企业对外投资中的担保法律问题讲解

1、企业对外投资中的担保法律问题讲解一、担保物权的定义担保物权（reeal riights grantted byyway oof seccurityy）是指在借借贷、买卖等等民事活动中中，债务人或或者第三人将将自己所有的的财产作为履履行债务的担担保。债务人人未履行债务务时，债权人人依照法律规规定的程序就就该财产优先先受偿的权利利。担保物权权包括抵押权权、质权和留留置权。二、担保物权的的特征第一，担保物权权以确保债务务的履行为目目的。担保物物权的设立，是是为了保证主主债债务的履履行，使得债债权人对于担担保财产享有有优先受偿权权，所以它是是对主债权效效力的加强和和补充。我国物权法法规定，设立立担保物

2、权，应应当依照本法法和其他法律律的规定订立立担保合同。担担保合同是主主债权债务合合同的从合同同。主债权债债务合同无效效，担保合同同无效，但法法律另有规定定的除外。担担保合同被确确认无效后，债债务人、担保保人、债权人人有过错的，应应当根据其过过错各自承担担相应的民事事责任。担保物权的的担保范围包包括主债权及及其利息、违违约金、损害害赔偿金、保保管担保财产产和实现担保保物权的费用用。当事人另另有约定的，按按照约定。第二，担担保物权是在在债务人或第第三人的特定定财产上设定定的权利。担担保物权的标标的物，必须须是特定物(抵押物可以以为不动产、动动产，质权、留留置权则为动动产)，否则则就无从由其其价值中

3、优先先受清偿。这这里的特定，应应解释为在担担保物权的实实行之时是特特定的。所以以，于将来实实行之时为特特定的标的物物上设定担保保物权仍然有有效，如以流流动仓库中的的货物为质权权标的物。第三人提提供担保，未未经其书面同同意，债权人人允许债务人人转移全部或或者部分债务务的，担保人人不再承担相相应的担保责责任。第第三，担保物物权以支配担担保物的价值值为内容，属属于物权的一一种，与一般般物权具有同同一性质。所所不同的是，一一般物权以对对标的物实体体的占有、使使用、收益、处处分为目的；而担保物权权则以标的物物的价值确保保债权的清偿偿为目的，以以就标的物取取得一定的价价值为内容。担保期间，担保财产毁损、灭

4、失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。被担保债权的履行期未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。第四，担保物权具有从属性和不可分性。所谓从属性，是指担保物权以主债的成立为前提，随主债的转移而转移，并随主债的消灭而消灭。例如，抵押权人就债权的处分必须及于抵押权，抵押权人不得将抵押权让与他人而自己保留债权；三、担保物权的的分类 HYPERLINK /view/64510.htm 抵押权、 HYPERLINK /view/64516.htm 质权和和 HYPERLINK /view/64521.htm 留置权。四、担保物权与与保证的关系系 1、二者的的概

5、念保证是指保证人人和债权人约约定，当债务务人不履行债债务时，保证证人按照约定定履行债务或或者承担责任任的行为。担保物权是指债债务人或第三三人和债权人人约定以某财财产作为担保保，当债务人人不履行债务务时，债权人人有权以该财财产折价或者者以拍卖、变变卖该财产的的价款中优先先受偿的行为为。担保物权权在担保法中中又细为抵押押权、质押权权、留置权。2、二者的区别别但担保保和担保物权权还是有区别别的，二者是是不同性质的的担保方式，保保证是以人的的某种信用作作为担保的范范畴，而担保保物权则是以以物的价值作作为担保的范范畴，这是一一般理解上的的区别。 保证作作为一种担保保方式，是通通过债务人之之外的第三人人的

6、信用来实实现债权人的的债权的，这这是基于保证证人的社会上上的一定信用用，包括人格格信用和财产产信用，并且且保证人和债债务人有一定定的关系，比比如，亲戚关关系及其他利利害关系。这这样可以促使使债务人增强强履行债务的的积极性。即即使债务人无无法履行债务务时债权人也也能从担保人人那里实现债债权，这方面面增强了债权权人的受偿机机会。同时，保保证也可以增增强债务人的的信用，能够够从债权人那那里获得信任任，从而获得得某项财产，为为自己的经济济物质发展及及利益提供有有力保障。因因此通过担保保人的信用，从从而使债权人人获得一种实实现债权的安安全利益。 担保物物权则是通过过直接或间接接取得或支配配主债务的某某项

7、特定财产产的交换价值值，从而获得得自己所需的的价值，因而而确保债权得得以实现。但但设定担保物物权必须是担担保物权的客客体即担保具具有价值及使使用价值，否否则债权人的的利益无法得得到保障。也也就是通过担担保物的交换换价值，即通通过对担保物物的变卖和拍拍卖来实现债债权。因此，担担保物权并非非以第三人的的信用作为担担保，而是债债务人或第三三人的特定的的具有交换价价值的财产作作为担保，因因而担保物权权属于物的担担保范畴。 在担保方式上，担担保物权相对对保证有许多多优点。保证证是以第三人人的某种信用用作担保，债债权人并不直直接支配保证证人的财产，而而保证人仍然然可以对自己己的财产任意意支配和处分分，这对

8、债权权人是无所顾顾计的，债权权人不能因为为保证人的任任意使用和处处分其财产，而而认为自己的的利益可能受受损及债权有有可能无法清清偿从而向担担保人提出抗抗辩。而担保保物权则相反反，由于债权权人直接或间间接支配或者者可以取得债债务人或第三三人的某项特特定财产，当当债权人的债债权无法清偿偿的情况下，可可直接以担保保物的交换价价值实现其到到期债权。从从而使担保物物权相对保证证在债权人实实现债权上具具有一定的优优势，即债权权人在实现债债权的安全性性上的优势。 3、二者的联系系因此保证和担保保物权，都是是一种担保方方式，都是为为了维护债权权人的合法利利益，保障债债权得以实现现的一种有效效方式。 担保物权相

9、对于于保证在同一一债权中既有有保证又有担担保物权时也也有一定优势势。即担保物物权在实现债债权上优先于于保证。我国国担保法第二二十八条规定定：“同一债债权既有保证证又有物的担担保的，保证证人对物的担担保的以外的的债权承担保保证责任，债债权人放弃物物的担保的，保保证人在债权权人放弃权利利的范围内免免除保证责任任。”依其规规定，当一项项债权同时而而既有保证又又有担保物权权时，债权人人优先行使担担保物权来实实现自己的债债权，不足部部分的债权才才由保证人承承担保证责任任。相反债权权人放弃行使使担保物权的的，保证人不不再承担债权权人放弃担保保物权范围内内的保证责任任，即对保证证人免除其放放弃权利部分分的保

10、证责任任，其余部分分才由保证人人承担保证责责任，只有当当担保物权被被确认无效或或撤销时或担担保物权因不不可抗力的原原因无法实现现时，保证人人才不免责。由由此可以说明明担保物权在在担保方式上上地位优先于于保证。在清清偿顺序上，担担保物权优先先行使后才能能行使保证。因因此担保物权权同保证来讲讲具有优先权权和免责权（当当放弃担保物物权时可以免免除保证的责责任）。 保证和担保物权权虽然在担保保方式上所处处地位及运用用方式上有所所不同，但同同作为担保的的保证和担保保物权在社会会经济生活中中，在促进市市场经济发展展，在打造诚诚信社会过程程中，都发挥挥着各自的作作用。五、质押1、质押的概念念质押也称质权，就

11、就是债务人或或第三人将其其动产移交债债权人占有，将将该动产作为为债权的担保保，当债务人人不履行债务务时，债权人人有权依法就就该动产卖得得价金优先受受偿。2、质押的分类类按质物不同，质质押可分为动动产质押、不不动产质押和和 HYPERLINK /view/323172.htm 权利质押，我我国 HYPERLINK /view/257718.htm 担保法只规定定了动产质押押和权利质押押。质权分为动产质质权和权利质质权两种。动动产质权是指指可移动并因因此不损害其其效用的物的的质权；权利利质权是指以以可转让的权权利为标的物物的质权。以依法可以转让让的股票或商商标专用权、 HYPERLINK /vie

12、w/47808.htm 专利权、 HYPERLINK /view/26789.htm 著作权中财产权出质的，出质人与质人应当在签订书面合同后向 HYPERLINK /view/1682691.htm 证券登记机构或向其管理部门办理出质登记，质押合同自登记之日起生效。 六、股权权质押股权质押（Plledge of Sttock RRightss）又称股权权质权，是指指出质人以其其所拥有的股股权作为质押押标的物而设设立的质押。按按照目前世界界上大多数国国家有关担保保的法律制度度的规定，质质押以其标的的物为标准，可可分为动产质质押和权利质质押。股权质质押就属于权权利质押的一一种。因设立立股权质押而而

13、使债权人取取得对质押股股权的担保物物权，为股权权质押。（一）、 对股股权质押标的的物的限制我国担保法第第75条第11项规定，“依法可以转转让的股份股股票”方可以设立立质押。可见见，可转让性性是对股权可可否作为质押押标的物的唯唯一限制。 首先，对有限限责任公司的的股权出质，遵遵照担保法法第78条条第3款，应应“适用公司法法股份转让的的有关规定”。我国公公司法(22005年修修订)第722条对有限责责任公司股东东转让出资作作了明确规定定。参考该条条精神，可以以认为： (1)股东向作作为债权人的的同一公司中中的其他股东东以股权设质质，不受限制制； (2)股东向同同一公司股东东以外的债权权人以股权设设

14、质，必须经经其他股东过过半数同意，而而且该同意必必须以书面形形式即股东会会议决议的形形式作成； (3)在第(22)情形中，如如果过半数的的股东不同意意，又不购买买该出质的股股权，则视为为同意出质。该该种情形，也也必须作成股股东会决议，并并且应陨东会会议中明确限限定其他股东东行使购买权权的期限，期期限届满，明明示不购买或或保持缄默的的，则视为同同意出质。 其次，对股份有有限公司，参参考公司法法第1477条之精神，可可以认为： (1)发起人持持有的本公司司股份，自公公司成立之日日起三年内不不得设立质权权； (2)公司董事事、监事、经经理持有的本本公司股份，在在其任职内不不得设立质权权。 外商投资企

15、业股股权质押，仅仅指外商投资资有限公司和和外商投资股股份有限公司司的投资者以以其拥有的股股权为标的物物而设立的质质押。遵照外外商投资企业业投资者股权权变更的若干干规定： (1)外商投资资企业的投资资者以其拥有有的股权设立立质押，必须须经其他各方方投资者同意意。若有一个个股东不同意意，便不能出出质。不同意意的股东即使使不购买，也也不能视为同同意出质。 (2)投资者用用于出质的股股份必须是已已经实际缴付付出资的。 因为我国外外商投资企业业法规定外商商投资企业实实行授权资本本制，允许外外商投资企业业的投资者在在企业成立后后按照合同约约定或法律规规定或核准的的期限缴付出出资。所以在在外商投资企企业中，

16、股权权的取得并不不以是否已经经实际缴付出出资为前提。 (3)除非外方方投资者以其其全部股权设设立质押，外外方投资者以以股权出质的的结果不能导导致外方投资资者的比例低低于企业注册册资本的 225%。 另外，公公司能否接受受本公司的股股东以其拥有有的本公司的的股权出质，我我国公司法法第1433条规定，“公司不得接接受本公司的的股票作为质质押权的标的的”。关于外外商投资企业业股权变更的的若干规定第第6条规定，“投资者不得将其股权质押给本企业”。可见，我国法律绝对禁止股东或投资者将其拥有的股权质押给本公司。（二）、股权质质押担保功能能股权质权作为一一种担保物权权是为担保债债权的实现而而设立的，股股权质

17、押担保保力的大小直直接关系到债债权的安全，与与质权人的切切身利益相关关。因而，对对股权质权担担保功能的分分析，于质权权人来说，显显得至为重要要。1、对出质权价价值的分析股权质权的担保保功能源于股股权的价值，股股权的价值是是股权质权担担保功能的基基础，股权担担保功能的大大小最终决定定了于股权价价值的大小。股股权价值的内内涵包括两项项：一是红利利，二是分配配的公司剩余余财产。因此此，出质股权权价值的大小小取决于： (1)可获得红红利的多寡。这这又由公司的的盈利能力、公公司的发展前前景等决定。以以股票出质的的，股票的种种类，如是优优先股还是普普通股，也是是主要的影响响因素之一； (2)可分得的的公司

18、剩余财财产的多寡。这这又由公司的的资产及负债债状况决定；以股票出质质的，股票的的种类是关键键的影响因素素。在此，有有一个很重要要的问题需要要澄清，即股股东以其拥有有的股权出质质，决不是指指股东以其出出资于公司的的财产为质。 如前所述，股东东向公司的出出资行为，使使股东获得股股权，而使公公司获得出资资财产的所有有权，股东无无权直接支配配已出资的财财产，股权也也不是已经出出资财产的代代表权。 (3)出质股权权的比例。股股权比例即股股东的出资比比例或股份份份额。股权比比例越高，则则股东可获得得的红利和可可分得的公司司的剩余财产产也越多，反反之亦然，因因而，出质权权的大小与出出质权的比例例成正比。2、

19、 出质股权权交换价值的的分析股权的交换价值值是股权价值值的表现形式式，是股权在在让渡时的货货币反映，即即股权的价格格。出质股权权的交换价值值是衡量股权权质权担保功功能的直接依依据，也是债债权的价格。出出质股权的交交换价值是以以其价值为基基础，但也受受其他因素的的影响： (1)市场的供供求。特别是是对以股票出出质的股权质质权，股票市市场的供求状状况极大地影影响着股票的的价格。 (2)市场利率率。市场利率率的高低往往往与股票的价价格成反比。 (3股权质权的的期限，即股股权合同的期期限。股权的的交换价值非非一个恒值，是是随着时间的的推移而变化化的。因而，股股权质权的期期限对出质股股权的交换价价值也有

20、至关关重要的影响响。 据以上分析，可可知股权质权权与其他种质质权相比，其其担保功能有有如下特点： (1)质物价值值的不稳定性性。股权的价价值极易受公公司状况和市市场变化的影影响，特别在在以股票出质质的情形下，股股票的价值经经常地处在变变化之中。因因而使得股权权质权的担保保功能较难把把握，对质权权人而言，风风险比较大。 (2)质物价值值是一个预期期值。因股权权价值的不稳稳定性，从而而在设立股权权质权时，当当事人协商确确定出资额或或股份额的多多少，即确定定以多大的出出资额或股份份额为出质标标的物才可对对债权人以充充足的担保时时，事实上是是以当事人或或第三人（如如资产评估机机构）的预期期价值为基础础

21、。而该预期期值常会与实实际状况相背背离，使得质质权人承担着着其债权得不不到充足担保保的风险。 (3)出质股权权的种类不同同，其担保功功能也有差异异。以股票出出质的，因股股票是有价证证券，其流通通性、变现性性强，因而其其担保功能较较强。以出资资出质的，其其股权的流通通性、变现性性较差，因而而其担保功能能相对较弱。（三）、股权质质押的设立股权质押的设立立以当事人合合意并签订质质押合同而设设立。1、 股权质押押合同是要式式合同我国担保法第第64条规定定，“出质人与质质权人应当以以书面形式订订立质押合同同。”第78条第第1款规定，“以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权人应当订立书面合同。”可见，在

22、我国，股权质押只能以书面合同的形式方可设立。2、股权质押合合同是要物合合同即质权的成立，不不仅需要当事事人订立契约约，而且以交交付标的物为为必备条件。如如日本商法法第2077条规定，“以股权为质质权标的的，须须交付股票”。我国担担保法未规规定以股票交交付质权人占占有为必备要要件，主要是是因为目前股股票已无纸化化，股票的储储存及转让都都通过电脑控控制运行。因因而担保法法采股票质质押的登记为为股票质押成成立的必备要要件以代替股股票的转移占占有。3、 股权质权权成立的公示示我国担保法对对股权成立的的公示，采用用有效要件主主义，即以公公示作为质押押合同生效的的必备要件，并并以此对抗第第三人。对公公示的

23、形式，无无论是以股份份出质还是以以出资额出质质，均采取登登记的方式，只只是登记的机机关不同。如如担保法第第78条规定定，以股票出出质的，应向向证券登记机机构办理出质质登记，质押押合同自登记记之日起生效效。以有限责责任公司股份份出质的，质质押合同自股股份出质记载载于股东名册册之日起生效效。关于登记记内容，参照照公司法的有有关规定，无无论是向证券券登记机构办办理登记，还还是在公司股股东名册上进进行记载，至至少必须具备备：质权人的的姓名或名称称、住所、出出质的出资额额或股份数（股股票数或股票票的编号）以以及出质期限限等。此外，还还应当附具质质押合同。4、 对外商投投资企业投资资者对外商投资企业业投资

24、者设立立股权质押，按按照关于外外商投资企业业投资者股权权变更的若干干规定，质质押合同除满满足担保法法的有关规规定外，尚须须经审批机关关批准，并向向原登记机关关办理备案。未未按规定办理理审批和备案案的，质押合合同不能成立立。可见，以以外商投资企企业投资者的的股权设立的的质权，因其其标的物的特特殊性，其设设立不仅需当当事人合意，尚尚得受行政机机关的监管。审审批机关的批批准及在登记记机关的备案案，是该种质质押合同的生生效要件和对对抗要件。（四）、股权质质押的效力股权质押的效力力，是股权质质押制度的核核心内容。股股权质权的效效力是指质权权人就质押股股权在担保债债范围内优先先受偿的效力力及质权对质质押股

25、权上存存在的其他权权利的限制和和影响力。1、 股权质押押对所担保债债权范围的效效力因权利质押，法法律未作特别别规定的，准准用动产质权权的有关规定定，所以与动动产质权相同同，股权质权权所担保的债债权范围，一一般由当事人人在质押合同同中约定。我我国担保法法第67条条规定，“质押担保的的范围包括主主债权及利息息、违约金、损损害赔偿金、质质物保管费用用和实现质权权的费用”。 法律对质押担保保范围的规定定，有两方面面的作用：一一是为当事人人约定担保范范围提供参考考，或者说提提供范本；二二是在当事人人对质押担保保范围未作约约定或约定不不明时，援以以适用。但法法律对质押担担保范围的规规定，属于任任意性规范，

26、当当事人在约定定时，可予以以增删。当事事人在合同中中对担保范围围所作的约定定与法律规定定不一致时，应应从其约定。2、 股权质权权对质物的效效力股权质权对质物物的效力范围围，一般应包包括： (1)质物。即即出质股权。质质物是质权的的行使对象，当当然属于质权权的效力范围围。 (2)孳息。即即出质股权所所生之利益。主主要指股息、红红利、公司的的盈余公配等等。我国担担保法第668条规定，“质权人有权收取质物所生的孳息。”但该条之规定，仍是一种任意性规范，“质押合同另有约定的，按照约定”。3、 股权质权权对质权人的的效力股权质权对质权权人的效力，是是指股权质押押合同对质权权人所生之权权利和义务。首首先，

27、股权质质权人所享有有的权利，一一般应包括： (1)优先受偿偿权。质权人人可就出质股股权的价值优优先受偿。这这是质权人最最重要的权利利。这种优先先受偿权主要要体现在：第一，质权人就就出质股权之之价值优先于于出质人的其其他债权人受受清偿。第二，质权人就就出质股权优优先于后位的的质权人优先先受清偿。从从理论上讲，质质权以交付占占有为设立要要件，这就排排除了出质人人再就质物设设立质权的可可能性，但依依外国的立法法例，质物的的移转占有，不不以现实交付付为限，而允允许简易交付付、指示交付付，这些变相相占有做法，使使得在同一质质物上设定两两个以上质权权成为可能。 我国担保法对对能否在同一一质物上设定定两个或

28、两个个以上质权，未未作明确规定定。但我国担担保法以转转移占有为动动产质权之生生效要件和对对抗要件，故故可以认为，在在动产上设定定两个或两个个以上质权是是不允许的。但但对股权质押押，我国担担保法并未未要求必须转转移占有，而而是以进行登登记为生效要要件和对抗要要件，所以在在股权上设立立两个或两个个以上质权是是可行的，而而且，只要后后位质权的当当事人同意也也应允许，以以尊重当事人人缔约上的意意思自治，充充分发挥股权权的担保功能能。第三，质权人就就出质股权所所生之孳息，有有优先受偿权权。根据我国国担保法第第68条第22款之规定，质质物之孳息，应应先充抵收取取孳息的费用用，而后才能能用于清偿质质权人之债

29、权权。 (2)物上代位位权。因出质质股权灭失或或其他原因而而得有赔偿金金或代替物时时，质权及于于该赔偿金或或代替物。我我国担保法法第73条条规定，质物物灭失所得的的赔偿金，应应当作为出质质财产。 (3)质权保全全权。质权保保全权，又被被称为预行拍拍卖质物权。是是指因质物有有败坏之虞，或或其价值有明明显减少的可可能，足以害害及质权人的的权利时，质质权人得预行行处分质物，以以所得价金提提前清偿所担担保的债权或或代充质物。对对股权质权，因因股权价值的的不稳定性，使使股权价值易易受市场行情情和公司经营营状况的影响响而发生较大大变化，尤其其对股票，此此倾向更甚。所所以股权质权权人所享有的的质权保全权权，

30、对确保其其债权的安全全极为重要。4、 股权质权权对出质人之之效力出质人以其拥有有的股权出质质后，该股权权作为债权之之担保物，在在其上设有担担保物权，出出质人的某些些权利因此受受到限制，但但出质人仍然然是股权的拥拥有者，其股股东地位并未未发生变化，故故而出质人就就出质股权仍仍享以下权利利： (1)出质股权权的表决权。对对出质股权的的表决权，究究竟由谁行使使，国外有不不同的立法例例：一种以法法国为代表，认认为出质股权权的表决权应应由出质人行行使。一种以以德国为代表表，认为抵押押权人不得妨妨害股东表决决权之行使，但但应将作为抵抵押权标的的的股份交付于于有信用的第第三人，如银银行或股东的的代理人，经经

31、该股东之同同意代为行使使，违者负损损害赔偿责任任。 我个人认为，股股权的表决权权是股东特有有的权利，非非持有股东之之委托，他人人不得代为行行使。即使在在股权质押期期间，也不能能例外。我国国担保法和和公司法对对此均未作出出规定。但依依照我国担担保法，股股权质押并不不以转移占有有为必须，而而是以质押登登记为生效要要件和对抗要要件。质押登登记只是将股股权出质的事事实加以记载载，其目的是是限制出质股股权的转让和和以此登记对对抗第三人，而而不是对股东东名册加以变变更。在股东东名册上，股股东仍是出质质人。据此，可可以推断，出出质股权的表表决权，应由由出质人直接接行使。 (2)新股优先先认购权。在在股权的诸

32、多多权能中，包包含新股优先先认购权，该该权能属于股股权中的财产产性权利，是是股东基于其其地位而享有有的一个优先先权，非股东东不能享有。所所以在股权质质押期间，该该权能仍属于于出质人享有有。 (3)余额返还还请求权。股股权质权实现现后，处分出出质权的价值值在清偿债权权后尚有剩余余的，出质人人对质权人有有请求返还权权。出质人的的义务，在股股权质押期间间，主要为非非取得质权人人的同意，不不得转让出质质股权。（五）、股权质质权的实现股权质权的实现现是指股权质质权人于其债债权已届清偿偿期而受清偿偿时，处分出出质权而使其其债权优先得得到清偿。股股权质权的实实现是质权人人所享有的优优先受偿权的的落实，是设设

33、立股权质权权的最终归结结。1 、实现条件件股权质权的实现现，与动产质质权相同，一一般需具备如如下两个要件件：其一，须质权有有效存在。其二，须债权清清偿期满而未未受清偿。所所谓未受清偿偿，不仅指债债权全部未受受清偿，也包包括债权未全全部受清偿。2、 实现含义义股权质权的实现现，须与出质质股权进行全全部处分，这这包含两层含含义：一是指对作为出出质标的物的的全部股权的的处分。即使使受担保清偿偿尚有部分甚甚至少部分届届期未受清偿偿，也须将全全部出质股权权进行处分，不不允许只处分分一部分而搁搁置其余部分分，此即为质质物的不可分分性。二是指对出质标标的物的股权权的全部权能能的一体处分分，而不允许许分割或只

34、处处分一部分权权能。这是由由股权的不可可分性所决定定。3、 禁止流质质禁止在质押合同同中订立流质质条款，或即即使在合同中中订立了流质质条款也视为为无效，这已已是各国立法法的通例。所所谓流质条款款是指当事人人在质押合同同中约定，债债权已届清偿偿期而未清偿偿时，质物的的所有权归质质权人所有。我我国担保法法第66条条即是对禁止止流质的规定定。以权利出出质的，法律律无特别规定定的，准用关关于动产质押押的规定，因因而对股权质质押，也是禁禁止流质。即即非通过法律律规定的对质质物的处分方方式，出质股股权不得自然然归质权人所所有。4、 质权实现现的方式即对质物处分的的方法。依照照我国担保保法第711条2款之规

35、规定，质权实实现的方式有有三种，即折折价、变卖、拍拍卖。但由于于股权质权的的物的特殊性性，因而股权权质权的实现现方式有其自自身的特点。 (1)股权质权权的实现，其其结果是发生生股权的转让让。所以出质质股权的处分分必须符合公公司法关于股股权转让的规规定。对以出出资为质权标标的物的，可可以折价归质质权人所有，也也可以变卖或或拍卖的方式式转让给其他他人。但对以以股份出质的的，必须在依依法设立的证证券交易场所所进行转让；对记名股票票，应以背书书交付的方式式进行转让；对无记名股股票应在证券券交易场所以以交付的方式式进行转让。因因而不宜采用用折价或拍卖卖的方式 (2)以出资资出质的，在在折价、变卖卖、拍卖

36、时，应应通知公司，由由公司通知其其他股东，其其他股东可在在同等条件下下行使优先购购买权。 首先，应注意股股东的优先购购买权与质权权人的优先受受偿权的区别别。股东的优优先购买权是是指有限责任任公司股东的的出资在发生生转让时，在在同等条件下下，公司其他他股东有优先先于非股东购购买该欲转让让出资的权利利。而质权人人的优先受偿偿权是指质权权人就质物的的价值有优先先受偿的权利利。但质权人人对出质的出出资于处分时时无优先购买买权。 其次，股东在出出质时未行使使购买权，并并不剥夺股东东在质权实现现时再行使购购买权。因为为股权出质，仅仅是在股权上上设立担保物物权，并不必必然导致股权权的转让。所所以，对以出出资

37、为质标的的的，股权质质权于实现时时，其他股东东仍可行使优优先购买权。 (3)因股权质质权的实现而而使股权发生生转让后，应应进行股东名名册的变更登登记，否则该该转让不发生生对抗公司的的效力。 (4)对以外商商投资企业中中方投资者的的股权出质的的，其股权质质权实现时，必必须经国有资资产评估机构构进行价值评评估，并经国国有资产管理理部门确认。 (5)受出质权权担保的债权权期满前，公公司破产的，质质权人可对该该出质股权分分得的公司剩剩余财产以折折价、变卖、拍拍卖的方式实实现其质权。中华人民共和和国公司法第一百四十二条条发起人持持有的本公司司股份，自公公司成立之日日起一年内不不得转让。公公司公开发行行股份前已发发行的股份，自自公司股票在在证券交易所所上市交易之之日起一年内内不得转让。公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；