是立约各方制定的游戏规则，没有详细的规则，何谈游戏? 当事人往往碍于情面，不愿意提及违约责任，或对此轻描淡写，律师在起草和修改合同中，不能被当事人牵着鼻子走，应对当事人晓以利害，不但要规定违约责任，还得尽量详尽，使各方违约责任与其义务相一致并落到实处。 合同用词不能使用形容词如“巨大的”、“重要的”、“优良的”、“好的”、“大的”、“合理的”等等，避免使用模棱两可的词语如“大约”、“相当”，亦不要泛指如“一切”、“全部”(若必须用该字眼，就应写下“包括但不限于”)，简称必须有解释，容易产生误解和歧义的词语要定义，用

49、词要统一，标点符号亦不可轻视。俗话说：一字值钱金，合同文书表现尤为典型。合同用语不确切，不但使合同缺乏操作性，而且还会导致纠纷的产生，这方面案例可以说举不胜举!五、应注意意合同结构的的合理性 合同结结构是指合同同各个组成部部分的排列、组组合和搭配形形式。合同通通常由三部分分组成，即首首部、内容、结结尾。首部一一般包括标题题、合同编号号、双方当事事人名称、住住所、邮政编编码、法定代代表人、电话话、传真、电电子信箱、开开户行、账号号等;内容一般包包括签订合同同的依据和目目的(常见的鉴于于条款)、标的物、数数量和质量、价价款或酬金、履履行方式、地地点和期限、违违约责任、合合同生效及终终止、不可抗抗力

50、、争议的的解决方式、法法律适用、保保密、权利放放弃、权利转转让、继承者者和受让人、修修订、可分割割性、全部协协议(常见的取代代条款)、未尽事宜宜、通知、合合同正副本份份数及保存、附附件等;合同结尾一一般包括签约约单位盖章及及签约单位授授权代表签字字、签约时间间、签约地点点等。实实践中，严格格按上述顺序序排列的合同同并不多见，对对一般条款或或通用条款如如不可抗力、争争议的解决方方式、法律适适用、保密、通通知，大部分分合同均未叙叙述。 合同内内容繁多，并并无固定模式式，如何编排排，取决于律律师个人习惯惯、经验和对对合同所涉事事项的精湛理理解乃至律师师的心境和态态度。 合同各各方的权利和和义务无疑是

51、是合同内容重重中之重，笔笔者的经验是是以各方权利利和义务为中中心编排合同同其它内容，通通常做法是：在对合同标标的物、数量量和质量、价价款或酬金、履履行方式、地地点和期限等等合同必备条条款进行叙述述后，采取专专章的形式对对各方权利与与义务进行界界定，然后就就是各方的保保证和承诺，紧紧接着就是违违约责任条款款及争议解决决方式，其他他条款统统放放在合同后半半段或以“一般规定”作单章叙述述。这样做有有三个好处，一一是能抓住重重点，二是叙叙述方便，三三是能够保证证合同整体框框架的协调。 追求合同结构合理性就是要让合同整体框架协调、各条款功能互补，从而避免和减少合同条款之间的矛盾和歧义。 六、应注意合同体

52、例的适用性 合同体例通常是指合同简繁及合同各条内容排列形式。有的合同方方面面的内容都要涉及，有的合同力求简要;有的合同采取先有“章”，后有“条”，“条”下面是“款”，“款”下面是“项”，有的合同只有“条”、“款”、“项”，有的合同干脆就按“一、二、三 ”顺序排列。合同体例既要视委托人要求和委托人情况而定，又要与合同所涉事项、金额、履行方式、有效期、操作难易程度等因素相一致，即因人而异、因事而异，不能千篇一律。 由上可知，一份好的合同应该是：目的正当，内容、形式和程序有效，各方权利与义务关系均衡，具有可操作性，并且结构合理，体例适用，此乃律师追求的目标。一、实例列举笔者调研了了几家有代表表性的特

53、大型型企业，每年年合同份数达达一万多份，标标的额达几百百亿元有的甚甚至千亿元，部部分私营企业业还存在相当当数量的口头头协议;共性问题是是合同形式简简单、内容不不完善，有的的企业重大合合同仅一页纸纸。调查中发发现，发生的的纠纷几乎都都与合同不规规范有关，有有的虽有约定定，但约定不不明，诉讼中中很难通过合合同维护自身身合法权益。2003年年10月10日，南京京某特大企业业(供方，以下下简称甲方)与苏州某大大型合资公司司(需方，以下下简称乙方)签订PTA化工产产品购销合同同一份，合同同约定：甲方方供给乙方PPTA60000吨(11月12月各30000吨)，按月定价价、款到发货货，同年111月履行了3

54、0000吨供货货协议，双方方无争议;同年12月乙方于于当月24日交付18000万元汇票票一张，甲不不同意供货，乙乙方取回汇票票，双方发生生纠纷。乙方方于20044年2月26日向南京京市仲裁委员员会申请仲裁裁，认为其已已经支付了合合同约定的货货款，甲方拒拒绝发货构成成违约;甲方认为不不构成违约，因因为乙方已经经取回汇票(货款)，合同事实实上已被解除除。在证据运运用和法律的的适用上双方方都进行了艰艰苦的努力，质质证和辩论进进行了多轮，多多名法学专家家对此案予以以了关注。仲仲裁庭于20004年11月25日做出裁裁决：驳回申申请人的全部部请求，甲方方胜诉。本案案是一起典型型合同条款约约定不明确而而引发

55、的诉讼讼纠纷，由于于没有进行严严格的合同审审查，合同全全部内容不足足一页纸，若若合同对付款款和供货方式式及时间地点点做出明确约约定，就不会会发生本次纠纠纷。同时在在合同履行过过程中票据是是“取回”还是“退回”双方没有签签字固定，导导致何方违约约难于认定。通通过本案笔者者发现，签订订合同时进行行法律审查非非常必要，具具体实务中只只是一念之差差，这就是法法律意识，但但影响的是企企业的巨大利利益。技术创创新是企业发发展的动力，同同时我们还应应当认识到，通通过法律来规规范企业经营营行为同样也也能赢得可观观的效益。二、共性问问题提示企业在签订订合同时，普普遍存在一些些共性问题，有有的是未意识识到，有的是

56、是无专业人员员把关，有的的是存有侥幸幸心理，凡此此种种不一而而足。因此，笔笔者认为有必必要给予提示示：(一)资信信审查。资信信审查是合同同能确实得到到履行的第一一道防线，但但常被忽视，在在市场如战场场的激烈竞争争中，知已知知彼显得尤为为重要;资信审查重重点要看合同同相对人资金金信誉情况、企企业实力、是是否有履约能能力、有无违违约记录、业业界口碑等，必必要时应要求求对方提供资资信证明。(二)专业业参与。签订订合同的标的的物若涉及专专利、技术或或有特殊专业业要求的，应应听取专业部部门或项目主主管的专业意意见，并争取取将相关要求求体现在合同同的条款中。(三)用语语规范。实务务中有些合同同常出现一些些

57、生活用语、俚俚语等，导致致概念不准确确，对此应当当加以避免。合合同的条款要要用专业用语语最好能用法法言法语，内内容力求清晰晰规范、不要要过于简明;合同前后文文词汇和表述述的内涵和外外延要一致，必必要时可作专专门定义;合同双方的的权利义务条条款要明确无无误避免产生生歧义。(四)留下下痕迹。合同同谈判最好能能留下书面材材料(如会议纪要要等)，合同签订订和履行过程程中双方的电电传、信函要要书面留存专专人保管，票票据往来应保保留交接手续续;合同变更要要以书面形式式，并经双方方签字认可。(五)统一一文本。常规规合同可制定定统一的合同同范本，若具具体签约中对对范本中个别别条款放弃应应当特别注明明。(六)专

58、人人管理。企业业应当配备专专职或兼职合合同管理员，常常接触合同的的销售和业务务人员要进行行岗位教育和和业务培训，企企业领导在业业务往来中要要淡化“人情关系”，强化法律律意识和风险险防范意识。三、寓管理理于审查是提提高合同审查查效力的诀窍窍企业特别是是大型企业，职职能部门、分分厂、子公司司众多，行业业层级管理多多重，合同的的类别、种类类繁杂，年度度合同量巨大大，仅靠一两两个部门或人人员，难以胜胜任，因此在在合同管理和和审查中必须须讲究一定的的技巧，探索索“事半功倍”的方法。持续经营是是公司的基本本特征，合同同行为是公司司存续期间最最重要的商事事活动，企业业大量合同法法律纠纷的产产生及不利法法律后

59、果的承承担，大体上上均系公司合合同管理不慎慎所致。合同同管理制度不不健全是问题题产生的症结结所在，只有有理顺“合同管理”制度，才能能有效的避免免合同风险，以以不变应万变变，这是企业业合同管理中中最基本的手手段和诀窍。(一)制度度设计，事半半功倍特大型企业业合同行为涉涉及面广、内内容复杂，要要做合同管理理和审查工作作，必须本着着安全与效率率并举的原则则，对合同审审查实行“分级管理”、“归口审查”，实行“承办人负责责制”。1.所谓分分级管理是指指按照一定标标准(如合同金额额、合同标的的、合同期限限、付款时间间等)进行划分，按按管理权限和和业务职能进进行管理和审审查。如，有有的企业将专专利合同划归归

60、技术监督处处审查，500万元以上的的合同由总公公司审查，常常规合同则按按照企业内控控制度的权限限指引，由相相关负责人在在授权范围内内进行审查。2.所谓归归口审查是指指企业内部应应当建立相应应管理合同的的机构，基层层设立合同管管理员，负责责对企业合同同文本、往来来信函、传真真件原件、信信函凭证、送送货凭证的原原件及业务人人员的业务务报表进行行统一审查和和管理。归口口审查的必要要性在于：可可实现企业合合同审查的规规范性和统一一性，便于法法律文书原件件的保管，便便于宏观上了了解企业全部部合同状况，便便于跟踪企业业合同履行进进展情况，也也有利于对业业务人员进行行业绩考核。3.所谓承承办人负责制制即每笔