复习大一上民法总论名词辨析

1、民商合一与民商分立民商合一：民法包含商法，是商法的母法，并指导和统帅商法，而商法是民法的子法或特别法。只有民法典，没有商法典，在法律规范发生冲突时，特别法优先适用。“民商合一”成为现代民法的发展趋势。民商分立：民法与商法属两个并存的独立的部分法。既有民法典，又有商法典，二者地位平等，不存在优先适用的问题。动产与不动产标准：物能否移动并且是否因移动而影响其价值以及物权变动法律要件的不同定义：动产，能够移动并且不至于影响其价值的物。不动产，性质上不能移动或虽可移动但会影响其价值的物。区别：1）流通性质和范围不同动产大多为 流通物和限制流通物不动产大多为 限制流通物和禁止流通物2）物权变动的法律要件

2、不同动产物权的变动一般以 物的实际交付 为要件不动产物权的变动以 登记 为要件3）权利派生的种类不同动产可以派生出 质权、留置权不动产可以派生出 地上权、永佃权、典权、抵押权4）纠纷管辖不同动产纠纷的管辖 较为灵活不动产纠纷管辖由 不动产所在地法院或有关机关 负责处理民事法律行为与事实行为定义：民事法律行为：以意思表示为要素，可依其意思表示的内容而引起民事法律关系设立、变更和终止的行为。事实行为：行为人不具有设立、变更或消灭民事法律关系的意图，但依照法律客观上能引起民事法律后果的行为。联系：都可能是合法行为，也可能是违法行为，并都能产生一定得法律后果区别：民事法律行为是以意思表示为必备要素，它

3、本质上是行为人设立法律关系意图的外在表示事实行为完全不以意思表示为必备要素，当事人实施行为的目的并不在于追求民事法律后果民事法律行为依行为人的意思表示的内容而发生效力，具有设权性的特点事实行为依法律规定而直接发生法律后果民事法律行为的本质并不在于事实构成，而在于意思表示事实行为只有在行为人的客观行为符合法定构成要件时才能发生法律后果民事法律行为有效，行为人必须具有相应的民事行为能力事实行为的构成则不要求行为人具有相应的民事行为能力宣告失踪与宣告死亡定义：宣告死亡：自然人下落不明，超过了法律规定的时间，经利害关系人申请，由人民法院依照法定程序和方式宣告其死亡的法律制度。宣告失踪：自然人离开自己的

4、住所，下落不明达到法定期限，经利害关系人申请，由人民法院宣告其为失踪人的法律制度。联系：都要有自然人下落不明达到法定期限的事实由利害关系人提出申请人民法院进行宣告都能产生一定得法律后果区别：设置目的不同宣告失踪：为了保护失踪人的利益宣告死亡：为了保护被宣告死亡人的利害关系人的利益下落不明的期限不同宣告失踪：下落不明满2年宣告死亡：下落不明满4年或因意外事故下落不明从事故发生之日起满2年申请人不尽相同宣告失踪：申请人无顺序限制宣告死亡：申请人有严格的顺序限制公告期不同宣告失踪：公告期为3个月宣告死亡：除因意外事故下落不明经有关机关证明其不可能生存的公告期为3个月外，公告期为1年法律后果不同宣告失

5、踪：并不丧失民事主体资格，仅发生设置财产代管人等法律后果宣告死亡：民事主体资格丧失，在私法上产生与生理死亡同样的法律后果民事行为能力与民事责任能力定义：民事行为能力：能够独立有效地实施民事法律行为的地位或资格。民事责任能力：自然人能辨认和控制自己的行为，因而对其致人损害的后果要承担侵权民事责任的资格。区别：设置目的不同民事行为能力设置目的：保护民事主体自身利益民事责任能力设置目的：保护他人和社会利益性质不同民事行为能力是具体的，不同民事主体所享有的民事行为能力的范围不尽相同民事责任能力是抽象的，一般不受民事行为能力范围的限制划分标准不同民事行为能力对行为人的意思能力要求较高民事责任能力对行为人

6、仅有较低的识别能力的要求即具有民事行为能力的人肯定具有民事责任能力，具有民事责任能力的人不一定具有相应的民事行为能力效力不同民事行为能力是民事法律行为有效的要件之一民事责任能力是当事人负担民事责任的根据社团法人和财团法人社团法人和财团法人是以法人成立的基础为标准对私法人的划分。定义：社团法人：以社员权为基础的人的集合体，也称人的组合。（如公司、合作社、学会和协会）财团法人：为一定的目的而设立，并由专门委任的人按照规定的目的进行使用的各种财产，也称财产组合。 （ 如 基金会、寺院、慈善组织）区别：成立基础不同社团法人：以人为基础，有自己的组织成员或社员财团法人：以财产为基础，没有社员设立人的地位

7、不同社团法人的设立人在法人成立时为其成员，并享有成员权财团法人的设立人于法人成立时与法人相脱离设立行为不同社团法人的设立行为是共同的民事法律行为，须为生前行为财团法人的设立行为是单方行为，有的为死后生效的行为有无意思机关不同社团法人有自己的意思机关，故又称自律法人社团法人没有该机关，故又称他律法人目的不同社团法人设立的目的既可以是为了盈利，也可以使为了公益，因而社团法人可分为盈利法人、公益法人、中间法人财团法人设立的目的只可能是为了公益，所以财团法人是公益法人此外两者在设立、变更、解散等方面均有不同民事法律行为的成立与有效定义：民事法律行为的成立：某种行为因符合民事法律行为的构成要素而视为的一

8、种客观存在。民事法律行为的有效：客观存在的民事法律行为因符合法定的有效要件而取得法律所认许的效力。联系：民事法律行为的成立是民事法律行为有效的逻辑前提民事法律行为有效是民事法律行为成立的归宿区别：性质不同民事法律行为成立是事实问题民事法律行为有效是价值判断问题判断标准或构成要件不同民事法律行为的成立一般以意思表示为必要条件；成立要件的欠缺是无法补救的民事法律行为的有效要件：行为人具备相应的民事行为能力，意思表示自愿真实，行为不违反法律和社会公共利益；有效要件的欠缺有的可以补救发生的时间不同民事法律行为自具备法定构成要素时即为成立民事法律行为自具备法定有效要件时受法律保护民事法律行为成立与有效的

9、时间有时是一致的，有时不一致。效力不同民事法律行为成立即生效的，具有法律约束力。行为人非依法律规定或取得对方同意，不得擅自变更或解除已成立的民事法律行为，如因欠缺有效要件而无效或被撤销的，虽可产生一定的法律后果，但该法律行为本身对当事人无法律约束力可撤销民事法律行为与无效民事法律行为定义：可撤销民事法律行为：已成立，但因欠缺法定有效要件，得因享有撤销权的一方当事人行使撤销权时，除法律另有规定者外，溯及自始归于无效的民事法律行为。无效民事法律行为：已成立，但因欠缺法定有效要件，除法律另有规定者外，在法律上自始、当然、确定不发生行为人预期的法律效力的民事法律行为。相同：都是已成立的民事法律行为都欠

10、缺民事法律行为的有效要件无效民事法律行为和当事人申请撤销的可撤销民事法律行为都应自始无效区别：条件不同可撤销民事法律行为效力的消灭，以撤销行为为条件。仅有可撤销的事由而无撤销行为时，效力不消灭。无效民事法律行为是自始、当然、确定无效的。引起的原因不同可撤销民事法律行为： eq oac(,1)因重大误解订立的 eq oac(,2)在订立合同时显失公平的 eq oac(,3)一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的无效民事法律行为： eq oac(,1)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益 eq oac(,2)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益 eq oa

11、c(,3)以合法形式掩盖非法目的 eq oac(,4)损害社会公共利益 eq oac(,5)违反法律、行政法规的强制性规定有权主张的人不同可撤销民事法律行为：依法享有撤销权的人才能主张无效民事法律行为：双方当事人、利害关系人都可主张法院或者仲裁机关能否依职权宣告不同可撤销民事法律行为：必须由享有撤销权的人提出申请才能对其予以撤销无效民事法律行为：应依法主动宣告其无效申请确认无效有无限制不同可撤销民事法律行为：可因撤销权的消灭而不得再主张撤销无效民事法律行为：无限制授权委托书和委托合同前者是单方民事法律行为的结果后者是双方民事法律行为的产物前者是授权行为的形式，是存在代理权的依据后者是授权行为的

12、原因，是发生代理权的基础前者是代理人对外实施代理行为的凭证后者代理人与被代理人之间产生权利义务的依据前者是书面形式后者可以是书面形式，也可以是口头形式诉讼时效和除斥期间定义：诉讼时效：权利人在法定期间内不行使权利即丧失请求法院依诉讼程序强制义务人履行义务的权利的法律制度。除斥期间：指法律规定某种权利预定存在的期间，权利人在此期间不行使其权利，预定期间届满，便发生乐该项权利消灭的法律后果。区别：立法精神不同都是维护社会秩序，但诉讼时效维护新秩序，除斥期间维护旧秩序适用范围不同诉讼时效适用于请求权，除斥期间适用于形成权起算时间不同诉讼时效期间一般从受害人知道或者应当知道权利被侵害时起算。除斥期间一般自权利成立之时起算。期间的可变性不同诉讼时效期间